UNIDAD XIV

ACCIÓN
00021 PETITORIA DE
HERENCIA
Mg. Rina Zanabria de Gómez
 Nociones
Generales
❑ La cuarta y ultima sección, del Libro Cuarto, del
Código Civil de 1984, se ocupa de la regulación
del patrimonio materia de la transmisión sucesoria
mortis causa

❑ Con la denominación “De masa hereditaria” en la

misma forma que el C.C., de 1936

❑ En tres títulos que tratan el primero “De la

colación”, el Segundo “De la indivisión y partición”,
y el tercero “De las cargas y de las deudas de la
herencia”
❑ Con motivo del estudio de la masa
hereditaria, Rómulo Lanatta dice que es
necesario reiterar las diferencias que
hay entre Herencia y Sucesión.
❑ En efecto, herencia no es sino el patrimonio
material de la transmisión por causa de
muerte, o sea lo que también se conoce
como la masa hereditaria.

❑ En tanto que la Sucesión consiste en la

transmisión patrimonial mortis causa, o es la
transmisión misma
 El concepto de herencia comprende
Diferenciando o representa un elemento físico y
aún más ambos tangible, constituido por el conjunto
conceptos, como de bienes, derechos de naturaleza
explica Augusto patrimonial y obligaciones que se
Ferrero transmite
 Sucesión implica un proceso, de
Diferenciando transmisión de la propiedad, o
aún más ambos de sustitución del titular del
conceptos, como
explica Augusto patrimonio hereditario del
Ferrero causante por los herederos
 Masa Hereditaria Bruta
Para Rómulo Lanatta
también hay que
distinguir lo que se
entiende por:
Masa Hereditaria Neta
 Masa Hereditaria Bruta

La masa hereditaria bruta, comprende la

totalidad del patrimonio que correspondió al
causante, sin deducción ni discriminación
alguna
 Masa Hereditaria Neta

La masa hereditaria neta o herencia

propiamente dicha, es la que resulta después de
deducir de la masa hereditaria bruta, las cargas y
deudas de la herencia y los gananciales si ha
regido la comunidad de bienes, que
corresponden al cónyuge sobreviviente.
 La parte de libre
Luego se añaden los disposición y las
valores o los bienes porciones que
De este modo queda
dados como donación correspondan a cada
determinada
o en anticipo de valores uno de los herederos, si
exactamente la masa
o los bienes dados se trata de la sucesión
hereditaria o herencia
como donación o en testamentaria o
verdadera, líquida o
anticipo de herencia, si simplemente se
partible, sobre la cual se
los hubo y no fueron determinan las cuotas
calcula la legítima.
dispensables de de cada uno de los
colacionar. herederos, si se trata de
la Sucesión Legal.
La Sección Cuarta, dedicada a la masa hereditaria,
también corresponde ocuparse de las acciones
reclamatorias de la herencia, petitoria y
reivindicatoria, porque siendo ambas de naturaleza
real, son persecutorias de los bienes que integran la
herencia, considerados en conjunto o a título
particular, de modo que en dos casos tienen la
finalidad común de reconstrucción del patrimonio
hereditario, de la masa hereditaria, precisamente la
que será atribuida y dividida entre los herederos
 De las acciones petitorias y
reivindicatoria

Consecuentemente,
De la colación
el estudio de la
Masa Hereditaria
será desarrollado
en cuatro partes: De la indivisión y partición

De las cargas y de las deudas de la

herencia
DE LAS ACCIONES
RECLAMATORIAS
DE LA HERENCIA
Y DE SUS BIENES

No obstante que el heredero,

adquiere la propiedad de los
bienes de la herencia desde
la muerte del causante y de
pleno derecho, tal como lo
establece el Artículo 660,
puede ocurrir que no haya
obtenido la posesión real y
efectiva de dichos bienes, por
ser objeto de posesión por
parte de otras personas
En virtud del título
con que poseen las
citadas personas, se
clasifican en dos 1) Cuando se trata de personas que han
asumido la posesión de la herencia, o
grupos.
mantienen la posesión de los bienes que la
integran, amparados también en el título de
herederos del mismo causante, o de
coherederos. O sea cuando se trata de
poseedores pro-herede, a título universal
2) Se refiere al caso de las personas que han
tomado la posesión de uno o más bienes
hereditarios a título particular, oneroso o
gratuito, como consecuencia de los
contratos que hayan celebrado, con los
otros coherederos o con los herederos
aparentes que podrían ser de compraventa,
permuta o donación, etc.
En ambos casos, la Ley otorga al propietario de la
herencia o de los bienes, o sea al heredero, las
respectivas acciones que le permitan hacer respetar su
derecho y su último frente a dichos poseedores y de
esta manera entrar en la posesión real y efectiva de su
herencia o de los bienes que le pertenecen.
1)
Para resolver el primer caso, cuando los
demandados ejercen la posesión a título de
herederos, pro-herede, la acción que
corresponde ejercer al heredero demandante
es la denominada Acción Petitoria de Herencia
2)
Para el segundo supuesto, cuando hay que
demandar a quienes poseen a título de
adquirientes particulares o sin título alguno,
pro-posessore, la acción que debe interponer el
heredero es la denominada Acción
Reivindicatoria de bienes hereditarios.
No obstante que se trata de dos acciones
inconfundiblemente diferentes

En la Doctrina y en la Legislación comparada hay

una segunda tendencia o tesis unitaria, que
considera que las dos acciones en realidad son
modalidades de una sola, a la que algunos le
dan la denominación de Petición de Herencia
Petición de Herencia

Fundándose en la multiplicidad de aplicaciones

que tuvo la hereditatis petito romana, mientras
que otros, siguiendo la Doctrina de Jurista Francés
Pothier, a la misma acción le dan el nombre de
Reivindicación de Herencia o de Sucesión, porque
su fundamento general es el derecho del
propietario de pedir lo suyo al que no lo es, y cuyo
fundamento particular es el derecho del heredero
sobre la herencia.
Petición de Herencia

El C.C., de 1936 siguió las tesis unitaria , de considerar a

las dos acciones como una sola y bajo la denominación de
reivindicación de herencia, como se desprende de los
artículos.
En tanto que el C.C., de 1984, sigue el criterio
contrario o dualista, considerándolas como
acciones diferentes, de aplicación a supuestos
igualmente distintos, y con sus respectivas
denominaciones, una de petición de herencia y la
otra de reivindicación de bienes hereditarios.
 Del Estudio
Comparativo de
Ambas Acciones
Del estudio
comparativo de la
Acción Petitoria de
Herencia y de la de
Reivindicación de Caracteres Caracteres
bienes hereditarios,
según Rómulo Lanatta, Comunes Diferentes
se encuentra caracteres
comunes y caracteres
diferentes
 Ambas acciones son inherentes al título de heredero, o
sea que para ejercerlas válidamente hay que tener o
Caracteres gozar del título de heredero, por haber sido instituido
Comunes como tal por Testamento o por Declaración Judicial o
Notarial de Herederos

Tiene como fundamento o se fundan en el derecho de

propiedad del heredero sobre los bienes de la masa
hereditaria, derecho que le fue transmitido como
consecuencia de la muerte de su causante, como lo
establece el Artículo 660 C.C.
 Son acciones reales por fundarse ambos en la propiedad
que es un derecho precisamente real y porque tienen
Caracteres por objeto la recuperación de la herencia o de los bienes
Comunes hereditarios, vale decir la posesión real y efectiva del
patrimonio hereditario o de los bienes que lo integran

Desde el punto de vista procesal, las dos

acciones se sustancian de acuerdo con el
Procedimiento Ordinario, o Proceso de
Conocimiento
La acción petitoria se dirige en contra de los
que poseen los bienes de la herencia como
herederos, verdaderos, o aparentes. La
acción reivindicatoria procede contra Caracteres
terceros que han adquirido la propiedad y Diferentes
posesión de los bienes hereditarios a título
particular, o contra poseedores sin título
En la Petitoria de Herencia, consecuentemente, el título con
el que se defiende el demandado, o que opone éste,
también es el de heredero, obtenido por Testamento o
declaración de herederos.

En tanto que en la reivindicatoria el título que invoca el

demandado es el de haber adquirido los bienes Caracteres
hereditarios a título particular, oneroso o gratuito, como
efecto de la celebración de una compraventa, permutan
Diferentes
donación, legado, adjudicación de herencia vacante,
celebrados con el heredero aparente que entró en
posesión de los bienes. Si el demandado posee los bienes
sin título sólo podrá invocar su posesión
La acción de petición de herencia, según lo
establecido por el Artículo 664 es imprescriptible en
todo caso, porque no se distingue el supuesto de
dirigirse la acción en contra del coheredero, para
concurrir en la distribución en contra del coheredero,
para concurrir en la distribución de la herencia, en el
que la imprescriptibilidad es indiscutible en razón de
que las partes son condóminos
Caracteres
Diferentes
La acción petitoria, por su naturaleza, se ejerce a
título universal y se refiere a la totalidad de la
herencia, Mientras que la reivindicación se ejerce a
título particular, sobre determinados bienes
De la Acción
Petitoria de
Herencia
 Petición es solicitar o
demandar algo. Acción
Petitoria de Herencia, como se
ha explicado, es la que el
heredero ejerce cuando la
herencia que le corresponde
está poseída por otro u otros
de los herederos”

—Rómulo Lanatta
 La petición de herencia es la
acción que concede al dueño
de la herencia, para reclamarla
totalmente de aquellos que la
poseen, invocando el falso título
de herederos, o parcialmente de
aquellos herederos que rehúsan
reconocerle el mismo carácter”

— Fornieles
 Requisitos de esta acción
Para Guillermo A. Borda la petición de herencia es una acción por la cual el heredero
reclama la entrega de los bienes que componen el acerbo sucesorio de quien los
detente invocando también derechos sucesorios. Es necesario:

1) Que los bienes del sucesorio se encuentren en poder de un tercero

2) Que el reclamante invoque para fundar la acción su título de heredero

Que el detentador también lo invoque y si por ejemplo, adujera un

3) derecho de propiedad no derivado de la sucesión del difunto, no es
procedente la acción de petición de herencia sino la de reivindicación
Gracias
Mg. Rina Zanabria de Gómez

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Arequipa 2020
 UNIDAD XV:

LA COLACIÓN
Mg. Rina Zanabria de Gómez
 10.COLACIÓN

10.1. Aspectos doctrinarios

Cornejo Chávez: "Es el acto por el cual el heredero
forzoso, o legal, que ha recibido por vía distinta de la
herencia uno o más bienes, los añade a la masa
hereditaria, de tal modo que no reciba más de lo que
recibe un heredero de la misma clase o condición. Tiene
por finalidad impedir que queden burladas las
disposiciones legales y que se cumpla un ideal de justicia."
10.2. Objeto de la colación
Art. 831.- Las donaciones u otras liberalidades que, por cualquier
título, hayan recibido del causante sus herederos forzosos, se
considerarán como anticipo de herencia para el efecto de colacionarse,
salvo dispensa de aquél.
Art. 840°.- Los intereses legales y los frutos que produzcan el dinero y
demás bienes colacionables integran la masa hereditaria desde la
apertura de la sucesión.
Art. 835°.- Si la liberalidad consistió en dinero, créditos, o títulos
valores, se hará un equitativo reajuste, según las circunstancias del
caso, para determinar el valor colacionable al tiempo de la apertura de
la sucesión.
En caso de discrepancia entre los herederos, el valor será
determinado, en la vía incidental, por el juez a quien corresponde
conocer de la sucesión.
-El Código italiano comprende en fórmulas generales entre los bienes
colacionables todo lo que haya sido objeto de donación, bien directa,
bien indirectamente, para el descendiente por parte del ascendiente...."
10. 3. Sujetos de la colación

A.- Obligados a colacionar

Cornejo Chávez: "Quiénes deben colacionar.- Al respecto
existen dos tendencias. Una que establece que debe regir para
todos los herederos forzosos y legales y la otra que sólo
circunscribe la colación a los descendientes. Nuestra Ley se ha
decidido por la segunda tesis... esta solución contiene una grave
omisión por cuanto existe la misma razón para considerar
asimismo tanto a los ascendientes como a los descendientes.“

B. Quienes pueden exigir la colación

Art. 843.- La colación es sólo en favor de los herederos y no
aprovecha a los legatarios ni a los acreedores de la sucesión.
Pérez Lasala: "El principio general es que pueden reclamar la
colación las mismas personas que están obligadas a colacionar.
....¿En qué momento deben reunir la calidad de herederos
forzosos?"
Según nuestro código la condición de heredero debe existir al
momento de la muerte del causante.
10.4. Situaciones en las que no procede la colación

10.4.1. Dispensa

Art- 832° .- La dispensa está permitida dentro de la porción

disponible y debe establecerla expresamente el testador
en su testamento o en otro instrumento público.

Polacco: "Es natural que sea lícito al ascendiente, usando

al fin de aquella libertad de disponer que, dentro de cierto
límite, le compete, exonerar al descendiente donatario de
la obligación de la colación."
10.4.2. Bienes no colacionables
Art. 839°.- No son colacionables las utilidades obtenidas por el
heredero como consecuencia de contratos celebrados con el
causante, siempre que éstos, al tiempo de su celebración, no
afecten el derecho de los demás herederos.
Art. 838°.- No es colacionable el importe del seguro de vida
contratado en favor del heredero, ni las primas pagadas al
asegurador, si están comprendidas en la segunda parte del
artículo 837.
Art 837°.- No es colacionable lo que se hubiese gastado en
alimentos del heredero, o en darle alguna profesión, arte u
oficio, tampoco son colacionables los demás gastos hechos en
favor de él, mientras estén de acuerdo con la condición de quien
los hace y con la costumbre.

C. Perdida sin culpa del heredero.

Art. 836°.- No son colacionables los bienes que por causas no
imputables al heredero, hubieren perecido antes de la apertura
de la sucesión.
10.5. Como se realiza la operación de colacionar

Art. 834°.- El que colaciona en especie deducirá en su

favor el valor de las mejoras que hubiere hecho, y resarcirá
a la masa hereditaria el valor de los deterioros que el bien
haya sufrido por culpa suya.

Art. 833°.- La colación de los bienes se hace a elección de

quien colaciona, devolviendo el bien a la masa hereditaria
o reintegrando a ésta su valor. Si el bien hubiese sido
enajenado o hipotecado, la colación se hará también por
su valor. En ambos casos, el valor del bien es el que tenga
en el momento de la apertura de la sucesión.
Polacco: "Como resulta del Art. 1015, la colación puede
hacerse de dos modos, en especie o por imputación: en
especie, esto es, presentando, entregando los bienes
determinados al caudal hereditario; por imputación, esto
es, imputando su valor a la propia cuota; esto es, el
descendiente conserva entonces la cosa tenida, pero sus
coherederos detraen de la masa cada uno de ellos una
porción de igual valor antes de proceder a la división,
detracción que, siempre al objeto de mantener lo más
posible la igualdad entre los copartícipes en la división, se
hará sobre objetivos en cuanto sea posible de la misma
naturaleza, calidad y bondad de aquellos que han sido
donados al descendiente obligado a aportar."
10.6. Casos de representación y representantes

Art. 841°.- En los casos de representación el heredero

colacionará lo recibido por su representado.

Art. 842°.- La renuncia de la

legítima no exime al
heredero de devolver lo
recibido, en cuanto exceda
de la porción disponible del
causante.
Gracias
Mg. Rina Zanabria de Gómez

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Arequipa 2020
 UNIDAD XVI
DE LA INHIBICIÓN Y
PARTICIÓN DE LA
HERENCIA
Cargas y deudas - PARTE 2

Mg. Rina Zanabria de Gómez

11.1.CARGAS

11.1.1. CONCEPTO
¿Qué se entiende por cargas hereditarias?
- Holgado valer: Las cargas hereditarias son las
obligaciones o gravámenes establecidos por el testador en
su testamento, que sin ser propias y debidos por él mismo,
son de carga o responsabilidad del heredero.
- Arturo Valencia Zea: “ ¿Qué se entiende por cargas de la
sucesión? Debe entenderse por carga de una sucesión
aquella deuda que no es ni hereditaria ni testamentaria ... Es
carga de la sucesión porque precisamente debe cancelarse
con los bienes hereditarios, y no grava particularmente a
ninguno de los herederos o legatarios, sino a todos en
común. Se dice que no es deuda hereditaria, por cuanto la
carga de la sucesión nace con ocasión de la apertura de la
sucesión y en razón de la masa hereditaria existente.
11.1.2. LAS CARGAS EN NUESTRA
CODIFICACION

Art. 870°.-
Las personas que hayan vivido en la casa del
causante o alimentado por cuenta de éste,
pueden exigir al albacea o a los herederos que
continúen la atención de estos beneficios con
cargo a la masa hereditaria, durante tres
meses.
 1.- Los gastos del
funeral y, en su
caso, los de
incineración, que
se pagan
preferentemente.

Art. 869°.- 2.- Los gastos

provenientes
Son de cargo de la de la última
enfermedad
masa hereditaria: del causante.

3.- Los gastos de

administración.
 Ferrero: “Se denominan cargas de la herencia a los gastos
consecuentes del fallecimiento del causante. Son pasivos
que no consisten en deudas del difunto, sino en cargas que
nacen a causa de la herencia, por primera vez, como cargas
originarias, en la persona del heredero Las cargas de la
masa hereditaria son las siguientes (artículo 869 y 870):

1.- Los gastos del funeral y, en su caso, los de

incineración, que se pagan preferentemente.-
2.- Los gastos provenientes de la última enfermedad del
causante. Este concepto rompe el esquema de que sólo las
obligaciones posteriores a la muerte constituyen las cargas.
En realidad, en nuestro ordenamiento debería haber sido
considerado como deuda; es más, como obligación de las
sociedad de gananciales, en vista de que el artículo 316,
inciso 1, expresa que es de cargo de ésta el sostenimiento
de la familia....
• Este error conceptual puede provenir de la
legislación chilena posterior al Código Civil,
pues las Leyes 5427 y 16271 consideran entre
las bajas generales de la herencia a los
gastos de última enfermedad.

• En relación a este concepto; el profesor

Somarriva, se inclina por la norma primigenia
del Código, que no consideraba como tales a
los gastos de última enfermedad, expresando
que en el fondo éstos no son sino deudas
hereditarias..
• Esto complica más la figura, pues se
trata de deducir como carga de la
herencia un concepto que no se
encuentra en ella: los gastos realizados.
Para que la deducción sea posible,
tenemos que agregarla antes
idealmente a la masa, para después
hacer la imputación del cargo como
corresponde.
• Es decir, afectará la herencia después de
deducidos los gananciales del cónyuge
sobreviviente. Además, llama la atención
que se haya eliminado el plazo prudencial
de seis meses que estableció el
Anteproyecto Lanatta, pues al no existir
éste, la última enfermedad puede tener
una duración de muchos años.
3.- Los gastos de administración.-
En nuestro concepto, este enunciado es demasiado lato. No
especifica a qué administración se refiere.
Más apropiada nos parece la redacción empleada por
Lanatta en su Anteproyecto, refiriéndose a la retribución de
los albaceas, los honorarios de los abogados y los gastos
judiciales en que fuere necesario incurrir con respecto a la
sucesión.
Al respecto, los honorarios de los abogados pueden
considerarse como cargas de la herencia siempre que sean
en interés de todos los herederos o haya manifestación
expresa de éstos respecto a la actuación de aquellos; no así si
se trata de trabajos realizados en interés de un heredero
determinado.
4.- Los gastos de alimentación y vivienda de
las personas que recibieron estos beneficios
del causante, durante tres meses, si lo piden
al albacea o herederos.
El Código anterior establecía un mes
Echecopar mencionaba con razón otra
obligación alimentaria como carga; aquella
que hemos analizado al tratar la partición
sujeta a suspensión, referida al derecho de la
madre del
heredero concebido de recibir alimentos hasta su
nacimiento. Esta obligación alimentaria ya no es más una
carga de la herencia sino que, por lo contrario, afecta a la
parte de la herencia que corresponderá al heredero
concebido cuando nazca. Es obvio que si el presunto
heredero nace muerto, dichos alimentos constituirán una
carga de la herencia. El Código de 1984 legisla con más
propiedad que el derogado este instituto al expresar su
artículo 869 que afecta a la masa hereditaria.

El Código anterior, si bien lo trataba en un título denominado

“De las cargas y de las deudas de la herencia” gravaba en
realidad al patrimonio de la sociedad de la sociedad cuando
el causante era casado. Salvando esta contradicción, el
artículo 316 del código vigente, que enumera los conceptos
de cargo de la sociedad de gananciales, no incluye a las
cargas de la herencia.
11.2. DEUDAS

11.2.1.CONCEPTO
Holgado Valer: “¿Qué se entiende por deudas
hereditarias? Señala que se consideran como deudas
de la herencia, las obligaciones personales que deja
pendientes el testador o el intestado en la época de su
fallecimiento juntamente que sus bienes a cargo de sus
herederos. Por ejemplo una deuda de dos millones de
soles, o una obligación alimentaria devengada.”
11.2.3. PERSONAS OBLIGADAS AL PAGO DE LAS
DEUDAS DEL CAUSANTE

Art. 871°.- Mientras la herencia permanece indivisa, la

obligación de pagar las deudas del causante gravita sobre la
masa hereditaria; pero hecha la partición, cada uno de los
herederos responde de esas deudas en proporción a su
cuota hereditaria.
Art. 877°.- El heredero que hubiere pagado una deuda de la
herencia debidamente acreditada, o que hubiere sido
ejecutado por ella, tiene derecho a ser resarcido por sus
coherederos en la parte proporcional que a cada uno de
ellos corresponda.
Art. 879°.- El legatario no está obligado a pagar las deudas
de la herencia, salvo disposición contraria del testador. Si
hubiera pagado alguna deuda debidamente acreditada y que
grave específicamente el bien legado, deberá resarcírsele
por los herederos lo que hubiere pagado.
-Enrique Holgado Valer: “ ¿Quiénes deben pagar las cargas y
deudas de la herencia? En principio sólo los herederos forzosos o
los voluntarios son los únicos que tienen la obligación de pagar las
cargas y deudas de la herencia, hasta donde alcance el valor de
los bienes que reciben en herencia, pero según algunas
legislaciones también los legatarios asumen tales obligaciones,
siempre que se halle expresamente determinada esas
obligaciones, por el testador al otorgar su testamento.

-Zannoni: “…cada heredero es deudor sólo en proporción de su

parte y por ello se libera pagando esa parte en la deuda.....Es
decir, pues, que ... los créditos y las deudas divisibles son
atribuidos desde la apertura de la sucesión como relaciones
jurídicas singulares asumidas a titulo hereditario .... Como
consecuencia es correcto afirmar que ni los créditos que forman
parte del activo hereditario, ni las deudas que constituyen su
pasivo, integran de suyo la adquisición a titulo universal cuando se
dividen de pleno derecho entre los sucesores. ... Hay atribuciones
concretas que identifican desde la muerte del causante a los
sujetos activos o pasivos de la relación creditoria u obligacional.
11.2.4. PREFERENCIA Y POTESTADES DEL ACREEDOR
DEL CAUSANTE.
Art. 872°.- Los acreedores del causante tienen preferencia
respecto a los acreedores de los herederos para ser
pagados con cargo a la masa hereditaria.
Art. 875°.- El acreedor de la herencia puede oponerse a la
partición y al pago o entrega de los legados, mientras no se
le satisfaga su deuda o se le asegure el pago.
La oposición se ejerce a través de demanda, o como tercero
con interés en el proceso existente, de ser el caso. Las
facultades procesales dependen de la naturaleza de su
derecho. También puede demandar la tutela preventiva de
su derecho todavía no exigible. Esta pretensión se tramita
como proceso abreviado.
Art. 876°.- Si no obstante la oposición prevista en el artículo
875 se procede a la partición, sin pagar la deuda ni asegurar
su pago, la partición se reputará no hecha en cuanto se
refiere a los derechos del oponente.
Lanatta comentando artículos similares del Código Civil de
1936 señalaba que el propósito de estas disposiciones era
lograr que el pago de las deudas se efectúe antes de la
partición y para ello el art. 806 autoriza a los acreedores,
como ya se dijo, a oponerse a la partición y al pago de los
legados en dinero o a la entrega de los legados en especie
mientras no se les satisfaga la deuda o se les asegure el pago.
El art. 807 en su primera parte establece la sanción para el
caso en que la partición se haga no obstante haberse
formulado la referida oposición. En cuanto a la segunda parte
del art. 807, es perfectamente clara y protege a los
coherederos que han expresado su conformidad al pago
previo de las deudas, liberándolos de los gastos y costas del
juicio seguido por el acreedor.... Su propósito es impedir,
hasta donde es posible, que se dividan los bienes de la
herencia antes de efectuarse el pago de las deudas de la
misma. Pueden los acreedores demandar el pago a todos los
herederos y al albacea...
11.2.5. DEUDA POR PENSION ALIMENTICIA

Art. 874°.- La pensión alimenticia a que se refiere el artículo

728 es deuda hereditaria que grava en lo que fuere
necesario la parte de libre disposición de la herencia en
favor del alimentista y se pagará, según los casos:
1.- Asumiendo uno de los herederos la obligación alimentaria
por disposición del testador o por acuerdo entre ellos. Puede
asegurarse su pago mediante hipoteca u otra garantía.
2.- Calculando el monto de la pensión alimenticia durante el
tiempo que falta para su extinción, y entregando al
alimentista o a su representante legal, el capital
representativo de la renta.
La elección de las indicadas alternativas corresponde a los
herederos; si hubiere desacuerdo entre ellos, el juez decidirá
su forma de pago.
Ferrero: “Si el causante ha tenido relaciones sexuales con
una mujer durante la época en que ésta concibe un hijo
extramatrimonial, éste podrá demandarle una pensión
alimenticia hasta la edad de dieciocho años, o pasada si
estuviese incapacitado física o mentalmente. Así lo manda el
artículo 415, y hemos analizado esta situación al examinar la
legítima y la porción disponible; pues el artículo ordena que
en este caso la porción disponible quedará gravada hasta
donde fuere necesario para cumplir la obligación. A este
respecto, el artículo 874 dispone que esta pensión es deuda
hereditaria que grava en lo que sea necesario la parte de
libre disposición de la herencia en favor del alimentista.
11.2.6. SUCESOR ACREEDOR

Art. 880°.- El heredero o legatario que fuere acreedor del

causante, conserva los derechos derivados de su crédito, sin
perjuicio de la consolidación que pudiera operar.

Ferrero: “El que además de acreedor del causante resulte

sucesor tiene una doble condición jurídica frente a la
herencia. La figura está estrechamente ligada al instituto de
la consolidación o confusión del derecho de obligaciones,
por el cual una persona reúne en sí misma las calidades de
acreedor y deudor. En este caso, se refiere al heredero, y al
legatario únicamente si el causante lo ha dispuesto en
testamento, de acuerdo al artículo 879 analizado. El
heredero o legatario acreedor tiene esta última condición
respecto a la herencia; pero como sucesor resulta, a su vez,
deudor de su propia acreencia. He allí que se produce la
consolidación.
11.2.7. PAGO DE DEUDAS ANTES DE LA PARTICION

Art 873°.- El heredero puede pedir que las deudas de la

herencia, debidamente acreditadas y que carezcan de
garantía real, sean pagadas o se asegure su pago antes de
la partición.

Rómulo Lanatta: “las deudas dejadas por el causante y que

estén reconocidas o que sean indubitables y exigibles,
deben ser pagadas antes de hacerse la partición de los
bienes de la herencia.
11.2.8.INSOLVENCIA DEL HEREDERO

Art. 878°.- La insolvencia de cualquiera de los coherederos

obligados a resarcir al que pagó una deuda hereditaria, o
que sufrió un embargo por ella, perjudica a prorrata al que la
pagó y a los demás coherederos responsables, cuando la
insolvencia existía en el momento del pago.

Zannoni: “Según el Código Civil argentino, la insolvencia de

uno o de muchos de los herederos no grava a los otros, y los
solventes no pueden ser perseguidos por la insolvencia de
sus coherederos" (art. 3495). Es una consecuencia de la
divisibilidad contenida como principio general en el art. 677
del Código: "si uno o varios de los codeudores fueren
insolventes, los otros codeudores no están obligados a
satisfacer la parte de la deuda que a aquéllos correspondía".
Zannoni comenta que esto no significa que, durante la
indivisión, en la medida en que todo el patrimonio
hereditario es la garantía común de los acreedores,
éstos no estén facultados para embargar bienes
suficientes hasta cubrir el importe de la totalidad del
crédito. La divisibilidad del crédito no empiece a que su
ejecución afecte el activo de la comunidad, siendo que,
en la partición -como dispone el art. 3474- deben
separarse los bienes suficientes para el pago de las
deudas y cargas de la sucesión.
Siendo éstos insuficientes (como si la sucesión fuera
insolvente), la responsabilidad personal de cada
coheredero en caso de aceptación pura y simple sólo
alcanzará a su parte en la obligación. Aquí opera
plenamente el art. 3495: la insolvencia personal de un
coheredero no revertirá en perjuicio de los demás.”
Gracias
Mg. Rina Zanabria de Gómez

Universidad Nacional de San Agustín

Arequipa 2020
 UNIDAD XVI

DE LA INHIBICIÓN Y
PARTICIÓN DE LA HERENCIA
Mg. Rina Zanabria de Gómez
ASPECTOS
DOCTRINARIOS
 Puede ocurrir que, al fallecer el causante, quede un solo
heredero; en tal caso éste será dueño de todos los bienes,
desde el instante del fallecimiento, y cargará con todas
las deudas. Pero puede también que haya varios. Cuando
ello ocurre, los bienes no pertenecen a ningún heredero
en particular, sino a todos en común (salvo lo que se dirá
más adelante respecto de los créditos) de manera que no
podrán alegar derecho a ningún bien determinado, sino a
partes o porciones ideales de ellos. He ahí lo que se
conoce como comunidad hereditaria, comunidad no
querida por los participantes, sino forzada por las
circunstancias y cuyo término natural es la partición...”

— Borda
ASPECTOS DOCTRINARIOS

La Naturaleza de “cuando existen varios herederos

necesariamente se forma una comunidad
la Comunidad hereditaria (o indivisión) entre el día de la
Hereditaria apertura de la sucesión y el día en que
termina por la partición y
adjudicación......De esta manera, la
comunidad hereditaria no es otra cosa sino
un patrimonio o universalidad jurídica que
pertenece proindiviso a varios sujetos.”
Arturo Valencia Zea
ASPECTOS DOCTRINARIOS

Salvador Fornieles
se pregunta: “La comunidad hereditaria, ¿es una persona moral?
La indivisión o la comunidad no constituyen una
persona moral. Las diferencias son fundamentales.
Toda persona moral tiene un patrimonio propio
distinto del de cada una de las personas físicas de
que está formada...Por el contrario, la copropiedad
entre herederos no reconoce ningún fin distinto del
interés individual de ellos y las fracciones de esa
copropiedad les pertenecen directamente, formando
parte de su patrimonio individual...”
CÓDIGO CIVIL

Art. 844°.- Si hay varios herederos, cada uno de ellos es

copropietario de los bienes de la herencia, en proporción a la
cuota que tenga derecho a heredar.

Art. 845°.- El estado de indivisión hereditaria se rige por las

disposiciones relativas a la copropiedad, en lo que no estuviera
previsto en este capítulo.
Estos resultan así propietarios proindivisos de los bienes
comunes de la herencia en proporción a la parte a la que tengan
derecho.
 Se ha analizado cómo, de conformidad Estos resultan
así propietarios
con lo dispuesto en el Artículo 660: ‘desde proindivisos de
el momento de la muerte de una persona, los bienes
comunes de la
los bienes, derechos y obligaciones que herencia en
proporción a la
constituyen la herencia se trasmiten a sus parte a la que
sucesores’...” tengan derecho.

— Ferrero
DERECHOS Y DEBERES QUE
DERIVAN DEL CONDOMINIO

a.- Derechos
• A.- El copropietario goza del derecho de disposición respecto de su cuota ideal
(artículo 977), pudiendo así enajenar su parte o gravarla.
• B.-Para disponer del bien objeto del condominio se requiere la decisión unánime de
los copropietarios (artículo 971, inciso 1).
• C.- En beneficio común, está facultado a interponer acciones y defenderse de las
mismas, con arreglo a ley (artículo 979).
• D.-El derecho de retracto que le confiere el artículo 1599, inc. 2
• E.-Si un copropietario practica un acto de propiedad exclusiva, sólo será válido
cuando se le adjudique (articulo 978).
• F.-Usar el bien y servirse de él, siempre que no altere su destino ni perjudique el
interés de los demás (artículo 974).
 b- Deberes
A. Indemnizar a los demás cuando usa el bien parcial o totalmente
con exclusión de ellos (artículo 975).

B. Responder proporcionalmente por los gastos de las mejores

necesarias y útiles (artículo 980).

C. Concurrir, en proporción a su parte, a los gastos de conservación

y al pago de los tributos, cargas y gravámenes (artículo 981).

D. A sanear en caso de evicción, en proporción a la parte de cada

uno (articulo 982).
CLASES DE INDIVISIÓN

Código Civil

Artículo 846.- Plazo de indivisión de la empresa

El testador puede establecer la indivisión de cualquier empresa comprendida
en la herencia, hasta por un plazo de cuatro años, sin perjuicio de que los
herederos se distribuyan normalmente las utilidades.

Tratándose de explotaciones agrícolas y ganaderas se estará a lo dispuesto

por la ley de la materia.

Asimismo, a partir de la publicación e inscripción registral del sometimiento de

la sucesión a cualquiera de los procedimientos concursales previstos en la
legislación nacional se producirá la indivisión de la masa hereditaria
testamentaria o intestada.
Art. 847°.- Los herederos
pueden pactar la indivisión
total o parcial de la herencia
por el mismo plazo
establecido en el artículo 846
y también renovarla.

Art. 849°.- En los casos de

indivisión se pagará la porción
de los herederos que no la
acepten.
Ferrero señala las siguientes clases:

1.- Forzosa: Es aquella que existe por mandato de la ley, cual es el

caso de los bienes comunes que constituyen la sociedad de
gananciales ....., o por la naturaleza de las cosas que son indivisibles
como ocurre con ... paredes medianeras.

2.- Voluntaria: Esta puede ser dispuesta por el testador o convenida

por los herederos.
a. Testador. El testador puede establecer la indivisión de cualquier
empresa comprendida en la herencia
b. Herederos: Los herederos pueden pactar la indivisión total o parcial
de la herencia hasta por un plazo de cuatro años.
16.1.5. CASOS ESPECIALES (Ferrero)
1.- Patrimonio Familiar: Denominado en el antiguo Código
hogar de familia, consiste en afectar la casa habitación de la
familia.....Como la constitución del patrimonio familiar no
transfiere la propiedad, al morir el propietario ésta se transfiere a
los sucesores, quienes no son necesariamente los mismos que
los beneficiarios. Así, unas personas tendrán el derecho de
propiedad y otras el usufructo, pues el patrimonio familiar no se
extingue al fallecimiento del propietario. Los sucesores se verán
impedidos no sólo de enajenar el bien, sino también de efectuar
la partición sobre el mismo.
2.- Derecho de habitación del cónyuge: Tal como se ha
explicado, el cónyuge tiene un derecho de habitación en forma
vitalicia y gratuita sobre la casa-habitación en que exista el
hogar conyugal, que le confiere el artículo 731....
3.- Usufructo del cónyuge: Como se ha explicado al tratar de
la sucesión del cónyuge, éste puede optar por el usufructo de la
tercera parte de la herencia... Al igual que en el derecho
mencionado, mientras la casahabitación en que existió el hogar
conyugal esté afectada al usufructo, tendrá la condición legal de
patrimonio familiar....”
16.1.6. EFECTOS CONTRA TERCEROS

Art. 848°.- La indivisión surte efectos contra terceros, sólo desde que
es inscrita en el registro correspondiente.

Ferrero: “El articulo 848 resulta innecesario por ser una repetición
literal del articulo 993, ubicado en el subcapitulo de pacto de
indivisión....En los casos de indivisión, se pagará la porción de los
herederos que no la acepten. Este articulo debe interpretarse como
aplicable tanto a la indivisión que impone el testador como a aquella
que el convenida por los herederos.

En los casos que se han planteado, la copropiedad se extingue, de

acuerdo a lo dispuesto en el artículo 992, por las siguientes razones:1.-
División y partición del bien común.2.- Reunión de todas las cuotas
partes en un solo propietario.3.- Destrucción total o pérdida del bien.4.-
Enajenación del bien a un tercero.5.- Pérdida del derecho de propiedad
de los copropietarios.”
16.1.7. ADMINISTRACION

Art. 851.- Mientras la herencia permanezca indivisa será

administrada por el albacea, o por el apoderado común
nombrado por todos los herederos o por un administrador
judicial.

Valencia Zea: “Cuando la administración de la herencia no se ha

conferido a un heredero, ni el testador ha nombrado albacea con
tenencia de bienes, ni se ha pedido el secuestro de los bienes,
la administración de los bienes hereditarios corresponde
conjuntamente a los herederos. Por este motivo suele decirse
que los herederos representan la herencia; pero esta afirmación
es incorrecta por cuanto la herencia no es una persona jurídica.
Solo cabe decir que los coherederos representan en ciertos
aspectos los derechos de los otros coherederos, y esta
representación se extiende ante todo a los actos de
administración, no a los actos de disposición.”
 PARTICIÓN

ASPECTOS DOCTRINARIOS

Lanatta: “ La partición es el acto jurídico mediante el cual se

pone fin a la indivisión y copropiedad de la masa hereditaria y
se adjudica a cada uno de los sucesores la parte de la
herencia que le corresponde. En cuanto a la naturaleza
jurídica de la partición, debe tenerse presente que, en
nuestro derecho, ésta no es meramente declarativa, sino
que, según el sistema romano y de conformidad con nuestro
Código Civil, asume los caracteres de la permuta y es, por lo
tanto, traslativa de dominio.
 PARTICIÓN

ASPECTOS DOCTRINARIOS

Es pertinente el ya citado artículo 922 del Código

Civil, que dice: Por la partición permutan los
condóminos cediendo cada uno el derecho que tiene
sobre los bienes que no se le adjudicaron a cambio
del derecho que le ceden en los que se le adjudican.
 PARTICIÓN

CLASES DE PARTICION
Art. 852°.- No hay lugar a partición cuando el testador la ha
dejado hecha en el testamento, pudiendo pedirse, en este
caso, sólo la reducción en la parte que excede lo permitido
por la ley.
Art. 853°.- Cuando todos los herederos son capaces y están
de acuerdo en la partición, se hará por escritura pública
tratándose de bienes inscritos en registros públicos. En los
demás casos, es suficiente documento privado con firmas
notarialmente legalizadas.
 PARTICIÓN

CLASES DE PARTICION
Art 854°.- Si no existe régimen de indivisión, la partición judicial de la
herencia puede ser solicitada:
1.- Por cualquier heredero.
2.- Por cualquier acreedor de la sucesión o de cualquiera de los
herederos.
Art. 855°.- La partición judicial es obligatoria en los siguientes casos:
1.- Cuando hay heredero incapaz, a solicitud de su representante.
2.- Cuando hay heredero declarado ausente, a solicitud de las personas
a quienes se haya dado posesión temporal de sus bienes.
Augusto Ferrero señala las siguientes:
“1.- Realizada por el causante: Es aquella que permite el artículo
852 al testador para dejarla hecha en el testamento, señalando la
norma que en este caso puede pedirse sólo la reducción en la parte
que excede lo permitido por la ley. En cuanto a la reducción, cabe
advertir que el testador puede evitarla expresando que de existir se
cargue a la parte de libre disposición....
2.- Efectuada por los herederos: …en la parte correspondiente a la
partición sucesoria, el actual señala que cuando todos los herederos
son capaces y están de acuerdo en la partición, pueden hacerla por
escritura pública o ante el juez, por acta que se protocolizará ....
3.- Hecha judicialmente: El nuevo Código incurre, al respecto, en
una duplicidad de normas, que lejos de resultar aclaratoria, crea
confusión en cuanto a su interpretación. En efecto, en la parte
correspondiente a la partición sucesoria, el artículo 855 destaca que
la partición judicial es obligatoria cuando hay heredero incapaz...o
cuando hay heredero declarado ausente...Sin embargo, en la parte de
la partición en general, el artículo 987 señala que "si alguno de los
copropietarios es incapaz o ausente, puede hacerse partición
convencional o por
medio de árbitros, pero será aprobada por el juez previa
tasación, y dictamen del Ministerio Público, con audiencia del
consejo de familia cuando lo haya y lo estime conveniente".
¿Cómo debe interpretarse el primero? es obligatoria siempre la
partición judicial en esos casos o será obligatoria sólo si lo pide
alguna de las personas autorizadas, las cuales podrán optar
por hacer la partición convencional de acuerdo a las
formalidades que exige el articulo 987.

Estamos con la segunda interpretación. Si el representante, en

el caso del incapaz, o alguna de las personas a quienes se ha
otorgado la posesión temporal de los bienes, en el caso del
ausente, solicitan la partición extrajudicial, ésta podrá hacerse.
En ese sentido, la obligatoriedad de la partición judicial que
contempla el articulo 855 debe interpretarse en sentido
condicional; es decir, siempre que las personas facultadas no
elijan la extrajudicial....”
16.2.3. MOMENTO EN QUE HA DE REALIZARSE LA PARTICION

Art 850°.- El juez puede ordenar, a petición de cualquiera de los

herederos, la partición total o parcial de los bienes hereditarios antes
del vencimiento del plazo de la indivisión, si sobrevienen
circunstancias graves que la justifiquen.

Art. 856°.- La partición que comprende los derechos de un heredero

concebido, será suspendida hasta su nacimiento.
En el intervalo la madre disfruta de la correspondiente herencia en
cuanto tenga necesidad de alimentos.

Art- 857°.- Puede también diferirse o suspenderse la partición respecto

de todos los bienes o de parte de ellos, por acuerdo de todos los
herederos o por resolución judicial y por un plazo no mayor de dos
años, cuando la ejecución inmediata pueda ocasionar notable perjuicio
al patrimonio hereditario, o si es preciso para asegurar el pago de
deudas o legados.
16.2.4. REGLAS A OBSERVARSE EN LA PARTICION

Valencia Zea explica: Dos cosas debe tener en cuenta todo partidor:
a) qué bienes van a ser objeto de reparto y su respectivo avalúo; b)
entre qué personas se van a repartir y en qué proporción.
I.Bienes inventariados y avaluados.- Solo son objeto de reparto los
bienes inventariados en la forma expresada. Es el inventario judicial el
que debe tener en cuenta el partidor; y no le podrá servir de guía un
inventario extrajudicial de aquello de que hablamos al tratar de las
medidas preventivas en un juicio de sucesión. El partidor no podrá
partir un bien que no se inventarió, aunque le conste que pertenece a
la sucesión…
Entre qué personas se hace el reparto.- Puede decirse que es la
II.
principal base que debe tener en cuenta todo partidor. El juicio de
sucesión le indicará las personas entre quienes debe repartir la
herencia. En esta labor estará obligado a repartir los bienes
hereditarios entre los herederos o legatarios reconocidos como tales
judicialmente, y únicamente entre ellos, pues le está prohibido hacer
asignaciones diversas.
Còdigo Civil

a.Adjudicación de los bienes

Art 861°.- Si en la herencia hay bienes que pueden ser cómodamente

partibles, su partición material se efectuará adjudicándose a cada
heredero los bienes que corresponda.
Art. 859°.- Los bienes se adjudicarán en especie a cada uno de los
herederos. De no ser posible, el valor de sus cuotas le será pagado en
dinero.
Art. 860°.- Si no hubiera el dinero necesario para el pago a que se
refiere el artículo 859, se procederá a la venta de los bienes
hereditarios que sea menester, previo acuerdo mayoritario de los
herederos y con aprobación judicial.
Art 863°.- Los créditos que constituyen parte del activo hereditario, se
dividirán entre los herederos en proporción a la cuota que tienen en la
herencia.
b. Caso de exceso
Art 862°.- Las porciones asignadas por el testador que reunidas
exceden del total de la herencia se reducirán, a prorrata, salvo lo
dispuesto por aquél.

c. Omisión de bienes
Art. 864°.- La omisión de algunos bienes en la partición no es motivo
para que ésta no continúe, para dejarla sin efecto, ni para pedir la
nulidad de la practicada. Los bienes omitidos deben ser partidos
complementariamente.

d. Caso de desacuerdo
Art. 858°.- Si hay desacuerdo entre los herederos sobre los derechos
de alguno de ellos, sobre la obligación de colacionar o acerca del valor
de los bienes colacionables, se hará la partición prestando garantía
para los resultados del juicio que se promoviere".
16.2.5. NULIDAD DE LA PARTICION

Art 865°.- Es nula la partición hecha con preterición de algún

sucesor. La pretensión es imprescriptible y se tramita como
proceso de conocimiento. La nulidad no afecta los derechos de
los terceros adquirientes de buena fe y a título oneroso.

Lanatta: “Es necesario precisar previamente un concepto de

terminología que es pertinente. La invalidez de los actos
jurídicos puede producirse, entre otras causas, por nulidad y por
caducidad y la diferencia entre ambas figuras jurídicas es
elemental. La nulidad del acto jurídico se deriva de una causa
originaria que afecta al acto desde el momento de su nacimiento
o de su celebración, mientras la caducidad se produce por una
causa sobreviniente, posteriormente, en el tiempo.”
16.2.6. SANEAMIENTO POR EVICCION EN LA PARTICION
Art. 866°.- Vencido el heredero en un juicio sobre los bienes que se le
adjudicaron, sus coherederos le indemnizarán, a prorrata, el valor que
ellos tenían al momento de la evicción. Si alguno resulta insolvente, la
responsabilidad la asumen los solventes y el que la pide.
Art. 867°.- No hay saneamiento por evicción cuando el juicio proviene
de causa expresamente excluida de la partición, es posterior a ésta o
se debe a culpa exclusiva del heredero.
Art. 868°.- La insolvencia del deudor de un crédito adjudicado a alguno
de los herederos, no da lugar a saneamiento, si sobreviniere después
de hecha la partición.
Ferrero: “...En nuestro concepto, esta disposición adolece de dos
defectos. En primer lugar, se refiere únicamente a la indemnización,
cuando ésta es sólo uno de lo siete conceptos y el último- que el
adquiriente puede pedirle al transferente en virtud del saneamiento,
conforme lo dispone el artículo 1495; y solamente en el caso que el
transferente haya incurrido en dolo o culpa al celebrar el contrato.
.....Indudablemente, el término "indemnizarán" ha sido usado
impropiamente por el legislador
en lugar de la voz "pagarán" o "entregarán". En segundo lugar,
aunque la disposición no lo dice, debe interpretarse que el
heredero vencido puede exigir a sus coherederos el
saneamiento, a prorrata, con exclusión de su parte, y no la
totalidad. .... Dice sólo, a continuación, que el heredero vencido
también asume la responsabilidad del insolvente, junto con los
demás. Pero no solamente participa en la parte del saneamiento
que no puede cubrir el insolvente, sino también en la proporción
en que ha participado él mismo en la partición, por el pago que
le toca recibir. El error de técnica de redacción viene del artículo
793 del Código anterior, del cual es transcripción literal...”
Gracias
Mg. Rina Zanabria de Gómez

Universidad Nacional de San Agustín

Arequipa 2020