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Etimológicamente: Del latín Directa. Lo que está dirigido (hacia al valor de la justicia).
Llambias: Orden social justo, entendiendo que, no puede desvincularse el derecho de la moral ni
por consiguiente las normas jurídicas de los fundamentos filosóficos del derecho.
Borda: Conjunto de normas de conducta humana obligatorias y conformes con la justicia.
Perez: Orden social justo, ósea el ordenamiento de la vida social ajustando a las características
propias de la conducta humana que toma al hombre como realmente es, creación racional con
inteligencia y voluntad, tratando de satisfacer los fines humanos con sujeción de la moral, según
la idiosincrasia de la comunidad.
Otros autores: El derecho es el conjunto de normas que imponen deberes y normas que
confieren facultades que establecen la base de la convivencia.
Sociología jurídica: El derecho es la conducta humana en interferencia intersubjetiva. Conducta
asumida por el hombre en relación con otros hombres.
1.2 RELACION JURIDICA
Catedra: Relación que conecta a dos personas dentro del campo del derecho, esto implica que se dé
entre sujetos.
Ya sea que se trate de derechos personales o reales.
Según la doctrina moderna los sujetos en los derechos personales:
Sujeto activo.
Sujeto pasivo
Objeto
Los sujetos en los derechos reales.
Sujeto.
Objeto.
Rivera: La relación jurídica es fundamentalmente el vínculo entre dos personas titulado por el
derecho.
De modo que es una relación organizada y disciplinada por el ordenamiento jurídico; esta
institucionalizada por el derecho positivo. Ej.: relación jurídica- esposos- comprador y vendedor.
La relación jurídica es el vínculo que une a dos o más personas respecto de determinados
bienes o intereses, estable y orgánicamente regulada por el derecho.
Escudero: Puede definirse como el vínculo establecido entre dos o más sujetos respecto a
determinados intereses, regulado de manera legal. Se trata de una relación que, por su
regulación jurídica, da origen a derechos y obligaciones.
Existen diversas clases de relaciones jurídicas: familiares, obligaciones, jurídico reales.
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Derecho subjetivo: Facultad o poder atribuido por la norma al sujeto para actuar conforme a los
intereses o para exigir a los demás determinada conducta, tendiente a satisfacer los derechos
humanos.
Derecho objetivo: Conjunto de normas de conducta humana obligatorias conforme con la justicia.
Es decir es el conjunto de leyes o normas jurídicas que rigen en una comunidad en un momento
determinado.
Está constituido por la leu. Estas normas son impuestas por el estado y rigen en un lugar y
momento determinado. Teniendo como finalidad lograr la convivencia común sobre la base de la
justicia.
La vinculación entre ambos aspectos del derecho es estrecha, pudiéndose afirmar que el
derecho objetivo existe para el derecho subjetivo, y este último encuentra su sustento en el
primero, son dos caras de la misma moneda.
1.4 DERECHO NATURAL Y DERECHO POSITIVO
DERECHO NATURAL: Conjunto de máximas fundamentadas en la equidad, justicia y sentido común que
se imponen al legislador mismo y nacen de las exigencias de la naturaleza biológica nacional y social del
hombre.
Se reconoce por la razón y tiene características como la de ser inmutables eterno y universal en sus
principios pero mutable en sus aplicaciones pues estas dependen de variabilidad de las circunstancias.
DERECHO POSITIVO: Sistema de reglas jurídicas coercibles que rigen en un lugar y tiempo
determinado, han sido creadas de conformidad a procedimientos previamente establecidos y prevén o
describen comportamientos humanos imponiendo deberes y reconociendo facultades.
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Entre ambos existe una gran vinculación por cuanto el natural debe orientar la creación del derecho
positivo y actuar como un freno cuando sus normas resulten contrarias a sus preceptos, que se basan en
la comprensión de la naturaleza racional y social del hombre.
1.5 RAMAS DE DERECHO POSITIVO: DERECHO PÚBLICO Y DERECHO PRIVADO
Todos estos criterios son susceptibles de críticas pues existen excepciones, los códigos civiles,
comerciales y laborales han sido creados por organismos públicos y sin embargo se consideran normas
del derecho privado por antonomasia. De igual manera podemos encontrar normas del derecho privado
tendientes a la protección del interés público.
No siempre las normas que regulan que regulan la actividad estatal son de derecho público por ejemplo:
si el estado alquila un inmueble para establecer una escuela, al contrato lo celebra por medio del derecho
privado.
Derecho público- ramas
Constitucional: es la rama troncal del derecho público organiza los poderes o atribuciones y
deberes de los distintos podres del estado en sí mismo y en su relación con los gobernados, y
consagra los derechos y deberes fundamentales de los habitantes frente al estado y en su
relación con otros particulares.
Administrativo: Es el que organiza el funcionamiento de la administración pública.
Penal: describe las conductas delictivas y dispone penas para estas.
Internacional público: es el que rige las relaciones del estado entre si y los organismos
multinacionales que poseen personalidad internacional.
Eclesiástico: es el conjunto de normas que regulan las relaciones de la iglesia católica con el
estado.
Derecho privado
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Es el que se encarga preferentemente de regular las relaciones entre los particulares. Las cuales son
planteadas en su propio nombre y beneficio. Las relaciones entre particulares y el Estado cuando este
actúa como un particular, sin ejercer potestad pública alguna.
Ramas
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En los derechos individuales homogéneos no existe un bien colectivo ya que se afectan derechos
individuales, enteramente divisibles, pero existe un derecho único o continuado que provoca una lesión a
todos.
Ejemplos:
a) El marco de prestación de servicios públicos domiciliarios, ya que estos pueden afectar de
manera concreta a una gran cantidad de usuarios.
b) Materia de reajuste de haberes jubilatorios.
c) Los que se denominó corralito financiero, donde innumerables personas reclamaban la liberación
de sus depósitos.
d) Frente a decisiones de compañías de teléfono que imponen nuevas obligaciones a sus
abogados.
La constitución nacional, en su art 43, tutela esta categoría de personas, por la situación desventajosa en
que se encuentran de acuerdo al prestador o concesionario del servicio público.
En los intereses individuales homogéneos, el derecho es individual, la legislación es individual, pero el
interés es homogéneo y susceptible de un solo proceso judicial, donde se defienden los derechos de
todos los afectados y la sentencia beneficie a todas las personas que se encuentren en similar situación a
la analizada en ella.
Caracteres:
1. Recaen sobre un bien susceptible de titularidad individual.
2. Existe multiplicidad de sujetos en la misma situación
3. Los derechos o interés son afectados por un hecho único y continuado que provoca lesión a
todos los titulares.
4. Pueden defenderse por medio de una acción individual o mediante acciones de clase, donde se
defienden los derechos de todos los afectados.
5. La sentencia que recaiga tiene efecto erga omnes.
Para la procedencia de acciones colectivas o de clase, la CJC fijo los siguientes caracteres de los
derechos individuales homogéneos.
1. Divisibilidad: se define por la afectación de derechos individuales enteramente divisibles.
2. Naturaleza del derecho protegido: puede tratarse de derechos personales como patrimoniales.
3. Homogeneidad fáctica: es posible identificar una causa fáctica homogénea, un solo hecho único
o continuado, lesivo de todos los derechos individuales involucrados.
4. Homogeneidad normativa: en estos caso existe homogeneidad en cuando la regla del derecho
aplicable para dirimir todos los casos de causa fáctica homogénea.
5. Homogeneidad probatoria: la demostración de los presupuestos de la pretensión es de común a
todos los intereses individuales, excepto en lo que concierne a los daños que individualmente se
sufre.
3.3 TEORIA DEL ABUSO DEL DERECHO: CONCEPTO, EVOLUCION, REQUISITOS Y EFECTOS.
Concepto:
El ejercicio de un derecho que se tiene (dentro de los límites legales) aunque se ejerce fuera de los
límites de buena fe y lealtad.
Criterios para evaluar cuando se actúa abusivamente
1. CRITERIO SUBJETIVO (intención de dañar o irresponsabilidad) Se vincula con el ejercicio
abusivo de los derechos con la idea de culpa, es decir que el sujeto actuaria abusivamente
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cuando lo ha hecho con la intención de perjudicar a otro (dolosamente) y aun cuando lo haga
solo culpablemente, de modo tal que habría también abuso cuando, incluso sin dolo, sea
ejercido de tal modo el derecho subjetivo que cause daños a otro, si ese perjuicio podría haber
sido evitado obrando con cuidado.
2. CRITERIO OBJETIVO (se aparta de la idea del legislador, es decir del espíritu de la ley,
contrario a las buenas costumbres el principio de buena fe) Parte de la idea de reconocer que los
derechos son conferidos teniendo en miras una finalidad por lo que los derechos pierden su
carácter cuando el titular los desvía de esa finalidad que justifica su existencia.
Se abusa de un derecho cuando, permaneciendo dentro de sus límites, se busca un fin diferente
a que ha tenido en vista el legislador.
Se complementa con el criterio objetivo cuando se afirma que también constituye un ejercicio
abusivo el que contraria los límites impuestos por la moral, las buenas costumbres y la buena fe.
Nuestra legislación actual adhiere a este criterio. Se advierte en la lectura del art 10 que se sigue
en lo esencial al código derogado, por lo que se conserva el criterio objetivo, considera que
medio ejercicio abusivo de un derecho cuando se desvía ese derecho de sus fines o cuando se
exceden los límites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas costumbres.
3. CRITERIO MIXTO: Autores que combinan elementos de las figuras subjetivas, y objetivas, es
decir tanto habría un acto abusivo cuando hay intención de dañar como cuando se desvía el
ejercicio del derecho de su finalidad prevista.
Requisitos
1. La realización de una conducta permitida por una norma expresa del derecho
positivo vigente, que puede ser una acción o una omisión.
2. CRITERIO OBJETIVO: El ejercicio antijurídico de ese derecho, esto es, la facultad
concedido por la norma se utiliza en contra de los fines que la ley tuvo en mira
al reconocerlos, o el ejercicio es contrario a los fines del ordenamiento jurídico.
3. VOLUNTARIO: La voluntariedad de la conducta ya que un hecho involuntario no
puede constituir un abuso del derecho.
4. DAÑO: Un grave daño a un tercero, que debe ser actual o inminente y
originado a la acción y omisión calificada de abusiva.
Evolución
Código de 1869
No recepto de forma expresa la doctrina del abuso del derecho. Por el contrario afirmo
enfáticamente que el ejercicio del derecho propio o el cumplimiento de una obligación
legal no puede constituir como ilícito ningún acto. Art 1071.
Sin embargo la jurisprudencia aplico la idea invocando el art 953 del código, que exigía
que el objeto de los actos jurídicos debe ser conforme a la moral y las buenas
costumbres.
1968
Por influencia del cristianismo, en 1969 la ley 17711 reformo el art 1071 consagrando
explícitamente el abuso del derecho.
CCYC ART 10
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El ccyc ha legislado el abuso del derecho en el art 10, incluido en el capítulo 3 del título
preliminar.
DIFERENCIAS ART 1071 CC – 10 CCYC
Se advierte en la lectura del art 10 que se sigue en lo esencial al art 1071 según la
redacción que le diera la ley 17711, por lo que se conserva el criterio objetivo, es decir
que considera que media ejercicio abusivo de un derecho cuando se desvía ese
derecho de sus fines o cuando se exceden los límites impuestos por la buena fe, la
moral y las buenas costumbres.
De todos modos es preciso puntualizar una diferencia importante.
El art 1071 decía: se considerara tal el que contraria a los fines que aquella tuvo en
mira al reconocerlo...”
El art 10 ccyc dice “se considera tal el que contraria los fines del ordenamiento
jurídico”
La modificación ha sido explicada en los fundamentos, de la manera siguiente “... se
evita la referencia a fines pretéritos con la expresión que se “tuvo en mira al reconocer
(el derecho)”, pues el texto de una norma no puede quedar indefinidamente vinculado
a su sentido histórico.
En su reemplazo, se emplea la noción fines del ordenamiento que evita la
contextualización histórica, posibilitando la interpretación evolutiva para juzgar si se
ha hecho un uso irregular o abusivo.
Ejemplos
Es legal protestar pacíficamente, es ilegal protestar por medio de la fuerza
porque trae consecuencias perturbas y causas daños.
Es legal escuchar música. Es abuso de derecho poner tu volumen a las 3 de la
madrugada y perturbar a los vecinos
Efectos
El abuso del derecho no es causa de nulidad. Pero el art 1. Del ccyc dispone:
Que si aun no se ha ejercido pero pretende hacerlo, el juez debe adoptar todas
las medidas necesarias para eitar que se inicie o persista en el tiempo el
ejercicio abusivo, pudiendo disponer modificaciones en lo que tiene de abusivo
para la ejecución del acto, o llamar a las partes para que se pongan de acuerdo
para eliminar los aspectos abusivos o antifuncionales.
Si ya se ha ejercido generalmente se lo trata como si fuese ilícito y se procura la
reposicion de las cosas y circunstancias al estado de hecho anterior al ejercicio
abusivo.
Corresponde fijar una indemnización, para ello es necesario que se acredite el
daño y su vinculación con la conducta abusiva, que no haya sido subsanado con
el cese de la conducta abusiva ni la reposicion al estado anterior.
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Esta rectificación genera una contradicción en el cambio de sus pretenciones, que los
tribunales han declarado inadmisible.
La buena fe exige congruencia consigo mismo. De modo que puede entenderse que,
bajo ciertas circunstancias, obra prescindiendo de la buena fe, quien vuelve sobre una
conducta anterior que ha creado en la otra parte de una relación jurídica, una
expectativa seria de comportamiento futuro.
Es decir que cuando un particular adopta en una relación jurídica una posición que
descubre contraria a sus propios intereses y entonces se desdicen y quienes habían
confiando en la posición inicial se ven perjudicados.
En estas situaciones para proteger la buena fe, los inereses públicos y el desarrollo
sereno y confiable del comercio sanciona los cambios de conducta en base a la
doctrina de los actos propios. Esto es aquel que por sus propios actos ha inducido a
otro a actuar de determinada manera no puede luego adoptar una conducta o
posición contradictoria y con ello provocarle una perdida.
Requisitos
Las IX Jornadas Nacionales de Derecho Civil 1983 dijeron que los requisitos de
aplicación de esta doctrina son:
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Por otro lado, es necesario que quien actúa en razón de la apariencia creada lo haga de
buena fe. Es decir que en su error o creencia errónea se justifique en esa situación de
hecho. Es el elemento subjetivo o psicológico.
En punto a la naturaleza del error los primeros precedentes exigieran que se tratara de
un error común.
Efectos
El efecto de la aplicación de la teoría de la apariencia es crear en favor del sujeto que
ha actuado en razón de ella, los derechos que este no habría podido adquirir por el
juego normal de las reglas jurídicas.
Ese derecho así adquirido resulta oponible al verdadero titular, aunque este no haya
intervenido en la relación jurídica. Ejemplo, supuestos de enajenaciones por el
heredero aparente, o por el propietario en virtud de un acto nulo.
Como corolario, pueden surgir obligaciones resarcitorias a cargo del titular aparente
que ha dispuesto del derecho.
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