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Doctrina | Origen: Argentina : Fecha . Citar como: Protocolo A00393388694 de Utsupra. Remates

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ALGUNAS CUESTIONES SOBRE EL DOMINIO PÚB LICO
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Ref. Doctrina Especial para Utsupra. Derecho Administrativo. Algunas cuestiones Causas
dominio público del Estado. Por Ezequiel Martin Ocaño. Abogado, Facultad de
Caducida
(UBA). Docente de Derechos Humanos y Garantías, Facultad de Derecho (UBA). Mis Su
Introducción. 2. Dominio. 3. Definición de dominio público. 4. Elementos del Documen
Dominio
5. Características del régimen jurídico. 6. Clasificaciones del dominio público. 7. La af
y desafectación. 8. Conclusión.
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Algunas cuestiones sobre el dominio público del Estado

Por Ezequiel Martin Ocaño. Abogado, Facultad de Derecho (UBA). Docente de Derechos H
y Garantías, Facultad de Derecho (UBA).

Sumario: 1. Introducción. 2. Dominio. Código Velezano y NCCC. 3. Definición de dominio pú

 Elementos del Dominio Público. 5. Características del régimen jurídico. 6. Clasificacio
dominio público. 7. La afectación y desafectación. 8. Conclusión.

1. Introducción.

Dominio público y dominio privado, son instituciones jurídicas que hacen alusión, respectiv
a regímenes jurídicos que agrupan diversos bienes, según el fin que tenga el Estado p
estos. En otras palabras, la propiedad del Estado puede ser pública o privada y por ello, e
Código Civil anterior, preveía tal situación. A causa de esto es que ambas instituciones po
régimen jurídico único y diferenciado, tal como veremos más adelante.

En el presente trabajo, trataremos de desentrañar sus principales características y

usuario
distintivos, doctrinarios y normativos.
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2. Dominio. Código Velezano y NCCC.

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Antes de empezar a hablar de dominio público del Estado, debemos analizar que se entie
dominio, aunque sea brevemente. El artículo 2506 del Código Civil anterior, establecía
CONTACTO
dominio es el derecho real en virtud del cual una cosa se encuentra sometida a la volunt
acción de una persona agregando, además, el artículo 2508 de dicho cuerpo normativo
SUSCRIBIR dominio era exclusivo.

El nuevo Código Civil y Comercial de la Nación, en su artículo 1.941 define al dominio com
NEWSLETTER que “[…] otorga todas las facultades de usar, gozar y disponer material y jurídicamente de u
dentro de los límites previstos por la ley […]”. El artículo 1942 de dicho cuerpo legal, sigue
al dominio de exclusividad.
RECUPERO CLAVE
Como ya se estableció anteriormente, la propiedad del Estado puede ser pública o priva
ello, el Código Civil prevía tal situación en los artículos 2.339, 2.340 y 2.342, dota
AYUDA SERVICIOS
características propias a cada uno y diferenciándolo claramente del otro.

3. Definición de dominio público.

Según Marienhoff, la actual teoría del dominio público es de origen puramente doct
jurisprudencial y tiene su raíz remota en el antiguo derecho romano. Al ser de origen do
es lógico pensar que no existe una sola definición de dominio público. Así por ejemplo
Bielsa (2) entiende el dominio público como “el conjunto de cosas afectadas al uso direc
colectividad referida a una entidad administrativa de base territorial destinados al uso pú
los administrados y que como tal, no son susceptibles de apropiación privada”. Marienh
define como “el conjunto de bienes que de acuerdo al ordenamiento jurídico, pertene
comunidad política - pueblo -, encontrándose destinados al uso público directo o indirect
habitantes”, mientras que Basavilbaso (4) entiende al dominio público como la “suma de
pertenecientes a personas jurídico-públicas, afectados al uso directo o indirecto de los ha
de un territorio”,

Es importante destacar que nuestro ordenamiento jurídico no contiene una definición de

público, sino que solo se limita a mencionar qué cosas revisten ese carácter. Así, el artíc
del Código Civil incluía: “1° Los mares territoriales hasta la distancia que determine la leg
especial, independientemente del poder jurisdiccional sobre la zona contigua; 2° Lo
interiores, bahías, ensenadas, puertos y ancladeros; 3° Los ríos, sus cauces, las demás ag
corren por cauces naturales y toda otra agua que tenga o adquiera la aptitud de satisfacer
interés general, comprendiéndose las aguas subterráneas, sin perjuicio del ejercicio reg
derecho del propietario del fundo de extraer las aguas subterráneas en la medida de su
con sujeción a la reglamentación; 4° Las playas del mar y las riberas internas de
entendiéndose por tales la extensión de tierra que las aguas bañan o desocupan durante
mareas normales o las crecidas medias ordinarias; 5° Los lagos navegables y sus lecho
islas formadas o que se formen en el mar territorial o en toda clase de río, o en lo
navegables, cuando ellas no pertenezcan a particulares; 7° Las calles, plazas, caminos,
puentes y cualquier otra obra pública construida para utilidad o comodidad común
documentos oficiales de los poderes del Estado; 9° Las ruinas y yacimientos arqueoló
paleontológicos de interés científico”.
 El Código Civil y Comercial de la Nación, NCCC, en su sección segunda, artículo 235, de
“son bienes pertenecientes al dominio público, excepto lo dispuesto por leyes especiales:
territorial hasta la distancia que determinen los tratados internacionales y la legislación e
sin perjuicio del poder jurisdiccional sobre la zona contigua, la zona económica exclus
plataforma continental. Se entiende por mar territorial el agua, el lecho y el subsuelo; b. la
interiores, bahías, golfos, ensenadas, puertos, ancladeros y las playas marítimas; se entie
playas marítimas la porción de tierra que las mareas bañan y desocupan durante las má
más bajas mareas normales, y su continuación hasta la distancia que corresponda de conf
con la legislación especial de orden nacional o local aplicable en cada caso; c. los ríos, e
arroyos y demás aguas que corren por cauces naturales, los lagos y lagunas navega
glaciares y el ambiente periglacial y toda otra agua que tenga o adquiera la aptitud de sa
usos de interés general, comprendiéndose las aguas subterráneas, sin perjuicio del
usuario
regular del derecho del propietario del fundo de extraer las aguas subterráneas en la me
password su interés y con sujeción a las disposiciones locales. Se entiende por río el agua, las pla
lecho por donde corre, delimitado por la línea de ribera que fija el promedio de las m
crecidas ordinarias. Por lago o laguna se entiende el agua, sus playas y su lecho, respectiv
Ingresar delimitado de la misma manera que los ríos; d. las islas formadas o que se formen en
territorial, la zona económica exclusiva, la plataforma continental o en toda clase de ríos, e
arroyos, o en los lagos o lagunas navegables, excepto las que pertenecen a particular
CONTACTO
espacio aéreo suprayacente al territorio y a las aguas jurisdiccionales de la Nación Argen
conformidad con los tratados internacionales y la legislación especial; f. las calles, plazas, c
SUSCRIBIR canales, puentes y cualquier otra obra pública construida para utilidad o comodidad comú
documentos oficiales del Estado; h. las ruinas y yacimientos arqueológicos y paleontológic

NEWSLETTER 4. Elementos del Dominio Público.

La definición que nos brinda el maestro Marienhoff, expuesta anteriormente, incluye lo

RECUPERO CLAVE
elementos constitutivos que deberá debe reunir simultáneamente un bien para cons
dominical o perteneciente al dominio público, ya que si falta uno de esos elementos, aun
concurran los otros, el bien no podrá ser tenido como dominical. Estos elementos son: 1. E
AYUDA SERVICIOS
objetivo (conjunto de bienes), 2. Elemento normativo (ordenamiento jurídico), 3. Elemento s
(se refiere al sujeto titular del bien) y 4. Elemento teleológico o finalista (referente a que la
encuentre destinada al uso público directo o indirecto).

El elemento objetivo, apunta a los objetos susceptibles integrar el dominio público, que
ser cosas muebles, inmuebles e incluso los bienes accesorios, como pueden ser las flores
plaza. Asimismo, los objetos inmateriales (derechos) también pueden quedar compr
dentro del instituto de dominio público (5).

El elemento normativo refiere a que el sometimiento del bien al régimen jurídico del
público, provenga de una disposición de la autoridad competente, que en nuestro orden
jurídico se encuentra a cargo del Congreso. El Estado, a través del Poder Legislativo, esta
carácter público de las cosas. Marienhoff al respecto asegura que “Sólo la ley nacional es e
jurídico idóneo para establecer qué cosas son públicas y cuáles privadas” (6). Es por ello
bien puede pertenecer al dominio público en un país conforme un ordenamiento jurídico, m
que el mismo bien, en otro Estado, no.

El elemento subjetivo hace referencia al sujeto titular del dominio. El punto de partida es
bienes del dominio público jamás pueden pertenecer a las personas particulares, sin e
existen dos teorías: una que sostiene que el titular de dichos bienes es el Estado (7) y o
plantea que el titular de los mismos es la comunidad política, el pueblo ya que el Es
conformaría por el pueblo y por el territorio (8).

Finalmente, el elemento teleológico, alude al fin que debe responder el bien para la inclu
mismo al dominio público. Aquí nuevamente la doctrina no es uniforme. Algunos autores s
que el uso público debe ser directo o inmediato, en tanto que otros plantean que pu
indirecto o mediato (9).

5. Características del régimen jurídico.

Los bienes del dominio público están sometidos a un régimen jurídico especial, en pala
Miguel S. Marienhoff, “único y de excepción”, con lo cual la idea es que debería de interpre
 modo restrictivo (10). El dominio público se caracteriza por ser inalienable, imprescri
inembargable, como así también hallarse sujeto al poder de policía que ser ejerce sob
otras palabras, la inalienabilidad, imprescriptibilidad e inembargabilidad, son los medios j
través de los cuales se otorga protección a los bienes dominicales con el objetivo de
cumpla el fin que motivo su afectación.

Cuando nos referimos a la inalienabilidad, damos cuenta que mientras que el bien se en
consagrado al uso público, esta fuera del comercio jurídico privado, sin perjuicio de que pu
pasible de transferencia a otra persona jurídica estatal o de concesión. La inalienabilidad n
claramente del Código Civil velezano, sino que se puede deducir, en primer lugar, del artíc
de dicho cuerpo, al establecer que “El objeto de los actos jurídicos deben ser cosas que e
el comercio”, en segundo lugar del artículo 2.336, que expresa: que “Están en el comercio t
cosas cuya enajenación no fuere expresamente prohibida o dependiente de una auto
usuario
pública” y en tercer lugar del articulo el artículo 2.604, el cual expresa que “El dere
password propiedad se extingue de una manera absoluta por la destrucción o consumo total de la c
estaba sometida a él, o cuando la cosa es puesta fuera del comercio”. De estos tres artí
deduce, implícitamente, que las cosas pueden encontrarse fuera del comercio e inte
Ingresar régimen jurídico distinto.

En cuanto a la imprescriptibilidad, ello surgía de la interpretación armónica de los artícul

CONTACTO
3.951, 3.952 y 4.019 del Código Civil velezano, los cuales respectivamente consagraban q
cosas que están en el comercio son susceptibles de posesión, 2) que el Estado está som
SUSCRIBIR las mismas prescripciones que los particulares en cuanto a sus bienes susceptibles
propiedad privada, 3) que pueden prescribirse todas las cosas cuyo dominio o posesión pu
objeto de una adquisición y 4) la imprescriptibilidad de la acción reivindicatoria de la propi
NEWSLETTER la cosa que este fuera del comercio. El Código Civil y Comercial de la Nación, NCCC, e
ahora de manera expresa, en el artículo 237 que “los bienes del Estado son inenaj
inembargables e imprescriptibles[…]”
RECUPERO CLAVE
Por otra parte, cuando decimos que un bien de dominio público es inembargable, damos
de que el mismo no puede ser pasible de ejecución judicial (11).
AYUDA SERVICIOS

Ya en el último supuesto, nos referimos al poder de policía que tiene la Administración s

bienes dominicales, y esto se ve reflejado cabalmente, en los desalojos administrativ
significa que cuando se produce un avance indebido de los particulares contra
perteneciente al dominio público (por ejemplo, cuando se efectúa una ocupación ilegal de
inmueble dominical), el Estado en ejercicio del poder de policía que le es inherente y pa
efectiva la tutela de dichos bienes, dispone, en palabras de Marienhoff, de un “exc
privilegio”, dado que procede directamente por sí misma, sin necesidad de recurrir a la vía j

Es importante destacar, lo que ratifica aun más este carácter único excepcional, que la dis
y el uso de los bienes que forman parte del dominio público nacional, requiere previam
aprobación por parte del Congreso de la Nación. Así, el artículo 75 inc. 5 de la Con
Nacional, establece que corresponde al Congreso de la Nación “disponer del uso y enaj
de las tierras de propiedad nacional”.

Finalmente, también podemos encontrar estos principios en el derecho comparado. Así, e

825 del Código Civil de Italia, dispone sobre la “Condizione giuridica del demanio pubbl
Constitución de México, que en su extenso artículo 27 expresa que “[.....] La propiedad de la
y aguas comprendidas dentro de los límites del territorio nacional, corresponde originaria
la Nación […] el Dominio de la Nación es inalienable e imprescriptible [...]”

6. Clasificaciones del dominio público

La doctrina clasifica los bienes del dominio público en naturales o artificiales. Básicam
naturales son los vienen dados por la naturaleza sin la intervención del hombre, los ríos, la
los lagos interiores, etc., mientras que los artificiales son los que han sido creados por el
por ejemplo, las calles, las plazas y los puentes. La doctrina, aquí nuevamente no es u
Marienhoff por ejemplo, sostiene que “el dominio público no es creación de la naturaleza
bienes públicos naturales o por derecho natural. El dominio público es un "concepto jurí
existencia depende de la voluntad del legislador” (12).

7. La afectación y desafectación.
 Según Gordillo, la afectación es “un hecho o acto del Estado en cuya virtud un bien
incorporado al uso y goce de la comunidad” (13). En palabras más simples, es consagrar u
un fin público. Si estamos en presencia de un bien natural, la afectación es de pleno dere
una decisión adoptada por ley en sentido formal, mientras que si el bien es artificial, es n
un acto de afectación por parte del Estado. Gordillo, por ejemplo, sostiene que para qu
afectación tenga validez, se deben reunir tres requisitos: a) asentimiento de la a
administrativa competente, b) el bien que se desea afectar ya debe estar en dominio del e
c) el bien debe librarse actual y efectivamente al uso público. (14)

A contrario sensu, la desafectación implica sustraer al bien de su destino al uso público, c

de hacer cesar la dominicalidad del bien. La Corte Suprema de Justicia de la Nación así
consagrado al asegurar que “”La propiedad pública […] termina por la desafectación”
usuario
desafectación de un bien del dominio público, en principio debe efectuarse por un
password derecho público, es decir, mediante el dictado de un acto administrativo por part
Administración o mediante el dictado de una Ley del Congreso. La Procuración del Te
cuanto a la desafectación mediante declaración de la Administración, tiene establecido
Ingresar desafectación […] puede realizarse mediante simple acto administrativo” (15). Como coro
desafectación puede también ser tácita, y ello sucede cuando un bien del dominio púb
de poseer tal carácter, sea por un hecho exterior de la naturaleza (por ejemplo, un río
CONTACTO
causas naturales se seca) o a una alteración en su estado debido a obras realizada
Administración (por ejemplo, cuando un río se seca o por acciones de la autoridad adminis
SUSCRIBIR

8. Conclusión.
NEWSLETTER
Hemos visto a través del presente trabajo, los rasgos principales del dominio público, qu
sea de paso, se contraponen claramente con los del dominio privado. Esto no significa ena
RECUPERO CLAVE
figura de derecho público por sobre la propiedad privada. Cuando hablamos de dominio
no estamos halando de tierra de nadie, sino todo lo contrario. Algunas veces es necesario
mayor protección a ciertos bienes, para justamente, proteger y preservar su exist
AYUDA SERVICIOS
integridad, sobre todo cuando hablamos de ciertos bienes tales como el agua, el medio a
o el patrimonio cultural.

Dicho orden de las cosas responde, a solo modo de ejemplo, a la posibilidad que tiene e
Ejecutivo por sí mismo, y sin necesidad de intervención judicial previa, de tutelar dicho rég
un modo efectivo, incluso mediante el empleo de la fuerza pública.

Para que ello suceda, es necesario un rol activo por parte del Estado, dado que es obliga
parte de este, de proteger nada más ni nada menos que el patrimonio común. Sin embarg
debe confundir un rol activo, con el abuso de la figura de la dominicalidad, q
lamentablemente es la tendencia. Así, el Poder Ejecutivo, debe ponderar cuando efectiv
un bien merece integrar dicho régimen, por sus características y/o necesidades social
porque el privilegio que le otorga el régimen de derecho público le ofrece ciertas ventajas
otros institutos.

Notas:
(1) El Código Civil velezano mencionaba en su art. 33 que tienen carácter público: 1. E
Nacional, las provincias y los municipios; 2. Las entidades autárquicas y 3. La Iglesia Católic
(2) Bielsa, Rafael. Estudios de Derecho Administrativo. Quinta Edición. Tomo III. Edit
Palma.1956.
(3) Marienhoff, Miguel. Tratado de Derecho Público. Tomo V. Pág. 68
(4) Villegas Basavilbaso Benjamín. Derecho Administrativo. Buenos Aires, Editorial TEA. 19
98 y ss.
(5) Marienhoff, Miguel. Tratado de Derecho Público. Tomo V. Pág. 51
(6) El art. 5 de la Ley 11.723 actualizado por la Ley 24.870 dispone que “La propiedad int
sobre sus obras corresponde a los autores durante su vida y a sus herederos o derechoh
hasta setenta años contados a partir del 1ro. De enero del año siguiente al de la muerte de
(7) Villegas Basavilbaso Benjamín. Op. Cit.
(8) Es la opinión de Marienhoff, Miguel. Tratado de Derecho Público. Tomo V. Pág. 52 y ss.
(9) CSJN. Fallos, 33:116; 158:358
(10) Gordillo, Agustín. Capítulo XVII. El dominio público. Pag.360. Disponi
http://www.gordillo.com/pdf_tomo9/libroi/capitulo17.pdf
 (11) CSJN. Fallos 33:116; 182:375
(12) Marienhoff, Miguel. Op. Cit.
(13) Gordillo, Agustín.Op. cit. Pag. 363
(14) SC Mendoza, 4/11/75 "Heredia de Chambón, Modesta A. c/Provincia de Mendoza", JA,
81
(15) CSJN. V.4 97,XLIII “Vila, Alfredo Luis c/ Gobierno Nacional y/o Poder Ejecutivo Nac
Usucapión”
(16) Dictámenes, 59:176; 68:8

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