STJ00096305

LUIGI FERRI
CATEDRÁ TICO DE LA UNlVERSIDAD DE FElli?ARA

LA AUTONOMÍA PRIVADA

TRADUCCrÓN Y NOTAS DE DERECHO ESPANOL

LUIS SANCHO MENDIZÁBAL

EDlCIÓN AL CUIDADO DEjOSÉ LUIS MONEREO PÉREZ,

CATEDRÁTICO DE LA UNIVERSIDAD DE GRANADA

GRANADA
EDITORIAL GOMARES, S.L.
2001
 BIBLIOTECA COMARES DE CIENCIAJURÍDICA
Direelor de publieaeiones:
MIGUEL ÁNGEL DEL ARCO TORRES

COLECCIÓN: CRÍTICA DEL DERECHO

SECCIÓN: ARTE DEL DERECHO
Direelor de la eoleeción:
JosÉ LUIS MONEREO PÉREZ

25

© Luigi Ferri

© EDERSA

Editorial COMARES
POLÍGONO JUNCARIL, PARCELA 208 • TFNO. 46 53 82 • 18220 ALBOLOTE (GRANADA)
E-MAIL:COMARES@COMARES.COM
HTTP://WWW.COMARES.COM

ISBN: 84-8444-341-8 • DEPÓSITO LEGAL: GR. 949-2001

FOTOCOMPOSICIÓN, IMPRESIÓN Y ENCUADERNACIÓN: EDICIONES EL PARTAL

::;IA jURÍDI CA ÍNDICE
.:
DRRES

INTRODUCCIÓN ............•..............................•.•.. 3

1. Motivo deI presente estudio ............................... . 3

:RECHO 2. Primeras indicaciones críticas sobre algunos lugares comunes . . .. 4
;HO 3. Continuación ............................................ 5
4. Necesidad de hallar una definiciónjurídica de la autonomía pri-
vada .................................................... 6
.z 5. Continuación ............................................ 8
6. La autonomía privada como potestad normativa ............... 9
7. Los límites de la autonomía privada. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 10
8. Conclusión ............................................. . 11

PRlMERA PARTE
LA AUTONOMÍA PRIVADA EN EL ASPECTO FORMAL

CAPÍTULO PRIMERO
LA AUTONOMÍA PRIVADA Y EL NEGOCIO JURÍDICO

1. La concepción tradicional; la ley, fuente de normas jurídicas; el ne-

gocio jurídico, fuente de relaciones ........................ .. 16
2. Reacciones contra esta concepción ......................... . 18
3. Antítesis normajurídica-supuesto de hecho .................. . 19
4. Su superación ........................................... . 21
5. Jerarquía de las fuentes normativas ......................... . 23
6. Continuación ........................................... . 24
7. Fuente de validez y fuente de producción .................... . 25
8. El negocio jurídico como fuente normativa .................. . 27
18220 ALBOLOTE (GRANADA)
9. Primeras conclusiones y propósitos ........................ .. 28
:OM
10. EI negocio jurídico y la voluntad general .................... . 29
11. La sanción. Remisión ..................................... . 32
12. La abstracción y la hipoteticidad como caracteres de la normaju-
GR. 949-2001
rídica. Remisión. . ....................................... . 34
N: EDICIONES EL PARTAL
 LA AUTONOMÍA PRIVADA
VIII

13. La autonomía privada como poder de crear normas jurídicas. . . .. 36

14. Autonomía privada y derecho subjetivo. Remisión ............. , 38
15. Autonomía privada y poder de disposición. Remisión .......... , 40
16. Autonomía privada y capacidad de obrar ..................... 41
17. La autonomía privada como poder no originado. . . . . . . . . . . . . .. 42
18. El poder de crear normas jurídicas no implica, para quien está in-
vestido de él, una posición de supremacía . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 45
19. La autonomía privada no es un poder-función ................. 47
20. Primeros resultados constructivos en el campo de la teoría deI ne-
gocio jurídico: distinción entre negocio y acto jurídico en sentido
estricto .................................................. 49
21. Continuación ............................................ 52
22. Continuación ........................................... . 54
23. Negocios extintivos y actos debidos .......................... 56
24. Negocio y reglamento ..................................... 58
25. Examen de otras opiniones ...... . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 60
26. Continuación ............................................ 61
27. El contenido normativo deI negocio jurídico Ysu fuerza vinculante. 62
28. Voluntad objetiva y voluntad psicológica ...................... 64
29. El negocio jurídico en el pensamiento de Betti ................ 67
30. La norma negociaI y las otras normas jurídicas: búsqueda de ele-
mentos diferenciales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 70
31. Subordinación de la norma negociaI ........................ , 71
32. Autonomía de la norma negociaI ............................ 73
33. Continuación ........................................... . 75
34. La dirección de la norma negociaI y en particular su reflejo sobre
los autores deI negocio ................................... . 76
35. No es este un requisito esencial de la norma negociaI . . . . . . . . . .. 77
36. Continuación ............................................ 80
37. El negocio como autorreglamentación de intereses: algunas obser-
vaciones sobre tal concepción ............ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 80
38. Conclusiones ........................ ···················· . 84

CAPíTULO li
LA VOLUNTAD NEGOCIAL EN EL MARCO DE LA NOCIÓN
DE LA AUTONOMÍA PRIVADA

Sección L-Norma jurídica y negocio

1. Introducción ............................................. 87
2. Norma y deber ........................................... 91
3. Norma y juicio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 93
 LA AUTONOMÍA PRIVADA SUMARIO IX

Ilormas jurídicas .... . 36 4. Primada deI derecho objetivo ............................. . 95

lisión ............. . 38 5. Individualismo y subjetivismo .............................. . 97
lemisión o •••••••••• 40 6. Individualismo y negocio jurídico ......................... .. 98
41 7. Intersubjetividad o socialidad deI derecho .................. .. 101
ado .............. . 42 8. Norma y negocio ...................................... , .. 104
:a, para quien está in- 9. Imperatividad (u obligatoriedad) de la norma jurídica ......... . 108
45 10. Norma y voluntad: el derecho como voluntad objetiva ......... . 110
n ................ . 47 11. EI poder ................................................ . 112
)0 de la teoría deI ne- 12. EI derecho y la voluntad deI Estado ......................... . 114
to jurídico en sentido 13. Continuación ........................................... ; 115
49 14. Derecho y Estado ........................................ . 118
52 15. Igualdad de los SlUetos ante el derecho: crítica de la concepción
54 que configura la fuerza vinculante deI derecho como una relación
56 de subordinación entre SlUetos ............................. . 120
58 16. La única subordinación que tiene entrada en el campo jurídico es
60 la subordinación aI derecho objetivo: complementariedad de tal
61 principio con la concepción deI poder jurídico como poder nor-
r su fuerza vinculante. 62 mativo ................................................. . 125
64 17. Crítica de la subordinación entre derecho super partes (o de subor-
tti ............... . 67 dinación y derecho inter partes (o de coordinación), como funda-
cas: búsqueda de ele- mento para la separación deI derecho público y privado ....... . 128
70
71 Sección II.-El negocio jurídico como fuente normativa.
73 El problema de la interpretación dei negocio
75
icular su reflejo sobre 18. Negocio y voluntad objetiva ............................... . 135
76 19. El dogma de la voluntad y elde la declaración a la luz de una con-
negociaI .......... . 77 cepción normativa deI negocio jurídico ..................... . 136
80 20. El negocio sin voluntad (subjetiva) ......................... . 138
:ereses: algunas obser- 21. Divergencia entre voluntad (subjetiva) y declaración .......... . 141
80 22. Interpretación, fuente normativa y norma jurídica ............ . 144
84 23. La fuente como objeto de la interpretación; la norma como meta
final de la interpretación .................................. . 146
24. Premisas objetivistas de la interpretación deI derecho .......... . 148
LA NOCIÓN 25. La interpretación deI contrato ............................. . 151
26. La interpretación deI testamento ........................... . 155
27. Límites en los que se admite, en la interpretación deI negocio jurí-
'ocio dico, recurrir a elementos extraÍÍos a la fórmula .............. . 157
28. EI artículo 625 dei Código civil italiano ...................... . 159
87 29. Consideraciones sobre la interpretación de la ley ............. . 162
91
93
 LA AUTONOMÍA PRIVADA
x

Sección Ill.-Reflexiones sobre la nonna jurídica negociai

30. Abstracción de la norma jurídica negociaI .................... 165

31. Continuación ............................................ 167
32. Norma y hecho: hipotecidad de la norma jurídica negociaI ...... 168
33. La norma negociaI como fuente de calificaciones jurídicas (efec-
tos jurídicos) ............................................. 17 4
34. El negocio jurídico, que establece normas jurídicas, puede, aI mis-
mo tiempo, funcionar como presupuesto de hecho o circunstan-
cia condicionante de normas legales ......................... 176
35. La doctrina dominante lo ve solamente en este segundo aspecto. 177
36. El negocio y las normas supletorias .......................... 180
37. El negocio como comportamiento, es decir, como objeto de cuali-
ficación jurídica .......................................... 183
38. Negocio y sanción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 187
39. Continuación ............................................ 189
40. Continuación ............................................ 192

CAPÍTULO III
Derecho subjetivo, poder jurídico y autonomía privada

1. Introducción ............................................. 197

2. Planteamiento deI problema. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 199
3. Persona y sociedad ........................................ 200
4. El derecho subjetivo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 202
5. La relaciónjurídica ....................................... 204
6. El ordenamiento jurídico y el derecho subjetivo ............... 206
7. Necesaria correlatividad deI derecho subjetivo y deI deber jurídi-
co. Examen de pretendidas excepciones ...................... 207
8. Continuación ............................................ 210
9. Continuación ............................................ 211
10. Noción deI derecho subjetivo en sentido estricto . . . . . . . . . . . . . .. 212
11. Las situacionesjurídicas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . .. 215
12. Libertad y deber jurídico. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 216
13. Continuación ............................................ 218
14. La iniuria ............................................. 220
15. Alusión aI problema de las lagunas deI derecho . . . . . . . . . . . . . . .. 221
16. El deber jurídico como límite deI derecho subjetivo ............ 223
17. Los derechos de libertad ................................... 226
18. Los derechos de la personalidad y los derechos reales ......... . 228
19. Los derechos de la personalidad y los derechos de crédito. . . . . .. 228
20. Continuación ............................................ 230
 LA AUTONOMÍA PRIVADA XI
SUMARIO

lica negocial 21. Coercibilidad y libertad ................................... . 231

22. Poder jurídico y «positividad» deI derecho ................... . 232
165 23. Poder jurídico y derecho subjetivo .......................... . 236
167 24. Poder jurídico y relaciónjurídica .......................... .. 239
lica negociaI ..... . 168 25. Poder jurídico y facultad .................................. . 241
Dnes jurídicas (efec- 26. Los llamados derechos potestativos ......................... . 243
174 27. Sobre una noción de la autonomía privada como libertad o como
dicas, puede, aI mis- derecho subjetivo: su refutación ............................ . 244
hecho o circunstan- 28. El poder jurídico de los particulares o autonomía privada: se iden-
176 tifica con el poder de disposición ........................... . 247
~ segundo aspecto 177 29. EI poder de disposición en sentido estricto ................... . 252
180 30. La legitimación .......................................... . 253
Dmo objeto de cuali- 31. El poder jurídico en el derecho público .................... .. 255
183 32. Poder y «officium» ....................................... . 258
187 33. Poder y validez .......................................... . 259
189 34. Poder y acto (o declaración) de voluntad .................... . 260
192 35. Consideraciones sobre el acto jurídico en sentido estricto ...... . 261
36. Acto jurídico y efecto jurídico .............................. . 265
37. Pretendida tipicidad del acto jurídico en sentido estricto ....... . 267
>mía privada 38. Poder y acto jurídico en sentido estricto ..................... . 268
39. Poder jurídico y licitud ................................... . 269
197 40. Poder jurídico y cumplimiento ............................. . 270
199
200 SEGUNDA PARTE
202 La autonomía privada en el plano de los intereses o de los fines
204
vo .............. . 206 CAPíTULO IV
'o y deI deber jurídi- Los CARACTERES DIFERENCIALES DE LA AUTONOMÍA PRIVADA
207 DENTRO DE LA CATEGORÍA DEL PODER JURÍDICO
210
211 1. EI problema del carácter y la estructura de la autonomía privada 275
cto .............. . 212 2. Abandono deI criterio formal para distinguir la autonomía priva-
215 da de los otros poderes jurídicos ........................... . 276
216 3. Adopción de un criterio intrínseco o sustantivo que hace relación
218 aI fin que anima la actividad productora del derecho .......... . 279
220 4. Noción de fin (o interés) público ........................... . 282
10 • • . • . • • • • • . • • • • . 221 5. Los poderes públicos son poderes vinculados a la persecución deI in-
Dj etivo " " " " " .. 223 terés público, mien'.ras que la autonomía privada se caracteriza nega-
226 tivamente por la ausencia de un deber legal de perseguir un fin ... . 289
)s reales ......... . 228 6. Continuación ........................................... . 292
)s de crédito ...... . 228 7. Continuación ........................................... . 294
230 8. Examen y refutación de posibles objeciones .................. . 297
 LA AUTONOMÍA PRIVADA
XII

9. Los poderes familiares: su afinidad estructural y funcional con los

poderes estrictamente públicos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 298
10. El exceso de poder como desviación deI fin público ............ 300
11. Exceso de poder y discrecionalidad .......................... 302
12. En qué sentido es «autónomo» el poder normativo de los particu-
lares .................................................... 304
13. En qué sentido es «privado» ................................ 307
14. Discrecionalidad deI poder legislativo ........................ 309
15. Autonomía privada y autonomía colectiva . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 312
16. Autonomía privada y familia ................................ 318
17. El matrimonio y la adopción no son actos de ejercicio de la auto-
nomía privada .................. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 320
18. El reconocimiento de hijo natural ........................... 322

CAPíTULO V
Los MOTIVOS Y LA CAUSA DEL NEGOCIO JURÍDICO

Sección L-Los motivos

1. Preliminar ............................................... 325

2. La tesis de Ripert ......................................... 326
3. Los motivos en el derecho privado y su relevancia . . . . . . . . . . . . .. 328
4. Los vicios de la voluntad como hipótesis de relevancia de los moti-
vos ......................................... , . .. . . . . . . . .. 329
5. Inadmisibilidad de una valoración moral de los motivos deI nego-
cio jurídico .............................................. 331
6. Algunas consideraciones sobre el abuso deI derecho. Sus relacio-
nes con la desviación deI poder ............................ . 336
7. Alusión aI abuso deI derecho en las relaciones obligatorias 341

Sección IL-La causa

8. Fines privados y finalidad deI legislador ..................... . 345

9. La licitud de la causa deI negocio jurídico no descansa en su co-
rrespondencia o congruencia con la finalidad típica de un esque-
ma negociaI ...... . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 348
10. Valor actltal deI segundo párrafo deI artículo 1.322 dei Código ci-
vil italiano ............................................... 351
11. Noción de la causa en el marco de una concepción normativa deI
negocio jurídico .......................................... 356
12. Control de fondo deI negocio jurídico ....................... 361
13. Exceso de poder y negocio jurídico .......................... 364