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UNIVERSIDAD TECNOLOGICA DE LOS ANDES

UNIVERSIDAD TECNOLOGICA DE LOS


ANDES

TEMA: LA TUTELA, CONSEJO DE FAMILIAY LA


COLOCACION FAMILIAR

DOCENTE: DR. William Dávalos Sullcahuaman

INTEGRANTES: DANIELA ELIZABETH RIVERA


SILVERA.
PAOLA URRUTIA

pág. 1 DERECHO DEL NIÑO Y ADOLECENTE (TUTELA,CONSEJO DE FAMILIA Y COLOCACION


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DEDICATORIA
El presente trabajo monográfico está dedicado al docente, Dr. William
Dávalos Sullcahuaman y a todos los estudiantes de la carrera profesional
de derecho de la universidad tecnológica de los andes, en especial para
todos los alumnos del curso de derecho del niño y adolecente a fin de
tomar conocimiento sobre los temas tocados en la presente monografía.

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Contenido
INTRODUCCIÓN................................................................................................................5
LA TUTELA........................................................................................................................7
DEFINICIÓN..............................................................................................................................................7
ELEMENTOS DE LA TUTELA.....................................................................................................................12
CLASES DE TUTELA.................................................................................................................................13
TUTELA VOLUNTARIA.-.......................................................................................................................13
TUTELA LEGITIMA...............................................................................................................................15
TUTELA DATIVA..................................................................................................................................15
CONDICIONES QUE DEBE REUNIR EL TUTOR..........................................................................................16
1. IMPEDIMENTOS..............................................................................................................................17
2.EXCUSAS..........................................................................................................................................17
QUIENES NO PUEDEN SER TUTORES......................................................................................................18
PUEDEN EXCUSARSE DEL CARGO DE TUTOR..........................................................................................20
Consejo de Familia...........................................................................................................29
Concepto de Consejo de Familia............................................................................................................29
El Consejo de Familia,.........................................................................................................................29
CONFORMACIÓN Y NÚMERO DE MIEMBROS.........................................................................................29
IMPORTANCIA........................................................................................................................................30
CARACTERISTICAS...................................................................................................................................30
NATURALEZA JURÍDICA..........................................................................................................................32
REGULACIÓN EN EL CÓDIGO CIVIL:........................................................................................................32
FORMACION E INSTALACION DEL CONSEJO.......................................................................................32
INSTALACIÓN DEL CONSEJO DE FAMILIA................................................................................................38
CLASES Y COMPOSICION DEL CONSEJO DE FAMILIA..............................................................................38
FUNCIONAMIENTO DEL CONSEJO..........................................................................................................41
D. ATRIBUCIONES DEL CONSEJO:............................................................................................................45
b. FIN DEL CONSEJO DE FAMILIA............................................................................................................46
F. DISOLUCIÓN JUDICIAL DEL CONSEJO DE FAMILIA. -...........................................................................47
5) ASPECTOS PROCESALES......................................................................................................................48
COLOCACION FAMILIAR................................................................................................49
CONCEPTO:.............................................................................................................................................49

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OBJETO:..................................................................................................................................................51
REQUISITOS:...........................................................................................................................................52
EXCLUSIONES:........................................................................................................................................52
TIPOS DE ACOGIMIENTO FAMILIAR........................................................................................................53
PROCEDIMIENTO A SEGUIR....................................................................................................................57
CAMBIOS EN EL CÓDIGO CIVIL Y EN EL CÓDIGO DE LOS NIÑOS Y ADOLESCENTES.................................58
QUÉ DIFERENCIA HAY ENTRE EL ACOGIMIENTO Y LA COLOCACIÓN FAMILIAR......................................59
FUNDAMENTO DESTACADO:..................................................................................................................60

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INTRODUCCIÓN

En lo que va de nuestra historia peruana y en especial sobre nuestra legislación en el

campo del derecho de familia, que la misma es integrante del derecho civil que trata de

las relaciones jurídicas entre las personas unidas por vínculos de parentesco.

En nuestro ordenamiento sustantivo se encuentra comprendido dentro del código civil

en su sección cuarta en el amparo familiar, en el título II, instituciones supletorias de

amparo, capitulo primero en tutela que comprende desde los artículos 502 hasta el 563

del mismo, que nos atrevemos a decir que la tutela es el derecho que la ley concede a

un ciudadano para hacerse cargo de la persona y bienes de un menor que no se

encuentran sometido a la patria potestad y ejerza su representación.

Por ello la tutela, la cúratela y el consejo de familia, son las instituciones de

guarda y protección legal que existen en nuestro ordenamiento y cumplen la función

de amparar la persona y bienes de los menores que no están sujetos a la patria

potestad de sus padres (por ejemplo, que hayan fallecido) y de los incapacitados.

La tutela se constituye sobre menores e incapacitados en los casos de incapacidad

más grave, mientras que, a la curatela, mucho menos frecuente, se sujetan los

menores que ya están emancipados y no tienen padres, los pródigos (declarados

incapaces para administrar sus bienes) y los afectados por una incapacidad leve,

siendo necesaria la asistencia del curador para que puedan realizar determinados actos

concretos.

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Por lo expresado trataremos en el presente trabajo los tipos de tutela y sus

correspondientes derechos, deberes y obligaciones y su forma de extinción de la

institución de la tutela.

El consejo de familia, constituye una institución tutelar del derecho de familia

establecida por la mayor parte de las legislaciones que tiene por finalidad cautelar los

intereses morales y económicos de menores e incapaces mayores de edad. Así mismo

constituye una institución supletoria de amparo familiar por que funciona en defecto de

los padres para supervisar la labor del tutor o curador.

La figura del consejo de familia en nuestro código civil, así como en diferentes

legislaciones corona la institución amparadora de los incapaces.

Está integrado por los parientes consanguíneos del más reciente al más remoto y

demás miembros de las familias del menor o del incapaz. El juez de familia o juez de

paz, puede decretar la formación del consejo de familia de oficio a solicitud del

ministerio público o de cualquier persona.

Mas cuando por tratarse de incapaces que carecen de padres expeditos non funciona la

patria potestad y la guarda no se ejerce con arreglo a las normas de esta, máxime si

entonces sus funciones son conferidas a parientes más lejanos y aun a extraños, la

necesidad y prudencia de que alguien controle, vigile y eventualmente corrija l ejerció

de aquellas funciones resulta evidente.

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En las legislaciones que se sigue el llamado sistema latino por el cual la guarda de los

incapaces se entrega preferentemente a sus familiares y no al estado, el consejo de

familia cumple tal papel.

LA TUTELA

DEFINICIÓN

La tutela es una potestad sobre una persona libre conferida por el derecho civil, para

proteger al que en razón de su edad no puede defenderse por sí mismo.

ANTECEDENTES

La tutela es otra figura jurídica importante del Derecho de Familia. Mediante ella se trata

de sustituir el ejercicio de la patria potestad*1 a consecuencia de la muerte de los

padres, de la privación de sus derechos o bien porque los menores quedaron sin los

cuidados paternales por otras causas. Por eso, al menor que no se halle bajo la patria

potestad de sus padres se le designará un tutor para que cuide de su persona y de sus

bienes.

Sus antecedentes se encuentran en el Derecho antiguo, particularmente en Grecia

donde aparece primero la tutela familiar y, posteriormente, el órgano de protección de

pupilos.

Esta institución, en el Derecho romano, fue de protección personal y de gestión

patrimonial de los bienes de menores impúberes y de mujeres sujetas a tutela,

cualquiera fuese su edad, que duró hasta finalizar el Imperio en que se produjo su

reforma. Así, el primitivo tutor ejercía el cargo en interés propio, para defender el

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patrimonio del pupilo del cual era heredero presunto, pero pronto adquirió el Carácter

actual: el de ser una carga

Arguello manifiesta, en su Derecho Romano, que, desde el antiguo derecho, la tutela

podía ser deferida por voluntad del jefe de familia expresada en un testamento válido o

por disposición de la ley naciendo así la tutela testamentaria y la tutela legítima. Más

adelante hacia el siglo IV de Roma al atribuirse a ciertos magistrados la facultad de

nombrar tutores, nació la tutela dativa.

Diversos autores se pronuncian respecto de lo que se considera como la Tutela,

encontrándose entre todos ellos un denominador común:

 LA PROTECCION DEL INCAPAZ.

Así tenemos por ejemplo tenemos:

i. Calixto Valverde y Valverde: El cual refiere que toda tutela es una guarda que

significa cuidado, defensa y representación del que está sometido a ella,

constituye pues una protección.

ii. Bonnecasse.- Refiere que la Tutela es un organismo de representación de los

incapaces que se aplica tanto en materia de minoridad, como en caso de

interdicción ya que existen países como Suiza, España y Alemania, en donde se

han refundido la tutela y la curatela en atención a que lo que interesa, según

estas legislaciones es proteger al incapaz, no interesa la causa de esa

incapacidad.

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iii. Clemente de Diego.- Refiere que el ejercicio de la tutela es un verdadero

mandato legal, una investidura civil, un encargo que la ley nos impone, y nos

otorga la función específica de proveer a la defensa y protección del incapaz.

iv. Víctor H. Martínez.- Señala que la tutela en el derecho civil argentino es una

institución que la ley confiere para representar y gobernar la persona y

los bienes del menor de edad no emancipado que no está sujeto a la patria

potestad.

v. Guillermo Borda.- Describe la función de la tutela señalando que es una

institución de amparo, en donde se procura que alguien llene el vacio dejado por

falta de los padres del menor, velando por su salud moral, atendiendo

su educación, administrando sus bienes, debido a que el menor no puede

realizarlo por falta de aptitud natural.

vi. Código Civil.- En nuestro Código no encontramos una definición de la Tutela,

sin embargo si es importante haber precisado las funciones del tutor, de las

cuales se infiere que nuestro ordenamiento jurídico maneja básicamente el

mismo concepto que los antes explicados. Así el artículo 502 del Código

Civil, con el que se abre el trato legal de esta institución, refiere que al menor

que no esté bajo la patria potestad se le nombrará un tutor de su persona y sus

bienes.

En conclusión, podemos resumir todo lo expuesto sosteniendo que la Tutela es una

institución del Derecho de Familia, parte de las instituciones de amparo del incapaz, que

entra, en defecto de la Patria Potestad, para cuidar la persona y, si fuera el caso,

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el patrimonio del menor de edad, a fin de garantizar su normal desarrollo hasta que

pueda valerse por sí mismo.

TUTELA Y PATRIA POTESTAD.

Ha quedado precisado que la Tutela es una figura supletoria de la Patria Potestad, por

lo tanto, no pueden coexistir ambas instituciones, pues si existe Tutela es porque no

hay Patria Potestad, y si se está ejerciendo Patria Potestad, no cabe bajo ninguna

norma (en principio, porque excepcionalmente, sí será posible) la existencia de la

Tutela. Ahora bien, si la Tutela entra en defecto de la Patria Potestad, resulta pertinente

preguntarse si ambas instituciones tienen idéntico contenido, y si en buena cuenta no

vienen a ser lo mismo, pero con distinto nombre. En tal circunstancia debemos

responder a esa pregunta estableciendo algunas diferencias que existen entre ambas

instituciones:

DIFERENCIAS

LA PATRIA POTESTAD LA TUTELA

 En la patria potestad, los


En la tutela las responsabilidades son
padres ejercen sus
asumidas por el tutor como una carga
atribuciones más que un
publica creada por la ley.
imperativo legal como un
imperativo de orden moral La tutela siendo una institución
que viene de la naturaleza. familiar no necesariamente su
 La patria potestad es una ejercicio debe recaer en parientes del
institución eminentemente menor, pudiendo ser ejercida por
familiar pues su ejercicio personas extrañas al menor.
descansa en los padres del
En la tutela se requiere de la
menor.
fiscalización permanente que se hace
 En la patria potestad no se
al tutor.
requiere la fiscalización ya
que se sobrentiende que los No existe un usufructo legal.
padres quieren lo mejor para
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con sus hijos.
 Existe un usufructo legal.

CARACTERISTICAS DE LA TUTELA.

La institución de la tutela tiene particularidades, características propias que la hacen

una institución autónoma, pero todos esos rasgos propios se ubican dentro del marco

de protección al incapaz, pues no olvidemos que la tutela existe en función a atender a

las necesidades del niño o adolescente cuyos padres no ejercen patria potestad. Entre

las características tenemos.

Interés Colectivo en la Institución. -La tutela está pensada en función de los intereses

del menor, en atención a su incapacidad, y por ello, quien viene a cuidarlo debe ejercer

el cargo a favor del niño o adolescente, y no en su propio beneficio. Estas necesidades

por satisfacer, hacen que la sociedad no este de espaldas al ejercicio del cargo, sino

que, a través de sus autoridades pertinentes, vigíele constantemente el desempeño del

tutor.( artículo 517 del Código de los Niños y Adolescentes y en su artículo 100 del

código civil)

El cargo otorga representatividad.-Recordemos que el pupilo es una persona incapaz

de valerse por si mismo, no puede cuidar sus interésy requiere de asistencia, cuidado y

protección permanente, sin embargo, esta incapacidad va a ir desapareciendo lenta,

pero seguramente, conforme avance el desarrollo del menor según su edad. señala una

excepción, esto es, se faculta a los menores que por disposición de la ley puedan

ejecutar actos por si solos, aludiendo a la edad alcanzada por el menor, en la que ya
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goza de cierto discernimiento y, por lo tanto, no requieren del tutor para ejercer

determinados actos. (artículo 527 del Código Civil y el articulo 45 del Código Civil).

El cargo es obligatorio. -Es importante que este cargo sea obligatorio ya que así no se

puede rechazar, sino que debe asumirse obligatoriamente, no otorgando al convocado

la mínima posibilidad de repudiar tal cargo. (salvo excepciones)

El cargo es personalísimo.-Hemos señalado que la tutela es un deber

de solidaridad social, por lo pato el convocado a la tutela, tiene que cumplir este deber

social como una suerte de contribución que da a la sociedad, de la que recibe una serie

de oportunidades para su desarrollo personal, el cargo es personal, intransferible e

indelegable. en esa medida no se permite que el debe asumir en forma personal el

cargo, lo que no impide necesariamente que, en algunos casos, pueda contratar a

ciertas personas que se encarguen de algunos intereses del patrimonio del menor.

asimismo, debe de tener en cuenta el articulo 647 inc. 7 del Código Civil

Desempeño unipersonal del cargo del tutor. -Por regla general. la tutela en ningún

caso puede desempeñarse conjuntamente, ni, aunque los padres la hubiesen dispuesto

en esta forma. Tampoco es posible, refiere Borda, admitir que en el testamento se

designe un tutor y se encargue la guarda a otra persona; porque ello importa un

desmembramiento de funciones.

El cargo de tutor es remunerado.-La tutela implica una carga, responsabilidad a

sumir, lo que significa distraer tiempo para dedicarlo al menor, por lo tanto, si esto es

así, resulta justo que aquel que cuida a un menor, aun cuando se trate de un deber

social, deba recibir en parte de pago una remuneración, sobre todo cuando se trata de

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cuidar un patrimonio, en el que existen intereses económicos que puedan ser muy

significativos, y que demandaran del tutor una atención preferencial.

ELEMENTOS DE LA TUTELA.

Entre los elementos de la tutela tenemos a los principales actores de la institución,

como son el tutor, y el niño o adolescente bajo tutela, a quien se le denomina el pupilo.

1. EL TUTOR.- Viene a ser la persona natural, hombre o mujer convocado para

cuidar la persona y, si fuera el caso, el patrimonio del niño o adolescente que no

se encuentra bajo patria potestad de sus padres. La urgencia de la designación

del tutor esta en relación directa con la emergencia en que se encuentra el

incapaz, cuyos padres no están al frente de él. Por ello se hace necesario que, a

la mayor brevedad, proceda la convocatoria del tutor, pues su dilación iría en

contra de los intereses del menor. Y en atención a ello, el artículo 508 del Código

Civil

2. EL PUPILO. - Es el niño o adolescente que se encuentra bajo tutela, según

nuestra legislación es el menor de 18 años de edad que no se encuentra bajo la

patria potestad de ninguno de sus padres, lo que implica que basta que una solo

de los padres ejerza patria potestad para que no haya lugar a la tutela. Ahora

bien, esta regla tiene una excepción, la misma que está referida al menor de 16

años de edad que ha contraído matrimonio, y que por el hecho de este

matrimonio sale a la capacidad, y en tal medida y pese a su minoridad ya no cae

bajo tutela, pues ha salido de la patria potestad, y se le considera una persona

capaz, en pleno ejercicio de sus derecho.

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CLASES DE TUTELA

El legislador peruano ha establecido varias clases de tutela y les ha impuesto a ellas un

orden de prelación. Ahora bien, los criterios que ha seguido para hacer el distingo entre

estas clases de tutela, básicamente descansan en la fuente de donde emergen entre

ellas tenemos.

TUTELA VOLUNTARIA.-En este caso la fuente de la convocatoria descansa en la

voluntad de determinadas personas, voluntad que puede manifestarse a través de la vía

testamentaria o escritura publica.( el artículo 503 del Código Civil).

 El padre o la madre sobreviniente para los hijos que estén bajo su patria

potestad. - Se entiende que tienen tal prerrogativa solo los padres que ejercen

patria potestad sobre sus hijos, aquel padre o madre que no ejerce o ha sido

suspendido o se le ha extinguido la patria potestad no tendrá tal derecho.

 El abuelo o la abuela para los nietos sujetos a su tutela legitima. - si no

hubiera convocatoria realizada por los padres, vía el testamento o escritura

pública, entonces tendrá facultad de designar tutor no todos los abuelos o

abuelas, sino aquel, o aquella que estuviera ejerciendo la tutela legitima de su

nieto.

COMENTARIO. El orden en la convocatoria a la tutela es el que hemos descrito.

Entonces primero, la designación que hace el padre o madre del menor, y en defecto de

ese llamado, le corresponde al abuelo o abuela que venía ejerciendo la tutela legítima.

 Cualquier testador, para el que instituya heredero o legatario, si este

careciera de tutor nombrado por el padre o la madre y de tutor legítimo y la

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cuantía de la herencia o del legado bastare para los alimentos del menor.-

está referida a cualquier tercero que tiene un marcado interés en el menor y

desea favorecerlo, constituyéndolo como un heredero voluntario o legatario,

dejándole bienes suficientes para cubrir sus alimentos.

COMENTARIO: respecto a la convocatoria del tercero, resulta pertinente señalar que,

de conformidad con lo previsto en este inciso bajo comentario, solo cabe la

convocatoria vía testamento, y no por escritura pública, y no solo porque el código

utiliza el término "cualquier testador", sino por cuanto las liberalidades mencionadas

como herencia o legado, solo caben bajo la figura del testamento; y por ultimo respecto

a que esas liberalidades alcancen para cubrir los alimentos del menor, en última

instancia deberán ser decididas por un juez especializado.

TUTELA LEGITIMA. - A falta de designación de tutor vía testamento o escritura

pública, corresponde a la ley designar tutor, y de allí el nombre de tutela legítima,

nombre que no es muy feliz, pues todas las otras clases de tutela vendrían a ser

igualmente legítimas la tutela legitima no necesita ratificación o conformación del cargo,

lo que no quiere decir que la obligación del discernimiento o juramentación no esté

presente, sin embargo, si el, menor viene de una relación extramatrimonial, entonces el

abuelo que pretenda ejercer el cargo de tutor legítimo, necesariamente deberá pasar

por la ratificación del cargo, ratificación en la que interviene el juez especializado.

COMENTARIO: Tal apreciación lo podemos inferir del artículo 507 del Código Civil,

norma que nos parece acertada, por cuanto la situación de ese menor, puede ser

distante respecto del ascendente que desea ocupar el cargo de tutor, y ello debido a

que si todos los hijos son iguales ante la ley, no se puede desconocer que no es
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generalmente la misma situación en la que se ha desarrollado el menor, tratándose de

una familia matrimonial respecto de la extramatrimonial, en la que incluso ese menor

pudo haber estado separado no solo físicamente, sino también moralmente de los

padres de sus padres extramatrimoniales, justificándose por ende que al querer asumir

el abuelo la tutela por falta de los padres extramatrimoniales del menor, sea el juez,

quien contemplando el interés superior del menor, decida si conviene o no que ese

ascendiente ejerza el cuidado delo menor, sobre todo si tuviera patrimonio propio.

TUTELA DATIVA. -Según Cabanellas es la discernida por designación judicial o del

consejo de familia y no por disposición testamentaria ni por ministerio de la ley. Según

nuestra legislación es la atribución que concede el consejo de familia a favor de una

determinada persona para que cuidado la persona y bienes del incapaz que no está

bajo patria potestad esta tutela. Es supletoria de la testamentaria u legitima solamente

entra en defecto de la voluntaria y la legitima, y que la designación debe recaer en una

persona residente en el domicilio del menor.

TUTELA ESTATAL. -La inexistencia de tutor voluntario, legitimo o dativo, he incluso el

mal ejercicio de la patria potestad, va a dar lugar a que el Estado cumpliendo su rol

protector de la niñez abandonada o en peligro moral, cuide de estos menores. Se trata

de una tutela supletoria que entra en defecto de las tres anteriores. El sustento más

importante de esta clase de tutela es el artículo 4 de la Constitución Política del Estado,

que refiere que la comunidad y el Estado protegen especialmente al niño y al

adolescente en situación de abandono.

TUTELA OFICIOSA. - Razones de índole estrictamente moral y que revelan una gran

solidaria social, pueden llevar a una persona a cuidar a un menor como si fuera hijo
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propio, dedicarle atención preferente, alimentarlo, educándolo, asistiéndolo y, en fin,

proporcionándole un trato personal o maternal. Sin embargo, nadie lo ha nombrado

guardador de este infante, pese a que está asumiendo todas las funciones inherentes al

cargo de tutor

CONDICIONES QUE DEBE REUNIR EL TUTOR

el hecho de que el cargo sea obligatorio no significa que cualquier convocado pueda

ejercerlo, sino será necesario que ese llamado se halle en el pleno goce de su

capacidad civil, que ofrezca condiciones de moralidad, de imparcialidad. Estas

exigencias se justifican por el hecho de confiarle a un incapaz a quien se debe cuidar

en cuanto a su persona y sus intereses económicos, y por lo tanto apuntar a que esa

tutela se ejerza en beneficio del menor y no en beneficio del tutor.

Estas condiciones o exigencias, por satisfacer las tiene en cuenta el legislador, y cierra

el paso a todo aquel que no las reúna, o conceda la posibilidad de no asumir el

encargo, si no se encuentra suficientemente capaz de ejercerlo con idoneidad.

 La primera se conoce como impedimento para asumir el cargo,

 La segunda como excusa para no comprometerse en el encargo.

Ahora bien, antes de entrar a analizar estas situaciones bajo la forma como las trata el

código, debemos hacer una distinción entre los impedimentos y las excusas.

1. IMPEDIMENTOS. - Al no reunirse ciertas condiciones necesarias se obsta la

asunción del cargo, porque existe un obstáculo insalvable, por ende, no debe asumirse

el cargo si estamos ante el simple convocado.

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Pero si es un tutor en pleno ejercicio del cargo y le sobreviene el impedimento,

entonces está obligado a apartarse del mismo, y si no lo hace es causal de remoción.

Algunos estarán impedidos en forma absoluta, tal es el caso del privado de

discernimiento por cualquier causa; otros lo estarán con respecto a ciertas personas, a

lo que podríamos llamar impedimento relativo, como podría ser el caso del acreedor o

deudor del menor.

Estos impedimentos están regulados en función de cautelar el interés del incapaz, y por

ello obstan la asunción del mismo, o la renuncia del cargo, según sea el caso, de aquel

que no ofrece la garantía mínima de un ejercicio de tutela a favor del niño o

adolescente.

2.EXCUSAS. - Se sabe que la tutela es una carga derivada de la obligación de

solidaridad social, cuando seamos requeridos a ello, vía tutela y curatela. Sin embrago

no debe de perjudicar al cóncavo en sus propios intereses, el legislador contempla

determinadas situaciones en las que puede estar incurso el convocado, y lo faculta,

más no lo obliga, a no asumir el cargo.

QUIENES NO PUEDEN SER TUTORES

Artículo 515 del Código Civil. No pueden ser tutores:

a. Los Menores de Edad. - Se comprende el impedimento, pues estamos ante un

incapaz, a quien no se le puede dar otro incapaz para que asuma su cuidado. Sin

embargo, si se les ha designado por testamento o escritura pública, ejercerán el cargo

cuando lleguen a la capacidad, entendiéndose que el niño o adolescente será cuidado

entre tanto, por un guardador provisional.

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b. Los Sujetos a Curatela. - Como el primer inciso, aquí la incapacidad constituye el

impedimento, pues estos interdictos lo están pues no pueden valerse por sí mismos,

requiriendo ellos un guardador para que los cuide. En ese sentido sería ilógico que un

incapaz cuide a otro incapaz.

c. Los Deudores o Acreedores del Menor. - El impedimento está referido a un

cuidado efectivo del patrimonio del menor, función importante del tutor. Por lo tanto, si

el convocado resulta deudor o acreedor por cantidades de consideración, no existirá la

mínima garantía de imparcialidad para un buen ejercicio de la tutela.

d. Los Que Tengan Un Pleito Propio, O De Sus Ascendientes, Descendientes O

Cónyuge, Interés Contrario A La Del Menor, A Menos Que Con Conocimiento De

Ello Hubiesen Sido Nombrados Por Los Padre Con el mismo criterio del inciso

anterior, tal impedimento no se tiene como tal si pese a su existencia, el convocado ha

sido llamado a la tutela por los padres del menor en pleno conocimiento de estos

intereses contrapuestos.

e. Los Enemigos Del Menor, De Sus Ascendientes O Hermanos. - El impedimento

se basa en consideraciones de orden moral, y porque ello igualmente entraña una falta

total de garantía de imparcialidad para ejercer el cargo.

f. Los Excluidos D La Tutela Por El Padre O La Madre. - Se entiende que razones de

orden moral serán las que lleve a que el padre o la madre expresamente, aparte,

excluya a alguien en el cargo de tutor. La voluntad de los padres es gravitante en estos

casos, Se entiende que ellos son los más interesados en el bienestar del hijo, y por lo

tanto si ellos consienten en que alguien que está impedido por ser acreedor o deudor, o

tener conflicto con el menor, ejerza el cargo, con mayor razón se debe respetar la


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voluntad contraria, cuando expresamente cierren el paso a alguien para ejercer el cargo

de tutor respecto de sus hijos.

g. Los Quebrados O Quienes Estén Sujetos A Un Proceso De Quiebra.- Prima el

criterio del legislador, quien, velando por los intereses económicos del infante, impide

que alguien quebrado o en proceso de estarlo asuma el cargo de tutor, que como

sabemos implica el cuidado del patrimonio, como le damos el patrimonio de un incapaz

para que lo cuide. Repárese en que no se entra a discutir las razones de la quiebra, si

esta fue fortuita, voluntaria, dolosa, etc.

h. Los Condenados Por Homicidio, Lesiones Dolosas, Riña Aborto, Exposición De

Personas En Peligro, Supresión O Alteración De Estado Civil O Por Delitos Contra

El Patrimonio O Contra Las Buenas Costumbres.- Es indudable que las razones que

imperan aquí para impedir el ejercicio de la tutela son de orden moral. No olvidemos

que se trata de cuidar a un indefenso, un incapaz, vía la guarda de su persona y

patrimonio; entonces como se le encarga de este cuidado a quien no respeta vida ni

bienes ajenos, si ha cometido delito contra la vida o contra el patrimonio.

i. Las Personas De Mala Conducta Notoria.- Otra razón de orden moral para impedir

asumir el cargo, impedimento que se hace extensivo a los que no tuvieren manera de

vivir conocida.

J. Los Que Fueron Destituidos De La Patria Potestad. - Se pretende ver en este

impedimento otra razón de orden moral, y ello en atención a que casi la mayoría de las

causales de suspensión de patria potestad, están referidas a conductas del padre o de

la madre. Sin embargo, también existen causales que no necesariamente responden a

inconductas o que no son imputables a los padres, por ejemplo, la interdicción derivada
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de un problema de deterioro mental, que al ser superado y el interdicto tonarse capaz,

entonces trae como consecuencia.

k. Los que fueron removidos de otra tutela. - Aquí si es claro que el impedimento se

deriva de razones de orden ético, pues aquel removido de una tutela lo es por ir contra

los intereses de un incapaz, entonces es lógico que no se le vuelva a conceder otra

tutela, por el negativo precedente.

PUEDEN EXCUSARSE DEL CARGO DE TUTOR

El artículo 518 del Código Civil faculta a apartarse del cargo a las siguientes personas:

a.- Los Extraños. - Si en el lugar donde debe ejercerse la tutela existen parientes

consanguíneos idóneos. Al ser convocado un tercero ajeno al infante, la Ley lo faculta

no aceptar el cargo, porque resulta obvio que los primeros obligados a cuidar a ese niño

o adolescentes son sus parientes antes que los extraños.

b.- Los Analfabetos. - Contempla el legislador cierta capacidad, conocimiento e

idoneidad en el ejercicio del cargo de tutor, sin embargo, debe tenerse en cuenta que

no necesariamente los iletrados carecen de criterio para un buen ejercicio del cargo; por

ello la causal no es impedimento, más si es excusa.

c.- Los Enfermos Crónicos.- El cargo de tutor demanda tiempo, atención y dedicación

al infante, elementos estos que no siempre tiene el que padece de una enfermedad

crónica, que más preocupado esta en recuperar su salud que en cuidar a un infante, por

ello se le permite no asumir el cargo.

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d.- Los Mayores de 60 años de edad. - Se considera que esta edad implica ciertas

limitaciones que no garantizan un buen desempeño del cargo, a no ser que el

convocado se sienta con suficiente energía y tiempo para asumir el cargo.

e.- Los que no tienen domicilio fijo por razón de sus actividades. - El caso, entre

otros, de los agentes viajeros, o pilotos de aviación, tareas estas que no les permiten

asentarse en el lugar en donde debe ejercerse el cargo, convirtiéndolo tal limitación en

inconveniente para el ejercicio de la tutela.

f.- Los que habitan lejos dl lugar donde ha de ejercerse la tutela. - Se permite al

convocado no asumir el cargo por esta razón, por cuanto obligarlo a desempeñar la

tutela seria exigir más allá de lo que debe entenderse como deber de solidaridad social,

ocasionándole perjuicios, pues se le obligaría a dejar su domicilio e instalarse en el

lugar en donde reside el infante.

g.- Los que tienen más de cuatro hijos bajo su patria potestad.- Tal número de hijos

(por lo menos cinco) implica gran dedicación y consumo de tiempo para un

buen desempeño de la patria potestad, y si a ello le agregamos un nuevo infante que

cuidar bajo el título de tutor, quizás no se sienta en condiciones de hacerlo, salvo que

libre y voluntariamente quiera hacerlo.

h.- Los que sean o hayan sido tutores o curadores de otra persona.- Sobre el

particular habría que decir que la tutela es un deber de solidaridad social, que tenemos

todos los ciudadanos para velar o por los incapaces que existan en una colectividad. Si

ello es así, y si un apersona ya cumplió este deber social o lo está haciendo, y

nuevamente es convocado, la Ley le faculta a excusarse, a fin de que sea llamada otra

persona que todavía no ha asumido este deber social.


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i.- Los que desempeñan función pública que consideren incompatible con el

ejercicio de la tutela.- Como esta referencial debemos señalar que el código Civil de

1936, lo consigno como causal de incapacidad para ejercer el cargo, sin embargo no

toda función pública puede resultar incompatible con el cargo de tutor, por ello creemos

sano el cambio, y hoy, si el convocado a la tutela es un servidor público, y considera

que sus actividades inherentes a ese cargo no le permiten asumir la tutela, lo hará

conocer así y solicitara la respectiva excusa.

EXIGENCIAS PREVIAS PARA ASUMIR EL CARGO DE TUTOR.

Si el convocado a la tutela no se halla incurso en ninguno de los impedimentos que

obstan la asunción del cargo; o en ninguna de las causales de excusa, o existiendo

alguna de ellas no la ha propuesto, por lo tanto, consideramos que estamos ante la

persona apta para asumir el cargo del tutor. Sin embargo, el legislador, tratando de

garantizar al máximo un buen desempeño del cargo en beneficio del infante, señala

etapas que necesariamente debe cumplir el convocado, o requisitos o exigencias a

satisfacer para que pueda dar inicio al ejercicio del cargo. Obsérvese el celo de la Ley.

Creemos que ello es correcto por cuanto se trata de cuidar la persona y

el patrimonio de un infante que no se halla bajo el cuidado de sus padres, y así, por

ejemplo, exige la realización de un inventario para conocer con exactitud cómo está

integrado el patrimonio que se le encomienda al tutor son requisitos previos al ejercicio

de la tutela los siguientes: facción de inventario, otorgamiento de garantía y

discernimiento del cargo.

La Facción de Inventario. - Si el niño o adolescente tiene patrimonio propio,

patrimonio que ha de ser encomendado al tutor, se exige a este que realice un


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inventario judicial de los bienes., con intervención del adolecente si tuviera 16 años

cumplidos.

Constitución de Garantía.- Se señala que es para las resultas de su gestión. Sobre la

garantía es bueno tener presente que el legislador la prefiere real, sea hipotecaria o

prendaria, y si ello no fuera posible, entendemos porque carece de bienes, entonces se

puede suplir por la personal, a través de la fianza; y que todas las clases de tutela caen

bajo esta exigencia, salvo que se la legítima

Discernimiento del Cargo. - Aquí el término discernir se usa en su tercera acepción, la

forense, como el nombramiento que hace el juez a una persona para desempeñar una

tutela u otro cargo, o confirmar judicialmente la designada.

Inscripción en el Registro Personal del Acto de Discernimiento. - para el efectivo

ejercicio del cargo del tutor, y que tal inscripción también se extienda a los casos de

remoción de la tutela. No olvidemos que el tutor presenta legalmente al infante y, en

cuanto al patrimonio, resulta siendo el administrador, por lo tanto, para los actos propios

de la administración y excepcionalmente los de disposición, deberá estar inscrito el

nombramiento de tutor, a fin de que los terceros que contraten con él, conozcan que lo

están haciendo con persona autorizada para comprender el patrimonio del menor.

DEBERES DEL NIÑO O ADOLESCENTE BAJO TUTELA.

Se ha señalado que la tutela entra en remplazo de la patria potestad, por lo tanto

existiría una suerte de equivalencia entre ambas instituciones, con las diferencias

anotadas, por lo tanto los deberes y derechos del pupilo serán semejantes a los niños o

adolescente bajo patria potestad, pero no idénticos; sin embargo el artículo 528 del

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Código Civil refiere textualmente lo siguiente: "La capacidad del menor bajo tutela es la

misma que la del menor sometido a la patria potestad", pero si observamos con

detenimiento, comprobaremos como, bajo el título de tutela, no hay una norma que diga

que el pupilo deba obediencia , respeto y honra a su tutor, como si lo hay tratándose de

la patria potestad.

NULIDAD DE ACTOS REALIZADOS POR EL TUTOR SIN AUTORIZACION

JUDICIAL

Interesándose por lo que más conviene al menor, el legislador ha previsto una norma

como la del artículo 536 del Código Civil, que especifica que los actos practicados por el

tutor, sin la autorización judicial requerida obligan al menor. Pero si tales actos han

favorecido al infante, porque los ha aprovechado, creemos que, en estos casos, esos

catos realizados por el autor, si deben repercutir en el patrimonio del menor.

Al haberse violentado las normas imperativas, y ocasionado perjuicio a los intereses del

menor bajo tutela, tales actos son nulos y puede demandar tal nulidad el ex pupilo a los

dos años a partir del día en que ceso la incapacidad.

OTRAS OBLIGACIONES DEL TUTOR QUE A LA VEZ CONSTITUYEN GARANTÍAS

ADICIONALES A FAVOR DEL SUJETO BAJO TUTELA O QUE HA SALIDO DE

ELLA

Al tutor no solo se le controla cuando está ejerciendo la tutela, sino también cuando ha

cesado en ella, a través de, la rendición de la cuenta final y la prohibición de

celebrar contratos con el que fue su pupilo. Hemos analizado los pasos previos que

debe dar el tutor antes de asumir la tutela, pues bien, ahora vamos a centrar nuestra

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atención en una tarea importante que se le exige al tutor en tanto se encuentre en pleno

ejercicio de la tutela, esto es, la rendición de las cuentas periódicas, la rendición de la

cuenta final y la prohibición de celebrar actos, y la regulación de los intereses legales

del saldo de la cuenta final.

Rendición de cuentas periódicas. - El objeto de esta medida es comprobar cómo

viene desempeñándose el tutor en el manejo de los bienes del menor, a fin de tomar las

providencias del caso. Esta rendición de cuenta periódica que al inicio debe ser anual, y

una vez rendida la primera, queda a criterio del juez establecer su periodicidad en tanto

a la magnitud del patrimonio, esta rendición de cuentas necesariamente debe ser

judicial. (el artículo 542 del Código Civil.)

Rendición de cuenta final.- Es judicial y no hay excepciones para ninguna clase de

tutelas. Todos, al terminar en el cargo, están obligados a ello.

Prohibición de celebrar convenio con el ex pupilo.- Al cesarla tutela, y mientras no

se rinda la cuenta final satisfactoriamente, se prohíbe al tutor celebrar cualquier tipo de

convenio con el que fue su pupilo, y ello se hace siempre en garantía de este último,

debido a que ha estado sometido a la autoridad del tutor, y por ascendencia, temor

reverencial u otra causa, tal convenio pueda lesionar los intereses del ex pupilo, por ello

el artículo 546 del Código Civil; en consecuencia no podrá celebrarse convenio alguno,

como igualmente no tendrán eficacia alguna los legados o herencias voluntarias del ex

pupilo a favor del ex tutor.

CAUSALES DE TERMINACION DE LA TUTELA

Refiere el artículo 549 del Código Civil que la tutela se acaba:

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1.- Por la muerte del menor.- El beneficiario de la tutela ha dejado de existir, por lo

que tiene sentido la tutela, debiendo procederse a la rendición de la cuenta final.

2.- Por llegar el menor a los 18 años, edad en la que según la Ley Peruana se

adquiere capacidad, y por lo tanto ha perdido sentido la institución que se crea

precisamente para guardar a un incapaz.

3.- Por cesar la incapacidad del menor conforme al Artículo 46 del Código Civil,

norma que otorga capacidad al menor de 16 años que contrae matrimonio, o adquiere

un título oficial que lo autoriza para ejercer una profesión u oficio; en cualquiera de los

dos casos el menor de edad deja de ser incapaz, careciendo de sentido la tutela.

4.- Por cesar la incapacidad del padre o de la madre en el caso del artículo 580 del

Código Civil. Se refiere al padre o madre que se torna incapaz y por lo tanto se

suspende respecto de la patria potestad, en tal circunstancia si el otro progenitor no lo

ejerce, el menor deberá ser sometido a tutela, recayendo el cargo de tutor en el curador

del mayor incapaz. Ahora bien, si el incapaz se torna capaz, entonces habrá cesado la

curatela, y el padre o madre retomará el ejercicio de la patria potestad respecto del hijo

que estaba sometido a tutela y, por ende, esta deberá cesar.

5.- Por ingresar el menor bajo la patria potestad. - Referido a todos los casos, en los

que el padre o madre que estaba suspendido en el ejercicio de la patria potestad y por

ello entro a tallar la tutela.

CESE DEL CARGO DE TUTOR

.- POR MUERTE DEL TUTOR.- La muerte extingue la personalidad, por lo tanto habrá

cesado en el cargo. Sin embargo, si el menor continúa siéndolo, se hace urgente que

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alguien se ocupe de él, por ello el artículo 551 confiere una suerte de tutela provisional

a los herederos capaces del tutor, hasta que se designe al tutor definitivo.

2.- POR LA ACEPTACION DE SU RENUNCIA.- Sobre el particular, pareciera que la

norma terminaría siendo incongruente con la obligatoriedad del cargo, sin embargo hay

casos en que el tutor está obligado a renunciar cuando le ha sobrevenido un

impedimento, que no existía cuando asumió el cargo, o se le permite renunciar cuando

le ha sobrevenido un impedimento, que no existía cuando asumió el cargo, o se le

permite renunciar cuando le ha sobrevenido una causal de excusa, o el caso específico

del artículo 552, que permite renunciar al tutor dativo que haya desempeñado el cargo 6

años, justificándose tal norma, pues entiende el legislador que ha cumplido su deber de

solidaridad social, situación en la que habrá que nombrar a otro tutor que haga efectivo

su deber social.

3.- POR LA DECLARACIÓN DE QUIEBRA.- Una de las funciones principales del tutor

es el cuidado del patrimonio del menor. En tal circunstancia y como medida previsora,

aparta del cargo a aquel que no ha sabido cuidar su propio patrimonio, no interesando

la causal de la quiebra, si es que fue dolosa o fortuita, la causal aquí es objetiva.

Dictado el auto de quiebra, habrá cesado en el cargo, entendiéndose que en esta

causal el cese opera ipso facto, mientras que en los demás casos, a la luz del artículo

553 del Código Civil, el renunciante al cargo, debe continuar en el mismo hasta que se

designe a su reemplazante.

4.- POR LA NO RATIFICACIÓN. - Como sabemos, el único tutor que debe pasar por la

ratificación del consejo de familia, es el tutor dativo, y lo será cada dos años. En tal

circunstancia, si no se produce tal ratificación habrá cesado en el cargo, aunque sobre


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el particular hay que decir, como ya lo hemos señalado, que, si el concejo de familia

tiene como facultad designar al tutor dativo, como la de removerlo en cualquier

momento, termina siendo ociosa la norma del artículo 509, que señala a este consejo la

facultad de ratificar cada dos años al tutor dativo.

5.- POR REMOCION. - Cuando le sobreviene una causal de impedimento, y el tutor no

renuncia al cargo, o el desempeño en el cargo viene siendo perjudicial para el pupilo,

en tales circunstancias se hace necesario desplazarlo del cargo. En efecto, el artículo

554 del Código Civil señala que será removido de la tutela el que causa perjuicio al

menor en su persona o interés, y el que incurra en alguno de los impedimentos y no

renuncia al cargo. En cuanto a la persona que puede solicitar la remoción, el legislador

ha optado por abrir la acción a todas las personas, comenzando por el adolescente,

parientes de este, el Ministerio Público, y faculta al juez a convocar de oficio al consejo

de familia para que promueva la remoción si tiene conocimiento de algún perjuicio al

menor.

CONSEJO DE FAMILIA

CONCEPTO DE CONSEJO DE FAMILIA.

El Consejo de Familia es una asamblea de pariente por consanguinidad, afines o de

amigos, presidida por el Juez competente.

pág. 29 DERECHO DEL NIÑO Y ADOLECENTE (TUTELA,CONSEJO DE FAMILIA Y COLOCACION


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El Consejo de Familia es una figura creada a los fines de resolver, proteger y asegurar

el bienestar de uno de los miembros de la familia el cual está afectado de una

incapacidad.

El Consejo de Familia, según lo define el Magistrado Víctor José Castellanos en su

obra "Manual para Jueces de Paz. Tomo I", "es una asamblea compuesta por parientes

y afines, a falta de estos, por amigos de una persona incapaz, que se reúne bajo la

presidencia del juez de paz". Las funciones de dicha asamblea serán las de nombrar los

órganos de la tutela y dirigir la administración de los bienes de la persona incapaz.

CONFORMACIÓN Y NÚMERO DE MIEMBROS.

Según lo dispone el artículo 407 del Código Civil Dominicano, el consejo de familia se

compondrá, del Juez de Paz, de seis parientes o afines, vecinos de la común donde

haya de nombrarse tutor o que residan a dos leguas, la mitad de la línea paterna y la

otra mitad de la línea materna, siguiendo el orden de proximidad en cada línea. Será

preferido el pariente del mismo grado, y entre ellos, el de mayor edad.

En la actualidad, este procedimiento es competencia del Tribunal de Niños, Niñas y

Adolescentes, en virtud al Código del Menor, Ley 136-03, de acuerdo a

las normas establecidas en el Código Civil.

 Sigue diciendo el artículo 408 del mismo Código que si los hermanos carnales del

menor y los maridos de sus hermanas carnales son seis o más, todos formarán parte

del consejo de familia, y lo compondrán ellos solos con las viudas de los ascendientes y

con los ascendientes que tuviesen excusa válida si los hubiere. Si son un número

menor, los demás parientes no serán llamados sino para completar el consejo.

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 En caso de que los parientes o afines de una o de otro línea no que residen en la

común o en la distancia señalada en el artículo 407 no fuesen un número suficiente, el

Juez de Paz llamará para que formen parte del Consejo de Familia, bien a los parientes

o afines domiciliados a mayores distancias, o, dentro de la misma común, a ciudadanos

cuyas relaciones de amistad con los padres del menor fueren de todos conocidas.

El Consejo de Familia es un procedimiento, que de acuerdo a su naturaleza, es decir, si

se trata de la tutela de un menor, es competencia del Tribunal de Niños, Niñas

y Adolescentes de la jurisdicción correspondiente; o para la interdicción de un adulto

incapacitado, compete al Juez de Paz.

En ese tenor, el presente trabajo se concreta en la conformación de Consejo de Familia

del menor, su estructura, requisitos y base legal.

IMPORTANCIA

El Consejo de Familia tiene su importancia, toda vez, que el mismo se conforma a fin de

preservar lo que es bien o bienes de los menores, a fin de que el mismo no quede

desprotegido a la falta de uno o de ambos padres, esto para garantizar al menor

sus derechos y que se mantengan en un ambiente familiar sano.

CARACTERISTICAS

El consejo de familia presenta los siguientes caracteres jurídicos:

 1) El consejo de familia es una institución supletoria de amparo familiar por

que funciona generalmente en defecto de los padres y para supervisar la labor

del tutor y curador y excepcionalmente, cuando existiendo padre o madre es

necesario cautelar sus intereses por razones de incompatibilidad.

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 2) Por otro lado es una institución tuitiva o de protección no solo de

menores sino también de incapaces mayores de edad, así como protección y

cuidado del patrimonio de estos.

 3) Tiene sus bases en el principio de protección familiar expuesto en la

primera parte de este libro. Por eso dice la ley. Habrá un consejo para velar por

la persona e intereses de los incapaces tanto menores como mayores de edad.

 4) Se trata así mismo de un cuerpo deliberante familiar o asamblea

integrante generalmente por parientes consanguíneos y también por terceras

personas. Esta asamblea cumple funciones de tutor y curador y en ocasiones, de

los mismos padres de familia de los sujetos a guarda.

 5) Es una institución esencialmente supervisora de las funciones del tutor y

curador y en ocasiones de los mismos padres de familia de los sujetos a guarda.

La supervisión es una labor sumamente compleja que abraca no solo a los actos

realizados por el tutor o curador, sino también y básicamente a las cuestiones

relacionadas con el patrocinio de los sujetos incapaces menores y mayores de

edad.

 6) Por último es una función gratuita e inexcusable, aunque por excepción

onerosa en ciertos casos y excusables en otros. El cargo debe desempañarse

personalmente, salvo que el juez autorice, por causa justificada, la

representación mediante apoderado. Este no podrá representar a más de un

miembro de dicho consejo.

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NATURALEZA JURÍDICA.

El consejo de familia tiene por función fiscalizar, decidir u orientar, cuando se trata de

incapaces que carecen de padres expeditos, no funciona la patria potestad y la guarda

no se ejerce con arreglo a las normas de ésta, máxime si entonces sus funciones son

conferidas a parientes más lejanos y aun a extraños, la necesidad y prudencia de que

alguien controle, vigile y eventualmente corrija el ejercicio de aquellas funciones resulta

evidente.

REGULACIÓN EN EL CÓDIGO CIVIL:

FORMACION E INSTALACION DEL CONSEJO

Para quienes se forma:

De acuerdo con el objeto y finalidad que esta figura persigue, el consejo se forma:

A.- Para los menores de edad y para los incapaces mayores incapaces que no tengan

padre ni madre (artículo 619 c.c).

-Cuando se trata de decidir si los bienes de los hijos de un matrimonio anterior deben

seguir siendo administrados por el padre o la madre (viudos, divorciados o cuyo

matrimonio anterior se invalido) que desean contraer nuevo matrimonio (artículo

433c.c); norma extensible a los padres del hijo extramatrimonial (artículo 434c.c).

- Cuando sea necesario o conveniente pedir al juez que dicte medidas a favor de los

hijos de padres separados o divorciados (artículo 341 y 355).

- Cuando se trate de pedir que los pares constituyan garantía para asegurar la

responsabilidad de la administración de los bienes de sus hijos, o que rindan cuentas

durante la administración (artículos 426, 427 y 428)


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-Cuando se tenga que nombrar curador al hijo para el juicio en que se discuta y

resuelva la pérdida por los padres de la administración y usufructo de los bienes de sus

hijos o la destitución de la patria potestad.

- Cuando llegue el caso de nombrar curadores especiales, a tenor de lo dispuesto en el

artículo 609c.c.

- Cuando, por tratarse de una partición extrajudicial en que alguno de los interesados

sea incapaz o de una transacción hecho por el representante de este, el consejo deba

opinar al respecto (artículos 987 y 1307c.c).

- Cuando se deba opinar acerca de la designación de curador legítimo para el incapaz

mental o el minusválido (artículo 573c.c).

- Cuando se trata de ausente (artículo 638c.c).

B.- Por excepción, pueden darse las dos situaciones extremas, a saber:

 a) Que, aun viviendo el pare o la madre, el consejo deba formarse; y

 Cuando se trata de decidir si los bienes de los hijos de un matrimonio anterior

deben seguir siendo administrados por el padre o la madre que desean contraer

nuevo matrimonio.

 Cuando sea necesario o conveniente solicitar la juez las medidas a favor de los

hijos de padres separados o divorciados.

 Cuando se trate de pedir a los padres constituyan garantía para asegurar la

responsabilidad de la administración y la rendición de cuentas.

pág. 34 DERECHO DEL NIÑO Y ADOLECENTE (TUTELA,CONSEJO DE FAMILIA Y COLOCACION


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 Cuando se tenga que nombrar curador para representar en juicio al hijo (perdida

por los padres de la administración y usufructo de los bienes de sus hijos,

destitución de patria potestad).

 Cuando se llegue al caso de designar judicialmente los curadores especiales

(articuló 609c.c)

 Cuando el consejo deba opinar sobre una petición extrajudicial en que alguno de

los interesados sea incapaz o de una transacción hecha por el representante de

este.

 Cuando el consejo deba opinar sobre la designación de curador legitimo para el

incapaz mental o el minusválido, o de curador dativo para el prodigo, mal gestor,

ebrio habitual o toxicómano, o para curador dativo del incapaz mental o

minusválido.

 Cuando se trata de ejercer atribuciones a favor de los ausentes (art. 638)

 b) Que, pese a tratarse de menores o mayores incapaces que carecen de

padres, el consejo no se forme. Se da en los siguientes casos:

 Si se trata del menor cuyo tutor legitimo es, al mismo tiempo curador de su padre

o madre (artículos 620 y 580).

 Cuando no hay un mínimo de cuatro miembros para la formación del consejo,

éste no se constituye y sus funciones son asumidas por el juez de paz o el de

menores, según el caso 8arcitulo 626), quien las ejercerá oyendo a los miembros

natos que hubieren.

 Si tratándose de hijo extramatrimonial, el padre o madre ha prohibido el consejo

(artículo 630).

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 Obviamente, si se trata de menor expósito no es viable la formación del consejo,

más los superiores del establecimiento en que estuviere colocado, si tal fuere el

caso, ejercerán sobre las funciones propias del consejo (artículo 631).

En el caso del expósito y de no haber, por lo menos cuatro miembros expeditos se

explican por si solo es; si no se conoce quienes son los padres del expósito, no es

posible conocer y ubicar a sus familiares de línea paterna o de la materna, y es con

ellos que tendría que formarse el consejo; y si, en otro caso, no hay al menos cuatro

miembros expeditos

(de los cuales tres hacen quórum con el juez que preside el organismo y deciden por

mayoría), el consejo, por el reducidísimo número de sus componentes, tendría

dificultades casi insalvables para reunirse y, aun reunido, no sería lo bastante

numeroso, en concepto del legislador, para constituirse organismo deliberante.

En el caso de ser el tutor legitimo del menor al mismo tiempo curador del padre o madre

de este. En este supuesto se daría si a un incapaz se le designa como curador a su

padre o ascendiente, quien simultáneamente, es llamado a la tutela legitima del hijo de

ese incapaz. Como se recuerda tutor legitimo solo puede serlo, en efecto un abuelo o

ascendiente más remoto (artículo 506). Por tanto, el guardador vela por su hijo en

calidad de curador, y por su nieto en calidad de tutor. Reproducida así en cuanto a lo

primero, a la antigua relación de patria potestad diríamos fictamente reiterada hasta el

nieto, cree el legislador que no es necesario la formación del consejo, por la misma

razón de cercanía de parentesco directo y máximo interés que se presume en el padre

respecto del hijo o del ascendiente respecto del descendiente, por lo cual

ordinariamente, no se forma el consejo para los padres que ejercen la patria potestad.
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En lo que concierne al hijo extramatrimonial, la razón de que la ley respete la

prohibición de que se forme el consejo "formulada testamentariamente o

escriturariamente por el padreo madre" radica en que, a diferencia o con más

frecuencia de lo que ocurre con el hijo matrimonial, el extramatrimonial puede hallarse

en mal predicamento y hasta ser objeto o víctima de animadversión de parte de los

parientes de uno de sus progenitores, y entonces sería contraproducente que a esos

mismos parientes se les llamase para constituir el consejo de familia. Atendiendo a esta

probabilidad, el legislador ha creído que, sin exigir al padre o madre extramatrimoniales

que den razón de sus temores o recelos, se debe respetar la prohibición que hagan en

el sentido de que no se forme el consejo de familia para su hijo. En tal caso, el juez que

debía presidirlo asumirá las funciones de mismo y las ejercerá oyendo a los miembros

natos de dicho consejo que hubiere.

Quienes pueden pedir o deben pedir la formación del consejo:

Para que este organismo cumpla con la misión que le encarga la ley, es indispensable

que se forme cuando llegue el caso y que, además se forme oportunamente, ya que

toda dilación podría perjudicar los intereses del menor o de mayor incapaz.

Esta consideración explica la amplitud del criterio adoptado por el legislador para

reconocer a distintas personas la facultad de pedir la formación del consejo y aun, en

ciertos casos, para obligarlas a solicitarlo.

En primer término, tienen, bajo responsabilidad, la obligación de que tratamos el tutor

testamentario o escriturario, los ascendientes llamados a la tutela legitima y los

miembros natos del consejo (artículo 621). Tan pronto pues, como tomen conocimiento

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de haberse producido el caso que hace necesario a la formación de consejo, están en

obligación de solicitarla. La responsabilidad que, en caso contrario, asumirían es la de

daños y perjuicios que con su omisión o dilación causen al menor o mayor incapaz.

En segundo lugar, puede tomar la iniciativa en esta materia el juez llamado a presidir el

consejo de oficio o a petición de Ministerio Público y aun de cualquier persona (artículo

622).

Si bien estos últimos no están obligados, sino solamente facultados para pedirlo, ha de

entenderse que el juez incurrirá en responsabilidad si, recibida la petición o tenido

conocimiento del hecho que hace necesaria la constitución del organismo, omitiera o

demorara tomar acción y con ello irrogara daño o perjuicio al incapaz.

Formalidades para la formación del consejo de familia

Lo relativo a las formalidades para la formación del consejo de familia es objeto de

regulación legal en el artículo 634 del Código Civil, conforme al cual:

 La persona que solicita la formación del consejo de familia debe precisar los

nombres de quienes deban conformarlo. El juez ordenara publicar la solicitud de

formación del consejo familiar y los nombres de quienes deban formarlo por

periódicos o carteles

 Durante los días siguientes a la publicación cualquier interesado puede observar

la inclusión o exclusión indebida. El juez resolverá dentro del plazo de cinco días

teniendo a la vista las pruebas acompañadas

 La reclamación no impide que el consejo inicie o prosiga sus funciones, a menos

que el juez disponga lo contrario

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FAMILIAR)
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 Si es peticionario de la formación del consejo de familia ignora los nombres de

las personas que deben integrar el consejo de familia, el aviso se limitara a

llamar a quienes se crean con derecho. El juez dispondrá la publicación de los

nombres de quienes se presenten, observándose lo dispuesto en los párrafos

segundo y tercero de este artículo.

INSTALACIÓN DEL CONSEJO DE FAMILIA

Transcurrido el plazo señalado en el artículo 634 del Código Civil (cual es de diez días

contados desde la publicación de la solicitud del interesado para la formación del

consejo de familia) sin que se haya producido observación alguna, o resuelta esta, el

juez procederá a instalar formalmente el consejo de familia, dejándose constancia en

acta (artículo 635).

CLASES Y COMPOSICION DEL CONSEJO DE FAMILIA

El código peruano distingue hasta tres clases de consejo de familia:

 a) El testamentario o escriturario: Así denominado por la forma que

obligatoriamente ha de usarse para su constitución y se compone de personas

que han sido designadas por testamento o en escritura pública el último de los

padres que tuvo al hijo bajo su patria potestad o su curatela. En su defecto, por

las personas designadas por el último de los abuelos o abuelas que hubiera

tenido el menor o incapaz bajo su tutela o curatela.

Del tenor de la primera parte de artículo 623º, se desprende que existen miembros de

consejo testamentarios o escriturarios. Los primeros designados mediante testamento y

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FAMILIAR)
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los segundos, por escritura pública. De este modo, el Código actual supera los defectos

del que lo precedió, sobretodo porque establece un orden de prioridades.

 b) El legítimo: Que es el constituido, en defecto de consejo testamentario o

escriturario, con las personas que la ley determina y que son:

Normalmente los abuelos y abuelas, hermanos y hermanas, tíos y tías de incapaz

(artículo 623 párrafo segundo).

Pero existen algunas limitaciones como en los casos siguientes:

 1) Tratándose de hermanos y hermanas, la regla es que todos interviene

siempre que sean capaces, pero si entre las personas hábiles habrá que formar

el consejo, hubiera menos hermanos enteros (germanos) que medios hermanos,

solo asistirán de estos iguales números al de aquellos, excluyéndose a los de

menor edad.

 2) En cuanto a la composición del consejo para hijos extramatrimoniales, lo

integraran los parientes del padre o de la madre, pero solamente cuando estos lo

hubieran reconocido (artículo 628).

Por excepción los miembros del consejo de familia legitimo aumentan en los casos

siguientes:

 1) Cuando el mayor incapaz para quien se forma el consejo tiene hijos

capaces, caso en cual, prescribe el articulo 623 in fine, los hijos del mayor

incapaz que no sean sus curadores son miembros del natos del consejo.

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 2) Cuando los padres no tienen la administración de los bienes de sus hijos,

según el texto de artículo 624, del código civil estos serán también miembros

natos del consejo que se constituya.

 c) Dativo: Que es aquel que se integra con otros parientes consanguíneos

(sobrinos, primos hermanos), cuando no hay por lo menos cuatro miembros para

constituir el consejo legítimo.

Ahora bien, por disposición de la ley no pueden ser obligados a formar parte del

consejo las personas que no residan dentro de los cincuenta kilómetros de lugar en que

funciona, pero son miembros si aceptan el cargo, para lo cual deberá citarlos el juez si

residen dentro de los límites de la jurisdicción.

La adopción de esta disposición se da en razón de una crítica justificada: la necesidad

de citar de todos modos a los parientes que vivan fuera del radio geográfico, para el

evento de su aceptación voluntaria, podía dilatar innecesariamente la formación del

consejo y hasta ser impracticable u ociosa si tales parientes residiesen a centenares o

millares de kilómetros dentro del país, y aun en el extranjero.

FUNCIONAMIENTO DEL CONSEJO.

- Convocatoria y reuniones del consejo:

Instalado el consejo de familia, deberá ser convocado para reunirse cada vez que los

exija el interés del incapaz para cumplir algunas atribuciones determinadas por ley. Las

cuestiones que se plantean en torno a las reuniones son en el orden siguiente:

pág. 41 DERECHO DEL NIÑO Y ADOLECENTE (TUTELA,CONSEJO DE FAMILIA Y COLOCACION


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1.- el juez de menores convoca, preside y ejecuta los acuerdos tomados por el consejo

de familia, que se forma para supervigilar a tutor o en su caso a los padres; en cambio,

el juez de paz lo preside cuando se forma para incapaces mayores de edad.

2.- el convocara a consejo a solicitud del tutor, el curador, o de cualquiera de sus

miembros y cada vez que, a su juicio el interés del menos incapaz lo exija.

3.- instalado el consejo, sus miembros serán citados por esquela, cada vez que sea

necesario.

4.- los miembros del consejo están en la obligación de concurrir a las reuniones de este,

salvo que medie causa justificada. En caso contrario el juez le impondrá una multa

equivalente al 20% del sueldo mínimo vital mensual. Según lo establece el art. 642 CC,

esta multa es inapelable y se aplica a favor de los establecimientos de beneficencia. El

art. 643 CC. Ordena que, si es justificada la inasistencia, el juez podrá diferirla para otro

día siempre que lo vea conveniente y no perjudiquen los intereses del menor o del

incapaz mayor de edad. Distinta es la ocasión por falta de quórum.

5.- el consejo de familia no puede adoptar resoluciones sin que estén presentes en la

deliberación y votación por lo menos de tres de sus miembros, además del juez y sin

que haya conformidad de votos entre la mayoría de los asistentes. El juez solo vota en

caso de empate.

Pero, ningún miembro del consejo asistirá a su reunión ni emitirá voto cuando se trate

de asuntos en que tenga interés él o sus descendientes, ascendientes o cónyuge; no

obstante, ello podrá ser oído por el consejo si así lo estima conveniente.

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También, el tutor o curador tiene la obligación de asistir a las reuniones del consejo

cuando sean citados o a su petición, casos en los cuales carecen de voto. Asimismo,

podrá asistir el menor que tenga por lo menos catorce años a su petición o a solicitud

del mismo consejo, de tal modo que tendrá voz, pero no voto (conforme lo establecen

los Art. 645,646 del CC.)

El artículo 120 del código de los niños y adolescentes establece una importante

modificación cuando prescribe que el adolescente (12 a 18 años) tiene derecho a

participar en las reuniones del consejo de familia con voz y voto. Esto porque a esa

edad ya está en condiciones no solo de emitir opiniones, sino de saber cuáles son sus

intereses, de tal manera que si no estuviera respaldado por el voto no tendría sentido

que el directo interesado emita su parecer.

Agotado el debate, cada cuestión deberá resolverse por votación abierta y no secreta,

dejándose constancia de los votos en contra.

6.-por disposición del art. 652 CC, de las sesiones del consejo se extenderá acta en los

libros del consejo de familia, del juzgado y en un libro especial que conserva el pariente

más próximo. En ambos libros firmaran todos los miembros asistentes, pero si alguno

de ellos no puede o no quiere, se dejará constancia de este hecho.

7.- los recursos contra las resoluciones del consejo, pueden ser: Apelación contra las

resoluciones del consejo a cualquiera de sus miembros que hubiera disentido el

acuerdo, al tutor o curador, a cualquier pariente del menor y a cualquier otro interesado

en la decisión. Recurso este que deberá interponerse dentro del plazo de cinco días o

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dentro de quince días si se trata de resoluciones que declaran la incapacidad del tutor o

curador, o acuerden su remoción o desestimen sus excusas.

Por otro lado, se concede el recurso de apelación ante el juez de primera instancia

contra las resoluciones de los jueces de paz y ante la corte superior contra los jueces

de menores.

Procede apelaciones contra resoluciones del juez de paz en los casos siguientes:

cuando este decide que se forme el consejo, o cuando resuelve que es el caso de

asumir el mismo las funciones de dicho organismo, o cuando resulte que es el caso de

asumir el mismo las funciones de dicho organismo, o cuando manda a citar a parientes

que residen a más de cincuenta kilómetros de distancia, o cuando decida la exclusión

de medios hermanos, o cuando subsana inclusiones o exclusiones indebidas (456, 622,

in fine, 627, 625, 634 CC.)

En cambio, cuando estas resoluciones son dictadas por el juez de menores, la

apelación habrá de tramitarse ante la sala civil de la corte superior del distrito judicial

respectivo. Cabe aclarar además que la quinta disposición final del Código de los Niños

y Adolescentes, establece que, a partir de la vigencia del presente cuerpo legal, los

juzgados de menores se convierten en juzgados del niño y del adolescente. Igualmente,

mientras se establezcan las salas de familia serán las salas civiles o mixtas de las

cortes superiores las que asumirán el conocimiento de los asuntos que de acuerdo al

presente código les corresponde.

pág. 44 DERECHO DEL NIÑO Y ADOLECENTE (TUTELA,CONSEJO DE FAMILIA Y COLOCACION


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8.-los miembros del consejo son solidariamente responsables de los daños y perjuicios

que, por dolo o culpa, sufra el sujeto a tutela o cúratela, excepto aquel que hubiese

disentido del acuerdo que los causó y que consta de las actas correspondientes.

- Atribuciones del superior en grado: pueden concretarse en dos aspectos

fundamentales:

 a) intervención del juez en primera instancia para subsanar deficiencias por

falta, impedimento u omisión del juez de paz en todo lo relativo a las atribuciones

que le corresponden respecto del consejo de familia, cualquiera de los parientes

del menor, del mayor incapaz, o del ausente, puede pedir al juez de primera

instancia que el mismo desempeñe estas funciones o que designe al juez de paz

que deba hacerlo.

 b) Facultades especiales del juez de primera instancia o del tribunal que

corresponde al juez de primera instancia o en su defecto a la sala civil de la corte

superior, dictar en situación de urgencia, las providencias que favorezcan a la

persona o intereses de los menores, mayores incapaces o ausentes, cuando

haya retardo en la formación del consejo u obstáculos que impidan su reunión o

que entorpezcan su deliberación.

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FAMILIAR)
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D. ATRIBUCIONES DEL CONSEJO:

Las atribuciones del consejo de familia tienen por objeto velar por la persona e

intereses de menores y mayores incapaces, pero de manera específica responden a la

finalidad para la cual ha sido instituida.

 Atribuciones específicas. - son las contempladas en el artículo 647 c.c que

corresponde al consejo:

1.- nombrar tutores dativos o curadores dativos generales y especiales, conforme a

este código.

2.- admitir o no la excusa o la renuencia de los tutores y curadores dativos que se

nombren.

3.- declarar la incapacidad de los tutores y curadores dativos que se nombren y

removerlos a su juicio.

4.- provocar la remoción judicial de los tutores y curadores legítimos, de los

testamentarios y escriturarios, así como los nombrados por el juez.

5.- decidir, en vista del inventario, la parte de las rentas o productos que deberá

invertirse en los alimentos del menor o del incapaz, en su caso, y en la administración

de sus bienes, si los padres no lo hubieran fijado.

6.- aceptar las herencias, donación o legados sujeto a cargas dejado al menor, o en su

caso al incapaz.

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7.- autorizar al tutor o curador a contratar bajo su responsabilidad uno o más

administradores oficiales, cuando sea necesario y lo apruebe e el juez.

8.- determinar la suma desde la cual comienza para el tutor o curador, según el caso, la

obligación de colocar el sobrante de las rentas o productos del menor incapaz.

9.- indicar los bienes que deben ser vendidos en caso de necesidad o por causa de

utilidad manifiesta.

E. TERMINACIÓN EL CARGO Y FIN DEL CONSEJO:

a. TERMINACIÓN DEL CARGO DE MIEMBRO DEL CONSEJO

El Dr. Héctor Cornejo Chávez señala que el cargo de miembro del consejo, asumido

obligatoriamente por quien estaba expedito según la ley para ello, solo puede terminar

cuando se produce alguna de las situaciones concretamente previstas en la propia ley.

Y es en aplicación del Art. 657º del Código Civil que señala:

 1. Por muerte.

 2. Por declaración de quiebra.

 3. Por remoción al cargo.

 4. Por renuncia fundada en haber sobrevenido un impedimento legal para su

desempeño

b. FIN DEL CONSEJO DE FAMILIA

El fin o cese del consejo de familia, acaba en los mismos casos en que acaba la tutela o

la cúratela:

 1. Por muerte del menor o del incapaz.

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 2. Por llegar el menor a los dieciocho años de edad.

 3. Por cesar la incapacidad conforme al artículo 46 y también del mayor incapaz,

por su rehabilitación y por levantarse la interdicción.

 4. Por cesar la incapacidad del padre o de la madre, en el caso del artículo 580.

 5. Por reingresar el menor bajo la patria potestad.

 6. Por disolución de oficio, cuando no exista el número de miembros necesarios

para su funcionamiento, en aplicación del artículo 659.

El Dr. Cornejo Chávez señala dos reflexiones que hemos visto la necesidad de

reproducir:

 1. Si ocurriera que en el futuro vuelva a instaurarse para el mismo incapaz otra

tutela u otra cúratela, volverá a tomarse igualmente el consejo de familia.

 2. Tratándose del ingreso o reingreso del menor bajo la patria potestad, depuse,

se supone, de haber estado bajo tutela, el cese del consejo no significa tampoco

que no podrá volver a tomarse; aun en vida de sus padres cuando ello sea

procedente en los casos de excepción examinados en este mismo capítulo, y

con mayor razón si volviese a tutela o se instaure para él en el futuro una

cúratela.

F. DISOLUCIÓN JUDICIAL DEL CONSEJO DE FAMILIA. -

Sobre la disolución del consejo de familia está prevista en el artículo 659 del Código

Civil; que señala que el juez debe disolver el referido consejo de familia cuando no

existe número de miembros [19]necesarios para su funcionamiento (que según señala

el artículo 626 del Código Civil es de no menos de cuatro).

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5) ASPECTOS PROCESALES

El Juez de familia o el de Paz, en su caso, puede decretar la formación del consejo, de

oficio o a pedido de parte del Ministerio Publico o de cualquier persona.

La persona que solicita la formación del consejo de familia debe precisar los nombres

de quienes deben formarlo. El juez ordenara publicar la solicitud y los nombres por

periódico o carteles.

Durante los diez días siguientes a la publicación, cualquier interesado puede observar

la inclusión o exclusión indebida. El juez resolverá dentro del plazo de cinco días

teniendo a la vista las pruebas acompañadas.

La reclamación no impide que el consejo inicie o prosiga sus funciones, a menos que el

juez disponga lo contrario.

Si el peticionario ignora los nombres de las personas que deben integrar el consejo, el

aviso se limitara a llamar a quienes se crean con derecho. El juez dispondrá la

publicación de los nombres de quienes se presenten, observándose lo dispuesto en los

párrafos segundo y tercero del articulo 634.

Transcurrido el plazo señalado, sin que se haya producido observación alguna, o

resuelta esta, el juez procederá a instalar formalmente el consejo, dejándose constancia

en acta.

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COLOCACION FAMILIAR

, Ley N° 30162. La Ley de acogimiento familiar, Ley N° 30162, prevé dos tipos de

acogimiento: el de familiares y terceros. En ambos casos, los solicitantes

deberán contar con una vivienda saludable que reúna los requisitos de

habitabilidad, salubridad y seguridad. También deberán aceptar ser preparados y

permitir la supervisión por un equipo profesional durante el proceso.

CONCEPTO:

Se entiende por familia sustituta aquélla que, no siendo la familia de origen, acoge, por

decisión judicial, a un niño o a un adolescente privado permanente o temporalmente de

su medio familiar, ya sea por carecer de padre y de madre, o porque éstos se

encuentran afectados en la titularidad de la patria potestad.

En el intento de formular políticas a favor de la infancia, el Perú cuenta desde 1992 con

Planes Nacionales de Acción por la Infancia y la Adolescencia. En el último Plan 2002-

2010, se reconocen cuatro principios rectores del Plan: (i) Igualdad de oportunidades

para todos, (ii) Priorizar la niñez como sujeto de derechos y sustento del desarrollo, (iii)

El interés superior del niño y su derecho a participar, y (iv) La familia como institución

fundamental para el desarrollo del ser humano, los mismos que a la fecha resultan, en

su mayoría, ideales aún por alcanzar. El Principio del Interés Superior del Niño y del

Adolescente y el respeto a sus derechos, se encuentra establecido en el artículo IX del

Título Preliminar del Código de los Niños y Adolescentes. Este Código también

pág. 50 DERECHO DEL NIÑO Y ADOLECENTE (TUTELA,CONSEJO DE FAMILIA Y COLOCACION


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reconoce como una medida de protección al niño y adolescente en estado de abandono

(artículo 243° inciso c) la incorporación a una familia sustituta o colocación familiar,

teniendo además en cuenta que en la aplicación de las medidas de protección se

prioriza el fortalecimiento de los vínculos familiares y comunitarios (artículo 252°). Para

evitar la institucionalización de niños privados de familia, la legislación peruana

establece varias opciones de cuidado: la guarda y custodia, la colocación familiar y la

adopción. Conforme al artículo 104° del Código de los Niños y Adolescentes, mediante

la Colocación Familiar el niño o adolescente es acogido por una persona, familia o

institución que se hace responsable de él transitoriamente. Esta medida puede ser

dispuesta por la instancia administrativa o judicial y puede ser remunerada o gratuita.

La Colocación Familiar, sin embargo, no ha sido desarrollada en el Perú con

perspectiva institucional, pues a pesar de tener una gran cantidad de niños y niñas en

estado de abandono e institucionalizados (al 2003, 3196 niñas, niños y adolescentes

albergados en los aproximadamente 129 Centros Tutelares del Estado), hasta la fecha

no se cuenta con un Programa de aplicación formal de esta medida de protección. 20

Existió una experiencia única desarrollada por un Organismo No Gubernamental, que

no ha podido replicarse, ni mucho menos ser reconocido por el Ente Rector del Sistema

Nacional de Atención Integral al Niño y Adolescente, como experiencia importante para

nuestro país en materia de fortalecimiento familiar de niños y niñas en estado de

abandono o riesgo. La colocación familiar es una medida de protección por la cual un

niño o adolescente es acogido por una persona familia o institución en forma provisional

para su cuidado. esta medida puede ser dispuesta por resolución judicial o por ente

rector (MIMP). La colocación familiar puede ser remunerada o gratuita.

pág. 51 DERECHO DEL NIÑO Y ADOLECENTE (TUTELA,CONSEJO DE FAMILIA Y COLOCACION


FAMILIAR)
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OBJETO:

El acogimiento familiar tiene como objeto que los niños niñas y adolescentes que no

puedan vivir con sus padres, lo hagan de manera excepcional y temporal con un núcleo

familiar que les permita la restitución, el disfrute el goce y ejercicio de su derecho a vivir

en una familia y les provea los cuidados necesarios para su desarrollo, promoviendo la

reinserción familiar, siempre que sea favorable a su interés superior. El acogimiento

familiar, regulado y conocido en el Perú como Colocación Familiar, está dirigido

únicamente a familias residentes en Perú, por tratarse especialmente de una medida de

aplicación temporal. Una consideración a evaluar en la aprobación de esta medida es el

parentesco, afinidad o vínculos del niño o niña, con la persona, familia o institución que

asume esta responsabilidad. El concepto de acogimiento familiar aún necesita

promoción en Perú, ya que puede ser una alternativa adecuada, en particular en casos

de abuso y de abandono de niños, niñas y adolescentes. El acogimiento familiar es

aplicable para los niños, niñas y adolescentes que se encuentren dentro de un proceso

de investigación tutelar hasta antes de declararse judicialmente el estado de abandono

o cuando se encuentran institucionalizados en un hogar público o privado. Sólo por

excepción un niño, niña, y adolescente declarados en abandono podría aplicarse la

medida del acogimiento, previa opinión favorable de la Dirección General de

Adopciones. El adolescente en ejercicio de su libertad de opinión y derecho a la

participación tiene la facultad de aceptar o no la medida de protección y podrá solicitar

la remoción de ésta ante la autoridad que la otorgó. La familia acogedora será revocada

en aquellos casos en que la autoridad competente la haya determinado, previo informe

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en el que se funden las causas y considerando en todos los casos el interés superior de

los niños, niñas y adolescentes.

REQUISITOS:

La ley de acogimiento familiar (Ley Nº 30162) establece los siguientes requisitos: Las

personas o familias que deseen acoger a un niño, niña y adolescente deberán cumplir

los siguientes requisitos: 21 a. Edad entre 25 a 60 años, tratándose de acogimiento en

familia extensa, bastará con que sea mayor de edad y que cumpla con los demás

requisitos de la persona o familia acogedora b. Contar con el acuerdo de todos los

miembros de la familia nuclear de la familia acogedora. c. Aceptar ser preparados y

permitir la supervisión por un equipo profesional durante el proceso de acogimiento. d.

Contar con una vivienda saludable que reúna los requisitos de habitabilidad, salubridad

y seguridad interna y externa.

EXCLUSIONES:

No puede otorgarse acogimiento familiar a las personas que:

a). Hayan sido condenadas por delitos en contra la vida, el cuerpo o la salud, delitos

contra la familia, delitos contra la libertad sexual, delitos contra el patrimonio o delitos

graves.

b). Hayan sido sancionadas con la suspensión o pérdida de la patria potestad o

removidas por el mal desempeño de la tutela.

c). Hayan sido sentenciados por actos de violencia familiar.

d). Registren incumplimiento en sus obligaciones en materia alimentaria.


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e). Registren incumplimiento en el régimen de visitas.

TIPOS DE ACOGIMIENTO FAMILIAR.

Acogimiento en familia extensa Mediante esta medida de protección se dispone el

acogimiento del niño, niña y adolescente en su familia extensa, considerando a los

abuelos y parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad,

con la finalidad de sustituir temporalmente su núcleo familiar y asumir las

responsabilidades de la tutela conforme a los artículos 526, 527 y 528 del Código Civil.

5. 5. 2 Acogimiento en familia no consanguínea Mediante esta medida de protección el

niño, niña y adolescente es acogido por referentes familiares u otras personas idóneas

que sin tener parentesco alguno constituyen un entorno positivo y apropiado para la

protección del titular de la medida. El acogimiento familiar será otorgado teniendo en

cuenta la relación de afinidad o afectividad con el niño, niña o adolescente que se

pretende asumir su acogimiento; y, asimismo, las familias acogedoras deberán ser

capacitadas y evaluadas previamente. La familia acogedora asumirá las

responsabilidades de la tutela conforme a los artículos 526, 527 y 528 del Código Civil.

CLASES

Acogimiento Familiar Este “acogimiento familiar” tiene como objetivo, de acuerdo a

la norma, que los niños, niñas y adolescentes que no puedan vivir con sus padres, lo

hagan de manera excepcional y temporal con un núcleo familiar que les permita la

restitución, el disfrute, el goce y ejercicio de su derecho a vivir en una familia; y para

que se les provea de los cuidados necesarios para su desarrollo.

pág. 54 DERECHO DEL NIÑO Y ADOLECENTE (TUTELA,CONSEJO DE FAMILIA Y COLOCACION


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 En ese sentido, constituye una medida de protección temporal que se aplica a los

menores que están en situación de abandono familiar, para que puedan ser integrados

a una familia extensa o a una no consanguínea, previamente evaluadas o

seleccionadas.

 Acogimiento en la familia Familiares o terceros pueden acoger a menores

Precisamente, la norma señala que existen dos tipos de acogimiento familiar: el de

familia extensa y el de familia no consanguínea. 

A través de esta primera medida, se acoge al menor en una familia, considerando a los

abuelos y parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad,

para que así se sustituya temporalmente su núcleo familiar y asumir las

responsabilidades de la tutela conforme a los artículos 526, 527 y 528 del Código Civil.

Por otro lado, en la segunda medida mencionada, el menor es acogido por referentes

familiares u otras personas idóneas que, sin tener parentesco alguno, constituyen un

entorno positivo y apropiado para la protección del titular de la medida. El acogimiento

familiar será otorgado teniendo en cuenta la relación de afinidad o afectividad con el

niño, niña o adolescente que se pretende asumir. Asimismo, quienes amparen a los

niños deberán ser capacitados y evaluados previamente. Las responsabilidades de la

tutela serán asumidas conforme a los artículos 526, 527 y 528 del Código Civil.

Las personas o familias que deseen acoger a un menor deberán cumplir los siguientes

requisitos:

pág. 55 DERECHO DEL NIÑO Y ADOLECENTE (TUTELA,CONSEJO DE FAMILIA Y COLOCACION


FAMILIAR)
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a) Edad entre 25 a 60 años. Tratándose de acogimiento en familia extensa, bastará con

que sea mayor de edad.

b) Contar con el acuerdo de todos los miembros de la familia nuclear de la familia

acogedora.

c) Aceptar ser preparados y permitir la supervisión por un equipo profesional durante el

proceso de acogimiento.

d) Contar con una vivienda saludable que reúna los requisitos de habitabilidad,

salubridad y seguridad interna y externa.

La norma, además, establece que no podrá otorgarse acogimiento familiar de un menor

a quienes:

a) Hayan sido condenadas por delitos en contra la vida, el cuerpo o la salud, delitos

contra la familia, delitos contra la libertad sexual, delitos contra el patrimonio o delitos

graves.

b) Hayan sido sancionadas con la suspensión o pérdida de la patria potestad o

removidas por el mal desempeño de la tutela.

c) Hayan sido sentenciados por actos de violencia familiar.

d) Registren incumplimiento en sus obligaciones en materia alimentaria.

e) Registren incumplimiento en el régimen de visitas.

f) Sean aspirantes a la adopción.

pág. 56 DERECHO DEL NIÑO Y ADOLECENTE (TUTELA,CONSEJO DE FAMILIA Y COLOCACION


FAMILIAR)
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Acogimiento Profesionalizado puede ser profesionalizado, cuando, reuniendo los

requisitos anteriormente citados de cualificación, experiencia y formación específica,

exista una relación laboral del acogedor con la Administración. Generalmente el

acogimiento profesionalizado se lleva a cabo con menores que presentan una

enfermedad grave, trastornos de conducta importantes, discapacidad física, sensorial o

psíquica, menores que precisen un apoyo especial debido a malos tratos o abusos

sexuales, etc.

 Acogimiento en Hogar Funcional: El Hogar Funcional o piso de acogida es una

vivienda, integrada en el barrio, donde pueden residir durante todo el año un máximo de

diez niños, niñas o adolescentes atendidos por un equipo de educadores/as. Este

recurso se dirige a población infantil-juvenil, cuyas necesidades básicas no pueden ser

cubiertas por sus familias

Acogimiento Residencial: Niños, niñas o adolescentes, con edades comprendidas

entre los 4 y 17 años, residentes en la ciudad que, por diversas circunstancias, no

pueden permanecer en su domicilio familiar y necesitan un recurso residencial que

garantice su seguridad y la satisfacción de las necesidades propias de su desarrollo

evolutivo.

Menores con deficiencias o disca paces: se desarrolla en una familia en la que

alguno de sus miembros dispone de cualificación, experiencia y formación específica

para desempeñar esta función respecto de menores con necesidades o circunstancias

especiales, con plena disponibilidad y percibiendo por ello la correspondiente

compensación económica, sin suponer en ningún caso una relación laboral. Esta
pág. 57 DERECHO DEL NIÑO Y ADOLECENTE (TUTELA,CONSEJO DE FAMILIA Y COLOCACION
FAMILIAR)
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modalidad de acogimiento está destinada a ofrecer un ambiente familiar a menores que

presentan necesidades especiales o ciertas particularidades que requieren una

atención más especializada. Se trata de acoger a menores con enfermedades crónicas,

discapacidad física, psíquica, sensorial, trastornos graves del comportamiento, etc. 

 Menores Toxicómanos: Maltrato infantil, abusos, padres alcohólicos, violaciones y/o

violencia familiar, explotación laboral. Son innumerables las causas por las que para

muchos menores sería más beneficioso que no vivan con sus padres biológicos. Para

regular esta situación, y procurar mecanismos de protección a los menores, se ha

publicado hoy en el diario oficial El Peruano la Ley de acogimiento familiar

PROCEDIMIENTO A SEGUIR

La medida de acogimiento familiar se solicitará mediante solicitud al juez que conozca

la investigación tutelar del niño, niña y adolescente o directamente al juez de familia o al

juez mixto. Se tramitará en cuaderno aparte siempre que exista un proceso de

investigación tutelar abierto.

El órgano jurisdiccional a cargo de la respectiva investigación tutelar otorgará el

acogimiento familiar del menor, previo dictamen favorable del fiscal competente y el

informe positivo del equipo técnico multidisciplinario de la respectiva Corte Superior.

En este caso, la solicitud se presentará, cumpliendo con la presentación de los

siguientes documentos: copia del DNI, certificado de antecedentes penales, certificado

domiciliario, certificado médico de salud con antigüedad no mayor de tres (3) meses

expedido por un Centro de Salud o institución autorizada, adjuntando los resultados de

los exámenes VIH. VDRL y rayos X de Pulmones, copia de boleta de pago, recibo por

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honorarios u otro documento que sustente los ingresos económicos, examen

psicológico que evidencie salud mental y capacidad psicológica o emocional para el

acogimiento familiar, declaración Jurada de no ser aspirante a la adopción y certificado

de no estar en el Registro de Deudores Alimentarios Morosos.

CAMBIOS EN EL CÓDIGO CIVIL Y EN EL CÓDIGO DE LOS NIÑOS Y

ADOLESCENTES

La Ley Nº 30162 también modifica el artículo 511 del Código Civil y los artículos 104,

105, 106, 107 y 108 del Código de los Niños y Adolescentes. 

Sobre los cambios en el Código Civil, se establece que la tutela de los niños, niñas y

adolescentes en desprotección familiar o que se encuentran abandonados o en riesgo o

sus padres han sido suspendidos o han perdido la patria potestad, corresponde de

manera obligatoria y en este orden de prelación al pariente más próximo al más remoto

y de estos al más idóneo, en igualdad de grado. 

Asimismo, se detalla que los parientes interesados podrán solicitar la tutela mediante

solicitud de acogimiento familiar al juez de familia o el juez mixto. La decisión judicial se

fundamentará basada en los informes del equipo multidisciplinario de la Corte Superior.

En caso que exista en curso un proceso de investigación tutelar y no se encuentren a

los padres biológicos o estos sean incapaces de asumir las obligaciones de la patria

potestad, el juez competente ubicará a los parientes antes señalados. En el mismo

proceso que se declare la suspensión o pérdida de la patria potestad y el otro

progenitor no sea idóneo, el juez de familia deberá resolver conforme al nuevo texto del

artículo 511. 

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Por otro lado, la modificación al artículo 104 del Código de los Niños y Adolescentes en

el cual se establece que mediante el acogimiento familiar el niño o adolescente es

acogido por una persona, familia o institución que se hace responsable de él

transitoriamente con las facultades del tutor establecidas en el Código Civil. Esta

medida puede ser dispuesta por la instancia administrativa o judicial y puede ser

remunerada o gratuita. 

Se agrega que, en el proceso de adopciones, el acogimiento se aplica como medida de

aclimata miento y protección cuando los niños, niñas y adolescentes se encuentran en

situación de riesgo, por la amenaza o violación de sus derechos o está en peligro su

integridad física o mental. En este último supuesto, la medida es dispuesta por el

Ministerio de la Mujer y Poblaciones Vulnerables o la institución autorizada.

En lo que corresponde a las modificaciones de los artículos 105, 106, 107 y 108 del

mismo código, se cambia la expresión “Colocación Familiar” por la de “Asignación

Familiar”; así como el de la institución encarga, siendo el Ministerio de la Mujer y

Poblaciones Vulnerables la responsable y ya no el PROMUDEH, como lo establecía el

texto anterior.

QUÉ DIFERENCIA HAY ENTRE EL ACOGIMIENTO Y LA COLOCACIÓN FAMILIAR

 El acogimiento familiar tiene como objetivo que los menores –que no puedan vivir con

sus padres– lo hagan de manera excepcional y temporal con una familia que les

asegure el goce y ejercicio de vivir en un espacio que les provea de los cuidados

necesarios. Este podrá ser de dos tipos: el acogimiento en familia extensa, cuando

exista una conexión de tipo sanguíneo con el menor; y acogimiento en familia no

consanguínea. 
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 Por otro lado, el ya derogado coloca miento familiar no implicaba necesariamente la

integración a una familia, pues el menor podía ser entregado a una persona o una

institución que se haga responsable de este. Y en los caos en que sí era integrado a

una familia, esta no era evaluada y capacitada previamente por el INABIF.

 Finalmente, debe recordarse que con la vigencia de la Ley N° 30162 se modificaron los

artículos 104, 105, 106, 107 y 108 del Código de Niños y Adolescentes (que

contemplaba la colocación familiar) y el artículo 511 del Código Civil (referido a la tutela

de menores en desprotección familiar).

FUNDAMENTO DESTACADO:

Que, en tal virtud, el ordenamiento jurídico prevé dos medidas para proteger al niño y al

adolescente, esto es, a través de la colocación familiar y la adopción. Ahora bien,

dichas figuras tienen algunas semejanzas, sin embargo, de lo expuesto se advierten

diferencias entre ellas, pues, la primera, importa una decisión transitoria o provisional

que puede ser objeto de remoción en cualquier momento por la autoridad judicial o

administrativa, mientras que la segunda implica la decisión de crear una relación

paterno filial permanente con el menor abandonado.

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BIBLIOGRAFÍA

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11. DERECHO FAMILIAR PERUANO: Héctor Cornejo Chávez. Gaceta Jurídica.


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