23/12/21 19:24 SUSESO: Normativa y jurisprudencia - Dictamen 172288-2021

Dictamen 172288-2021

Fecha: 15 de diciembre de 2021

Destinatario: CCAF

Observación: Subsidio por Incapacidad laboral. Ley de proteccion al empleo. Suspension al empleo. Para la determinación de las
prestaciones de carácter maternal, el empleador de la recurrente estaba obligado a pagar el 100% de las cotizaciones, se deberán
considerar para el primer cálculo las remuneraciones y/o subsidios de los tres meses anteriores al mes de inicio de la licencia médica,
y para el segundo cálculo, (en el caso en analisis no hay fuero maternal), corresponde considerar los tres meses anteriores al mes de
inicio del pacto de suspensión parcial de su trabajo.

Descriptores: Subsidio por incapacidad laboral; Base de cálculo

Fuentes: Ley 21.247, artículo 4;Ley 21.247;Ley 21.227;Ley 19.880;Ley 19.728;Ley 16.744;Ley 16.395;DFL 44 de 1978 del Ministerio del
Trabajo, artículo 4;DFL 44 de 1978 del Ministerio del Trabajo

Departamento(s): Departamento de Asistencia y Servicios al Usuario - Unidad de Análisis de Admisibilidad

Concordancia con Oficios: 3875-2021; 1908-2020; 167789-2021

Visto:

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La Ley N° 16.395, que fija el texto refundido de la ley de organización y atribuciones de la Superintendencia de Seguridad Social; el D.F.L. N°
44, de 1978, del Ministerio del Trabajo y Previsión Social, que establece normas comunes para subsidios por incapacidad laboral de los
trabajadores dependientes del sector privado; la Ley N° 19.880; La Ley N° 21.247; La Ley N° 21.227 y las Resoluciones N°s. 6, 7 y 8 de 2019,
de la Contraloría General de la República, que fija normas sobre exención del trámite de toma de razón.
Considerando:
Que, con fecha 16/11/2021 ha recurrido a esta Superintendencia dla interesada , reclamando en contra la CCAF, que no le paga el subsidio
por incapacidad laboral maternal por la licencia médica de descanso prenatal , emitida por 42 días de reposo a contar del 28/10/2021.
Que, la interesada señala que el motivo esgrimido por la CCAF para no pagar el beneficio reclamado se relaciona con dicha entidad señala
ella que utilizó el beneficio establecido en el inciso séptimo del artículo 4° de la Ley N° 21.247, introducido por la Ley N° 21.351, y que se
conoce como Nueva Crianza Protegida, consistente en suspender o solicitar la suspensión durante la vigencia del Estado de Excepción
Constitucional, con posterioridad a la utilización de una o más licencias médicas preventivas parentales; los efectos de sus contratos de
trabajo de conformidad a lo establecido en dicho artículo, percibiendo una prestación mensual de parte de la a Sociedad Administradora de
Fondos de Cesantía (AFC Chile), el ser trabajadora dependiente del sector privado; con lo cual no está de acuerdo.
Que, la parte recurrente basa su señalamiento en que no tenía derecho a tal beneficio aludido por la CCAF para no pagarle el beneficio, por
no haber utilizado licencias médicas preventivas parentales, sino que a la suspensión de los efectos del contrato de trabajo por motivos de
cuidado, en virtud del inciso primero del referido artículo 4° de la Ley N° 21.247, por su hija ; el cual, es otro beneficio, y que está referido a
las prestaciones del establecidas en el Título I de la ley N° 21.227, que atiende al acceso a prestaciones del seguro de desempleo de la Ley N°
19.728, en circunstancias excepcionales (pandemia del COVID-19), es decir, la suspensión del contrato de trabajo.
Que, acompaña copias de los certificados de cotizaciones previsionales de la AFP, FONASA y PreviRed.com, del certificado de beneficios de
AFC Chile, de las liquidaciones de sueldo de enero a julio de 2020, de un anexo a su contrato de trabajo, de la Resolución Médica de la
COMPIN y de la carta de respuesta de la CCAF.
Que, requerida al efecto la CCAF , mediante la Carta de 01/12/2021, informó que a la interesada no le corresponde percibir subsidio por
incapacidad laboral maternal por la licencia médica de descanso prenatal ya que, no reúne el requisito mínimo de 90 días cotizaciones
establecido en el artículo 4° del D.F.L. N° 44, citado en Visto, dado que se encontraba suscrita a la Ley de Protección del Empleo desde el mes
de octubre de 2020, en concordancia con el Dictamen N° 3875, de 19/10/2021, en el que se establece que "el bono establecido en la Ley N°
21.351 no debe considerarse en la base de cálculo del Subsidio de Incapacidad Laboral, en el caso de los trabajadores dependientes que
hubieren hecho uso del beneficio estipulado en la referida norma y que en los meses siguientes al periodo cubierto por esta prestación
tramiten una licencia médica".
Que, el inciso primero del artículo 4° del D.F.L. N° 44, de 1978, del Ministerio del Trabajo y Previsión Social, dispone que, para tener derecho
a subsidio, se requiere un mínimo de seis meses de afiliación y de tres meses de cotización dentro de los seis meses anteriores a la fecha
inicial de la licencia médica correspondiente, requisito este último que equivale a tener 90 días de cotizaciones para pensión y salud,
continuos o discontinuos, dentro de los 180 días anteriores al inicio de la licencia médica.

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Que, con motivo de la entrada en vigencia de la Ley N° 21.227, se facultó el acceso a prestaciones del seguro de desempleo de la Ley N°
19.728, a excepción de las trabajadoras afectas a fuero laboral, en las siguientes hipótesis: a) Suspensión del contrato de trabajo por acto de
autoridad; b) Pacto de suspensión del contrato de trabajo y c) Pacto de reducción temporal de la jornada de trabajo. Debiendo cumplir con
las normas establecidas en los artículos 4° y 6° según corresponda, del D.F.L. N° 44, citado en Fuentes, las que se tienen por cumplidas en
virtud de las modificaciones introducidas por la Ley N° 21.232 a la N°21.227 en las situaciones señaladas, porque el empleador mantiene la
obligación del pago de cotizaciones previsionales y para salud.
Que, lo anterior, es concordante con que durante la vigencia de la suspensión del contrato de trabajo, el empleador deberá pagar las
cotizaciones previsionales de AFP calculadas sobre el 100% de las prestaciones que reciba el trabajador por parte de la AFC; y sobre el 100%
de la última remuneración mensual percibida por el trabajador, para el resto de las cotizaciones de seguridad social y salud (ISAPRE o
Fonasa, AFC y Ley SANNA), excluyendo las cotizaciones del seguro social de la Ley N° 16.744.
Que, en la especie, la CCAF en su razonamiento confundió el beneficio establecido en el inciso séptimo del artículo 4° de la Ley N° 21.247,
introducido por la Ley N° 21.351, y que se conoce como Nueva Crianza Protegida, que no es el que utilizó la interesada; el cual, corresponde
a la suspensión de los efectos del contrato de trabajo por motivos de cuidado, en virtud del inciso primero del referido artículo 4° de la Ley
N° 21.247.
Que, como consecuencia de lo anterior, la entidad pagadora también se equivoca en la aplicación del Dictamen N° 3875, de 19/10/2021, que
está referido al primer beneficio, conocido como Nueva Crianza Protegida.
Que, teniendo aclarado que la trabajadora suspendió su contrato por motivos de cuidado, en relación con el derecho a subsidio por
incapacidad laboral maternal por su licencia médica de descanso prenatal, iniciada el 28/10/2021, de acuerdo con el criterio señalado y que
está contenido en los Dictámenes 1908-2020 de 05/06/2020 del Departamento Normativo y 167789-2021 de 07/12/2021 del Departamento
Contencioso, ambos de esta Superintendencia, se advierte lo siguiente:
1) Del certificado de beneficios de AFC Chile y de las cartolas de cotizaciones previsionales, se constata que dentro de los 180 días anteriores
a la fecha de inicio del reposo, es decir entre el 01/05/2021 y el 27/10/2021, ambas fechas incluidas, la interesada estuvo afecta a la
suspensión de su contrato de trabajo por motivos de cuidado y que sólo se reintegró a trabajar 21 días en octubre de 2021.
2) La suspensión de la relación laboral se produjo intermitentemente, pero en la práctica, en forma continua, a partir del 10/08/2020 y hasta
el 07/10/2021, concluyéndose fehacientemente que estuvo acogida a suspensión de los efectos del contrato de trabajo por motivos de
cuidado, en virtud del inciso primero del referido artículo 4° de la Ley N° 21.247, por su hija , nacida el 30/01/2019; el cual hace referencia a
la aplicación de las prestaciones establecidas en el Título I de la ley N° 21.227, y no, a la Nueva Crianza Protegida a la que refiere la CCAF.
3) Considerando como fundamental lo indicado, es posible inferir que la interesada efectivamente estuvo adscrita a una Suspensión Laboral
a partir de la fecha ya especificada, por lo que el procedimiento de verificación del derecho a subsidio y cálculo de los beneficios a que tuvo
derecho deben enmarcarse dentro de las disposición legales y ajustarse a las instrucciones impartidas por este Servicio Fiscalizador
mediante los dictámenes anteriormente señalados.

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4) Durante la vigencia del pacto, el empleador estará obligado a pagar y enterar las cotizaciones previsionales y de seguridad social,
correspondientes a la remuneración imponible convenida en el pacto. Asimismo, durante dicho período, los trabajadores tendrán derecho a
un complemento con cargo a los recursos de su cuenta individual por cesantía del trabajador, y, cuando estos se agoten, se financiarán con
cargo al Fondo de Cesantía Solidario.
Que, en virtud de lo señalado, la interesada tiene derecho a subsidio por incapacidad laboral no sólo por su licencia médica de descanso
prenatal , iniciada el 28/10/2021, sino que también por la de descanso postnatal , emitida por 84 días a contar del 06/12/2021, así como
también respecto al permiso postnatal parental que se iniciará el 28/02/2022.
Que, en consecuencia, para la determinación de estas prestaciones de carácter maternal (a partir del 28/10/2021), y atendido el tipo de
causal que afectó a la trabajadora, como el empleador de la recurrente estaba obligado a pagar el 100% de las cotizaciones, se deberán
considerar para el primer cálculo las remuneraciones y/o subsidios de los tres meses anteriores al mes de inicio de la licencia médica, y para
el segundo cálculo, como la interesada no estaba con fuero maternal, corresponde considerar los tres meses anteriores al mes de inicio del
pacto de suspensión parcial de su trabajo.
Teniendo Presente:
Acógese el reclamo de la interesada en contra de la CCAF, por lo que se instruye a esa entidad pagadora para pague el subsidio por
incapacidad laboral derivado de las licencias médicas de descanso prenatal y postnatal , emitidas por un total de 126 días a contar del
28/10/2021.
Las instrucción indicada anteriormente deberá ser cumplida de acuerdo con lo instruido al efecto en el numeral primero, letra b), de la
Circular N° 3.531, de 2020, de este Origen.

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25/02/2021 Circular Varios PLAZO PARA REPORTAR EL CUMPLIMIENTO DE LAS Artículos 2°, 3°, 23, 24, 27, 30 y 38 de la Ley
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SUPERINTENDENCIA DE SEGURIDAD SOCIAL EN EL
MARCO DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
ELECTRÓNICO, PAE MODIFICA LA CIRCULAR N°3.394,
DE 2018 Y EL TÍTULO V, DEL LIBRO IX, DEL
COMPENDIO DE NORMAS DEL SEGURO SOCIAL DE LA
LEY N°16.744, AMBOS DE LA SUPERINTENDENCIA DE
SEGURIDAD SOCIAL

03/09/2020 Circular Varios PLAZO PARA DAR CUMPLIMIENTO A LAS Artículos 2,3,23,24,27, 30,38 de la Ley Nº 16.395;
3531 RESOLUCIONES EMITIDAS POR LA Ley Nº 21.063; Artículo 30 de la Ley Nº 16.744
SUPERINTENDENCIA DE SEGURIDAD SOCIAL EN EL
MARCO DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
ELECTRÓNICO, PAE MODIFICA LA CIRCULAR N°3.394,
DE 2018 Y EL TÍTULO V, DEL LIBRO IX, DEL
COMPENDIO DE NORMAS DEL SEGURO SOCIAL DE LA
LEY N° 16.744, AMBOS DE LA SUPERINTENDENCIA DE
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31/10/2018 Circular Varios IMPARTE INSTRUCCIONES A LAS ENTIDADES
3394 ADMINISTRADORAS DE LOS REGÍMENES DE
SEGURIDAD SOCIAL FISCALIZADOS, RESPECTO DE LA
IMPLEMENTACIÓN Y OPERACIÓN DEL
PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO ELECTRÓNICO
(PAE)
Ley Nº 16.395; Ley Nº 19.799; Ley Nº 19.880;
D.F.L.Nº1, de 2000, del Ministerio Secretaria
General de la Presidencia; Ley Nª 19.628;
Decreto Supremo Nº 181, de 2002, del Ministerio
de Economía Fomento y Reconstrucción; Decreto
Nº 83, de 2005, del Ministerio Secretaria General
de la Presidencia; Decreto Nº 14, de 2014, del
Ministerio Secretaria General de la Presidencia.

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2020 cálculo subsidio maternal del Ministerio de Salud; Decreto N° 4, de 5 de enero de 2020, del
- Pago Ministerio de Salud.

19/10/2020 Dictamen SIL común Subsidio por incapacidad Ley 16.395, artículo 27; DFL 44 de 1978 del Ministerio del Trabajo;
103983- laboral - Base de cálculo Ley 21.227; DFL 1 de 2005 del Ministerio de Salud;
2020

05/06/2020 Dictamen Licencias Subsidio por incapacidad

1908- médicas - laboral - Licencia Médica
2020 Subsidio
Incapacidad
Laboral (SIL)

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Título Detalle

Ley 16.395 Ley 16.395

Ley 19.728 Ley 19.728

Ley 19.880 Ley 19.880

DFL 44 de 1978 del Ministerio del Trabajo DFL 44 de 1978 del Ministerio del Trabajo

Artículo 4 DFL 44 de 1978 del Ministerio del Trabajo, artículo 4

Ley 16.744 Ley 16.744

Temas

Subsidio Incapacidad Laboral (SIL)

Tipo de dictamen

Resolución

Descriptores

Subsidio por incapacidad laboral

Base de cálculo

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Legislación citada

DFL 44 de 1978 del Ministerio del Trabajo

DFL 44 de 1978 del Ministerio del Trabajo, artículo 4

Ley 16.395

Ley 16.744

Ley 19.728

Ley 19.880

Ley 21.227

Ley 21.247

Ley 21.247, artículo 4

Circulares citadas

3531

Fiscalizados

Cajas de Compensación

COMPIN

Isapres

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Vea además:

Subsidios maternales

Cajas de Compensación

COMPIN

Isapres

Régimen de Licencias médicas y Subsidios por incapacidad laboral (SIL)

Dictámenes SUSESO

Boletín SUSESO 2020 - Número 2

Teléfonos 22620 4500 - 4400 / RUT: 61.509.000-K

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