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Tarea 02 Participación Ciudadana y Consulta Previa - MSP
Tarea 02 Participación Ciudadana y Consulta Previa - MSP
HUANCAYO - PERÚ
TAREA 02: PARTICIPACIÓN CIUDADANA Y CONSULTA PREVIA
CONVENIO 169 DE LA ORGANIZACIÓN INTERNACIONAL DEL TRABAJO (OIT).
La piedra angular para la aplicación del Convenio 169 es el derecho de los pueblos
indígenas a ser consultados y a participar en el proceso de adopción de decisiones que
les afectan. En el caso específico de los pueblos indígenas, a nivel internacional el
Convenio 169 de la OIT sobre pueblos indígenas y tribales, aprobado el 27 de Junio de 1989
y dirigido específicamente a la actuación de los gobiernos para con las poblaciones
indígenas recomienda “(…) realizar consultas previas con las Comunidades Indígenas a
través de las instituciones que las representan a fin de determinar por adelantado las
cuestiones que se van a tratar en el proceso de consultas. La finalidad de la consulta según
la OIT es llegar a un acuerdo u obtener el consentimiento expresado a través de los
representantes de los pueblos indígenas. Sin embargo, el derecho a la consulta no implica
un derecho de veto de las poblaciones indígenas para rechazar las propuestas
presentadas por los Gobiernos. Es importante mencionar que el Perú ratificó el Convenio Nº
169 lo que lo vuelve de cumplimiento obligatorio en Perú.
La materia del Convenio 169, es parte de los retos del desarrollo de América Latina y el
Caribe. En países con presencia significativa de población indígena no es de extrañar que
el Convenio y los derechos que consagra se hayan convertido en tema central vinculado
con los temas de inclusión, cohesión social y gobernanza. Siendo la minería una de las
principales vocaciones productivas del Perú, con grandes aportes hechos, y qué hacer en
el futuro, al bienestar y riqueza del país, el hecho de que en el 2015 hubiera más de 280
conflictos activos relacionados con la minería, registrados por la Oficina de la Defensoría
del Pueblo, y que en años anteriores el número haya sido aún mayor, muestra una fractura
importante, y la falta de una visión suficientemente compartida entre diversos sectores de
la sociedad peruana sobre el papel de la minería en el desarrollo productivo del Perú. Y
sugiere la necesidad de fortalecer los mecanismos y procesos de diálogo alrededor de los
temas que afectan a los pueblos indígenas. Y como sabemos no se trata solo de la minería
ni es este un reto que afecta solo al Perú. Son 22 los países de América Latina y el Caribe
que han ratificado el Convenio 169 (Argentina, Bolivia, Brasil, Chile, Colombia, Costa Rica,
Dominica, Ecuador, Guatemala, Honduras, México, Nicaragua, Paraguay, Perú,
Venezuela, además de Dinamarca, España, Fiji, Nepal, Noruega, los Países Bajos y
República Centroafricana) y todos enfrentan el reto de implementar procedimientos de
consulta previa eficaces, eficientes, predecibles y que arrojen resultados beneficiosos tanto
para los procesos de inversión y creación de riqueza como para los pueblos indígenas. Y es
que ese es el objetivo del Convenio 169 y de la OIT: conciliar la promoción y protección de
los derechos de los pueblos indígenas, por una parte, con la debida seguridad jurídica que
demanda todo proceso de desarrollo e inversión dirigido al bienestar general de las
sociedades, por la otra. Esta es la perspectiva balanceada desde la que la OIT aborda esta
problemática
EXIGENCIA DE REALIZAR CONSULTAS EN VIRTUD DEL CONVENIO 169 DE LA OIT SOBRE PUEBLOS
INDÍGENAS Y TRIBALES
Artículo 6
1. Los pueblos interesados deberán tener el derecho de decidir sus propias prioridades en
lo que atañe al proceso de desarrollo, en la medida en que éste afecte a sus vidas,
creencias, instituciones y bienestar espiritual y a las tierras que ocupan o utilizan de
alguna manera, y de controlar, en la medida de lo posible, su propio desarrollo
económico, social y cultural. Además, dichos pueblos deberán participar en la
formulación, aplicación y evaluación de los planes y programas de desarrollo nacional
y regional susceptibles de afectarles directamente.
3. Los gobiernos deberán velar por que, siempre que haya lugar, se efectúen estudios, en
cooperación con los pueblos interesados, a fin de evaluar la incidencia social, espiritual
y cultural y sobre el medio ambiente que las actividades de desarrollo previstas puedan
tener sobre esos pueblos. Los resultados de estos estudios deberán ser considerados
como criterios fundamentales para la ejecución de las actividades mencionadas.
4. Los gobiernos deberán tomar medidas, en cooperación con los pueblos interesados,
para proteger y preservar el medio ambiente de los territorios que habitan.
Artículo 15
1. Los derechos de los pueblos interesados a los recursos naturales existentes en sus tierras
deberán protegerse especialmente. Estos derechos comprenden el derecho de esos
pueblos a participar en la utilización, administración y conservación de dichos recursos.
Esta ley regula el derecho a la consulta y al consentimiento previo, libre e informado a los
pueblos indígenas, cada vez que se prevean medidas legislativas y administrativas que
afecten sus derechos colectivos. La finalidad de la consulta es alcanzar un acuerdo o
consentimiento entre el Estado y los pueblos indígenas u originarios respecto a la medida
legislativa o administrativa que les afecten directamente, a través de un diálogo
intercultural que garantice su inclusión en los procesos de toma de decisión del Estado y la
adopción de medidas respetuosas de sus derechos colectivos.
DEFINICIÓN
Es vital lograr el enlazamiento entre los derechos de los pueblos indígenas a través de la
consulta previa con el marco internacional, el respeto y el cumplimiento de la consulta
previa es una de las principales exigencias de todos los pueblos.
PARTICIPACIÓN
Es el derecho de los pueblos indígenas u originarios a ser consultados de forma previa sobre
las medidas legislativas o administrativas que afecten directamente sus derechos
colectivos, sobre su existencia física, identidad cultural, calidad de vida o desarrollo. La
finalidad de la consulta es alcanzar un acuerdo o consentimiento entre el Estado y los
pueblos indígenas u originarios respecto a la medida legislativa o administrativa que les
afecten directamente, a través de un diálogo intercultural que garantice su inclusión en los
procesos de toma de decisión del Estado y la adopción de medidas respetuosas de sus
derechos colectivos.
APLICACIÓN
La ley 29785, ley del derecho a la consulta previa a los pueblos indígenas u originarios, está
reconocido por el convenio 169 de la organización internacional del Trabajo (OIT), respecto
a las medidas legislativas o administrativas que afecten directamente a los pueblos
indígenas u originarios. La ley fue aprobada en el congreso del Perú el 23 de agosto del
2011 y promulgada el 6 de septiembre del 2011. Con fecha 03 de abril de 2012, se ha
publicado en el Diario Oficial El Peruano el Reglamento de la Ley Nº 29785, el cual entrará
en vigencia el día miércoles 4 de abril de 2012, en adelante “El Reglamento”.
Los principales actores incluyen al Estado, representado por el Ministerio de Energía y Minas,
y otras instancias de los gobiernos regionales, provinciales, distritales; el sector empresarial,
representado por los titulares mineros; y la Sociedad Civil, representada por organismos,
asociaciones, instituciones, ONGs, etc., de procedencia e intereses variados. En el caso de
la Sociedad Civil organizada se presentan además actores que pueden reagruparse sobre
la base de alianzas como sucede con los frentes de defensas. Cada uno de estos actores
cumple un rol fundamental en el proceso de participación ciudadana, tal como lo
detallamos a continuación:
Fuente: Guía de Participación Ciudadana en el Sub sector Minero Ministerio de Energía y
Minas
Cabe precisar que el derecho a la consulta se realiza con el fin de garantizar los derechos
colectivos de los pueblos indígenas reconocidos como tales por el Estado Peruano en la
Constitución, los tratados internacionales ratificados por el Perú y las leyes. A continuación,
los aspectos más resaltantes del Reglamento:
Se aplica a medidas administrativas que dicte el Poder Ejecutivo a través de las distintas
entidades que lo conforman, así como a los Decretos Legislativos que se emitan.
También se aplica a las medidas administrativas en virtud de las cuales se aprueban los
planes, programas y proyectos de desarrollo.
Los gobiernos regionales y locales solo podrán promover procesos de consulta, previo
informe favorable del Viceministerio de Interculturalidad, respecto de las medidas que
puedan aprobar conforme las competencias otorgadas expresamente en la Ley Orgánica
de Gobiernos Regionales y en la Ley Orgánica de Municipalidades, respectivamente, y en
tanto dichas competencias hayan sido transferidas.
Los gobiernos regionales y locales aplican las disposiciones del Reglamento para los
procesos de consulta a su cargo, sin transgredir ni desnaturalizar los objetivos, principios y
etapas del proceso de consulta previstos en la Ley, el propio Reglamento y en el marco de
las políticas nacionales respectivas.
Las normas administrativas son normas reglamentarias de carácter general, así como el
acto administrativo que faculte el inicio de la actividad o proyecto, o el que autorice a la
Administración la suscripción de contratos con el mismo fin, en tanto puedan afectar
directamente los derechos colectivos de los pueblos indígenas.
Las medidas legislativas son aquellas normas con rango de ley que pueden afectar
directamente los derechos colectivos de los pueblos indígenas.
Los criterios establecidos en el artículo 7º de la Ley deben ser interpretados en el marco del
Convenio 169, estos son:
a) Descendencia directa de las poblaciones originarias del territorio nacional.
b) Estilos de vida y vínculos espirituales e históricos con el territorio que tradicionalmente
usan u ocupan.
c) Instituciones sociales y costumbres propias.
d) Patrones culturales y modo de vida distintos a los de otros sectores de la población
nacional.
La población que vive organizada en comunidades campesinas y comunidades nativas
podrá ser identificada como pueblos indígenas, o parte de ellos, conforme a dichos
criterios. Las denominaciones empleadas para designar a los pueblos indígenas no alteran
su naturaleza, ni sus derechos colectivos.
Siendo los recursos naturales, incluyendo los recursos del subsuelo, Patrimonio de la Nación,
es obligación del Estado Peruano consultar al o los pueblos indígenas que podrían ver
afectados directamente sus derechos colectivos, determinando en qué grado, antes de
aprobar la medida administrativa que faculte el inicio de la actividad de exploración o
explotación de dichos recursos naturales en los ámbitos geográficos donde se ubican el o
los pueblos indígenas, conforme a las exigencias legales que correspondan en cada caso.
La entidad promotora identifica al o los pueblos indígenas, que pudieran ser afectados en
sus derechos colectivos por una medida administrativa o legislativa, y a sus organizaciones
representativas, a través de la información contenida en la Base de Datos Oficial. En el
caso la entidad promotora cuente con información que no esté incluida en la Base de
Datos Oficial, remitirá la misma al Viceministerio de Interculturalidad para su evaluación e
incorporación a dicha Base, de ser el caso.
¿Cuáles son las etapas del proceso de consulta y cuál es el plazo máximo para que se
realice?
El proceso de consulta tiene las siguientes etapas:
- Identificación de la medida a consultar y de los pueblos indígenas.
- Publicación de la medida
- Etapa de información, la que debe ser oportuna y adecuada.
- Etapa de evaluación interna: las organizaciones representativas evalúan los alcances
e incidencias de las medidas, si es positiva, concluye el proceso de consulta.
- Etapa de diálogo: cuando existan diferencia entre el Estado y los pueblos indígenas
respecto de las medidas. Tiene una duración máxima de 30 días calendario.
- Etapa de decisión: corresponde únicamente a la entidad promotora y deberá estar
debidamente motivada.
El plazo máximo para el desarrollo de las etapas de publicidad, información, evaluación
interna y diálogo es de 120 días calendario, contados a partir de la entrega de la propuesta
de medida administrativa o legislativa hasta la firma del Acta de Consulta.
¿Quién financia el proceso de consulta?
Cuando una medida administrativa ya consultada requiera, para dar inicio a las
actividades autorizadas por ella, de la aprobación de otras medidas administrativas de
carácter complementario, estás últimas no requerirán ser sometidas a procesos de
consulta.
¿Los pueblos indígenas también participan de los beneficios que reporte el uso o
aprovechamiento de los recursos naturales?
Conforme a lo señalado en el artículo 15º del Convenio 169 de la OIT, los pueblos indígenas
deberán participar siempre que sea posible en los beneficios que reporte el uso o
aprovechamiento de los recursos naturales de su ámbito geográfico, y percibir una
indemnización equitativa por cualquier daño que puedan sufrir como resultado de las
mismas, de acuerdo a los mecanismos establecidos por Ley.