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1. PROBLEMA JURIDICO
Para resolver este interrogante, es necesario analizar desde el punto de vista jurídico, su
viabilidad y los límites que se deben tener en cuenta al momento de su solicitud.
2. MARCO JURIDICO
Artículo 2: Son fines esenciales del Estado: servir a la comunidad, promover la prosperidad
general y garantizar la efectividad de los principios, derechos y deberes consagrados en la
Constitución; facilitar la participación de todos en las decisiones que los afectan y en la vida
económica, política, administrativa y cultural de la Nación; defender la independencia
nacional, mantener la integridad territorial y asegurar la convivencia pacífica y la vigencia de
un orden justo.
Las autoridades de la República están instituidas para proteger a todas las personas
residentes en Colombia, en su vida, honra, bienes, creencias, y demás derechos y libertades,
y para asegurar el cumplimiento de los deberes sociales del Estado y de los particulares.
Artículo 83. Las actuaciones de los particulares y de las autoridades públicas deberán
ceñirse a los postulados de la buena fe, la cual se presumirá en todas las gestiones que
aquellos adelanten ante éstas.
“(…)
Artículo 3.- De los Fines de la Contratación Estatal. Los servidores públicos tendrán en
consideración que al celebrar contratos y con la ejecución de los mismos, las entidades
buscan el cumplimiento de los fines estatales, la continua y eficiente prestación de los
servicios públicos y la efectividad de los derechos e intereses de los administrados que
colaboran con ellas en la consecución de dichos fines.
Los particulares, por su parte, tendrán en cuenta al celebrar y ejecutar contratos con las
entidades estatales que, colaboran con ellas en el logro de sus fines y cumplen una función
social que, como tal, implica obligaciones.
2°. Los servidores públicos responderán por sus actuaciones y omisiones antijurídicas y
deberán indemnizar los daños que se causen por razón de ellas. (Subrayado fuera de texto)
3°. Las entidades y los servidores públicos, responderán cuando hubieren abierto licitaciones
o concursos sin haber elaborado previamente los correspondientes pliegos de condiciones,
términos de referencia, diseños, estudios, planos y evaluaciones que fueren necesarios, o
cuando los pliegos de condiciones o términos de referencia hayan sido elaborados en forma
incompleta, ambigua o confusa que conduzcan a interpretaciones o decisiones de carácter
subjetivo por parte de aquellos.
4°. Las actuaciones de los servidores públicos estarán presididas por las reglas sobre
administración de bienes ajenos y por los mandatos y postulados que gobiernan una
conducta ajustada a la ética y a la justicia.
(…)
8°. Los contratistas responderán y la entidad velará por la buena calidad del objeto
contratado.
Artículo 32. De los Contratos Estatales. Son contratos estatales todos los actos jurídicos
generadores de obligaciones que celebren las entidades a que se refiere el presente
estatuto, previstos en el derecho privado o en disposiciones especiales, o derivados del
ejercicio de la autonomía de la voluntad, así como los que, a título enunciativo, se definen a
continuación:
1. Contrato de Obra
Son contratos de obra los que celebren las entidades estatales para la construcción,
mantenimiento, instalación y, en general, para la realización de cualquier otro trabajo material
sobre bienes inmuebles, cualquiera que sea la modalidad de ejecución y pago.
En los contratos de obra que hayan sido celebrados como resultado de un proceso de
licitación o concurso públicos, la interventoría deberá ser contratada con una persona
independiente de la entidad contratante y del contratista, quien responderá por los hechos y
omisiones que le fueren imputables en los términos previstos en el artículo 53 del presente
estatuto.
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Artículo 50º.- De la Responsabilidad de las Entidades Estatales. Las entidades
responderán por las actuaciones, abstenciones, hechos y omisiones antijurídicos que les
sean imputables y que causen perjuicios a sus contratistas. En tales casos deberán
indemnizar la disminución patrimonial que se ocasione, la prolongación de la misma y la
ganancia, beneficio o provecho dejados de percibir por el contratista.
Por regla general, no serán concurrentes en relación con un mismo contrato, las funciones
de supervisión e interventoría. Sin embargo, la entidad puede dividir la vigilancia del contrato
principal, caso en el cual en el contrato respectivo de interventoría, se deberán indicar las
actividades técnicas a cargo del interventor y las demás quedarán a cargo de la Entidad a
través del supervisor.
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Por la cual se dictan normas orientadas a fortalecer los mecanismos de prevención, investigación y sanción de actos de
corrupción y la efectividad del control de la gestión pública
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cuyo valor supere la menor cuantía de la entidad, con independencia de la modalidad de
selección, se pronunciarán sobre la necesidad de contar con interventoría.
Parágrafo 1°. El numeral 34 del artículo 48 de la Ley 734 de 2002 quedará así:
La entidad podrá dar por terminado el procedimiento en cualquier momento, si por algún
medio tiene conocimiento de la cesación de situación de incumplimiento.
(…)
Por su parte, los interventores, responderán civil, fiscal, penal y disciplinariamente, tanto por
el cumplimiento de las obligaciones derivadas del contrato de Interventoría, como por los
hechos u omisiones que le sean imputables y; causen daño o perjuicio a las entidades,
derivados de la celebración y la ejecución de los contratos respecto de los cuales hayan
ejercido o ejerzan las funciones de interventoría, incluyendo la etapa de liquidación de los
mismos siempre y cuando tales perjuicios provengan del incumplimiento o responsabilidad
directa, por parte del interventor, de las obligaciones que a este le correspondan conforme
con el contrato de interventoría”.
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Por la cual se adicionan, modifican y dictan disposiciones orientadas a fortalecer la contratación pública en Colombia, la Ley
de Infraestructura y se dictan otras disposiciones
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3. JURISPRUDENCIA
6. ANALISIS JURIDICO
Así las cosas y de conformidad con la normatividad aquí citada, se observa que en la
contratación estatal prima el interés general, sobre el particular, en tanto que el contrato
estatal es un instrumento para cumplir las finalidades del Estado, hacer ciertos los deberes
públicos con la colaboración de los particulares.
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Lineamientos para la liquidación de contratos o convenios, perdida de competencia para liquidar y ejercicio de la supervisión
e interventoría.
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A su vez la interventoría es el seguimiento técnico especializado a la ejecución del contrato
a través de un tercero, contratado para tal fin, independiente de la Entidad Estatal.
“
1. Atender el desarrollo de la ejecución del contrato.
(…)
4. Elaborar técnica y oportunamente las actas y/o constancias requeridas para el
cumplimiento y eficaz ejecución del contrato.
(…)
7. Comunicar en forma oportuna a la Dirección Jurídica y de Contratación de la SDS la
ocurrencia de hechos constitutivos de mora e incumplimiento por parte del
CONTRATISTA”.
A numeral 2 de los estudios previos los cuales forman parte integral del contrato de
interventoría N° ___ de 2015, suscrito con La firma X.Y., en especial los sub-
numerales 14, 15, 16, 35, 43 se establecen entre otras clara e inequívocamente las
siguientes obligaciones para el interventor del contrato así.
“14. Realizar informe final de obra que contenga entre otros los siguientes
documentos: Memorias descriptivas, presupuesto real, cuadro de relación de obras
ejecutadas con sus respectivas especificaciones técnicas y recomendaciones
técnicas y administrativas, pólizas actualizadas, manuales de operación y
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mantenimiento, y pruebas de estanquidad (en caso de ser necesario), registro
fotográfico, informe del cumplimiento del contratista de obra entre otros. El presente
informe podrá ser realizado y presentado en conjunto con el contratista de
mantenimiento.
16. Elaborar el proyecto del acta de liquidación final del contrato de mantenimiento,
e interventoría con los respectivos soportes.
“ (…)
(…)
43. presentar oportunamente los informes periódicos y finales que le sean solicitados
por el Supervisor, en los formatos establecidos por la Secretaría, para tal fin.”
De otra parte, no se evidencia requerimiento alguno parte del supervisor del contrato de
interventoría, en donde se requiera al contratista “X.Y”, respecto del cumplimiento de las
obligaciones contractuales adquiridas.
Ahora bien, de acuerdo con lo anterior según lo manifestado por usted en su calidad de
supervisora ante un posible incumplimiento del contrato por parte del contratista
(interventor), debe adelantarse el procedimiento respectivo; es decir, debe surtirse el debido
proceso administrativo contemplado en el artículo 86 de la Ley 1474, en el cual se brinda la
oportunidad al contratista de controvertir los hechos que llevaron a la administración a
adelantar este proceso, la cual estará sujeto a control judicial ante la Jurisdicción
Contencioso Administrativa.
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7. CONCLUSIONES
Tal y como se desprende de las normativas antes citadas y el análisis de las mismas, se
concluye salvo mejor criterio en contrario respecto por lo usted consultado, que:
Con el fin de dar cumplimiento al artículo 83 y ss de la Ley 1474 de 201, y con fin de
garantizar la obligación de vigilancia y control que radica en cabeza del Supervisor, se
deben evitar situaciones que puedan afectar el cumplimiento del objeto y obligaciones
contractuales.
Efectuadas las menciones previas en el sentido en que usted las ha consultado, debe
puntualizarse por parte de la Oficina Asesora Jurídica que, de conformidad con lo previsto
por los numerales 1 y 3 del artículo 4 del Decreto Distrital 507 de 2013 (“Por el cual se
modifica la Estructura Organizacional de la Secretaría Distrital de Salud de Bogotá, D. C.”),
dentro de las funciones de esta Oficina se encuentran las de “Asesorar y apoyar en materia
jurídica a las distintas dependencias de la Secretaría Distrital de Salud y a las entidades
adscritas del sector salud en el Distrito Capital”, y “Emitir conceptos, responder las tutelas,
y absolver consultas y derechos de petición que en materia jurídica formulen los ciudadanos
o ciudadanas, las entidades y las autoridades en general que tengan relación con los
asuntos de su competencia”, y que de conformidad con lo indicado por el artículo 28 del
Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo, en
concordancia con el Consejo de Estado Sala de lo Contencioso Administrativo Sección
Primera Consejero Ponente: Rafael E. Ostau de Lafont Pianeta Bogotá D.C., veintidós (22)
de abril de dos mil diez (2010) Radicación núm. : 11001 0324 000 2007 00050 01 Actor:
Jairo José Arenas Romer. Los conceptos emitidos por las autoridades públicas como
respuestas a peticiones realizadas en ejercicio del derecho a formular consultas, no serán
de obligatorio cumplimiento o ejecución, todo lo cual implica que el concepto emitido por
esta Oficina Asesora Jurídica a través del presente memorando, constituye sólo un criterio
orientador en la interpretación y aplicación de la normatividad aplicable al caso objeto de
consulta, conservando la dependencia y autoridad pública consultante, la autonomía en el
ejercicio de sus competencias legales y reglamentarias.
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