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IV. LOS OBJETOS DEL DERECHO
1. Conceptos de cosa y bien.
Cosa es todo aquello que tiene existencia en el mundo
material. Es toda entidad corporal o incorporal, salvo la
persona. Dentro de este género, los bienes son una
especie.
Bienes: cosas que, pudiendo procurar al hombre una
utilidad, sean susceptibles de apropiación privada. Esta
última es la característica relevante
2. Diversas clasificaciones:
A. Atendiendo a la naturaleza de las cosas
en que consisten:
1. Bienes corporales e incorporales.
Derechos y acciones reales y
personales: conceptos,
elementos, referencia a algunas
teorías y paralelo.
Corporales son las que tienen un ser real y pueden
ser percibidas por los sentidos, como una casa, un libro.
Incorporales las que consisten en meros derechos,
como los créditos, y las servidumbres activas.”
Estas últimas sólo pueden percibirse
intelectualmente.
Importancia de la clasificación: los MAD ocupación
y accesión se aplican sólo a las cosas corporales.
Bienes Incorporales (A. 565) Las que consisten en
meros d°s, como los créditos, y las servidumbres activas
(artículo 820 gravamen impuesto sobre un predio en utilidad
de otro predio de distinto dueño, respecto del que reporta la
utilidad se denomina predio dominante)
DERECHOS REALES Art. 577 Es el
que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada
persona, son derechos reales el Dominio, Herencia,
Usufructo, Uso o Habitación, Servidumbres Activas, Prenda
e Hipoteca. De estos derechos nacen las acciones reales.
Características:
1) Se concibe como una relación de carácter
absoluto e inmediato entre una persona y una cosa, es
absoluto porque existe respecto de todos y las acciones
pueden ejercitarse contra cualquiera por eso es abstracto y
da las facultades de persecución;
2) Poder que una persona tiene sobre una cosa, el
titular se aprovecha directamente de la cosa y su utilidad;
3) En el derecho real la cosa corporal o incorporal
ha de ser siempre determinada y el titular es generalmente
una persona, pueden ser también varios (copropiedad).
4) Pueden ser De Goce que permiten a su titular
usar la cosa directamente en su beneficio (d°de dominio), y
De Garantía permiten el uso de la cosa indirectamente en
consideración al valor de cambio de la cosa y su finalidad es
asegurar el cumplimiento de una obligación principal, propia
o ajena (prenda y hipoteca)
5) Las normas referentes a la constitución y
organización de la propiedad tienen el carácter de orden
público como los d°s reales, y son limitados ya que los
particulares no pueden crearlos;
6) Los Principales Derechos Reales del art. 577
son: Dominio, Herencia, Usufructo, Uso y habitación,
Prenda, Hipoteca, Censo (cuando persigue la finca
gravada), Servidumbre Activa.
7) En el derecho real hay solo dos elementos, el
sujeto activo (persona natural o jurídica titular del derecho) y
Los Bienes - Daniel Peñailillo
el objeto del derecho (cosa en la cual se ejerce, la que
puede ser corporal o incorporal), para Planiol también habría
un sujeto pasivo que sería todo el mundo y su obligación de
abstención.
8) Salvo excepciones pueden ser adquiridos y
perderse por prescripción.
9) Otros derechos reales son: 1. Censo vitalicio; 2.
Anticresis judicial o prenda pretoria cuando se constituye en
bienes muebles; 3. Prendas especiales como la agraria o
industrial o compra venta a plazo con prenda; 4. Derecho
legal de retención ya que los bienes son considerados
hipotecados o en prenda pero solo para su realización y de
la preferencia a favor de créditos pero no da derecho a
persecución; 5. Concesión, y 6. Posesión
Elementos:
En el derecho real hay solo dos elementos,
el sujeto activo (persona natural o jurídica titular del
derecho)
y el objeto del derecho (cosa en la cual se ejerce,
la que puede ser corporal o incorporal
DERECHOS PERSONALES Art.
578 Son los que sólo pueden reclamarse de ciertas
personas que, por un hecho suyo o la sola disposición de la
ley, han contraído las obligaciones correlativas, prestamista
contra su deudor por el dinero prestado o del hijo contra el
padre por alimentos. De estos derechos nacen las acciones
personales
Características de los Derechos Personales:
1) No existe una vinculación directa sino indirecta
entre el titular de un derecho y la.
2) La Fuente de los d°s personales son el Acuerdo
de voluntades (contrato), Hecho del deudor (Lícito:
cuasicontratos. Ilícito: delitos y cuasidelitos) y la disposición
de la ley, como los alimentos.
3) De ellos nacen las acciones personales (art. 578
parte final).
4) El legislador le aplica a estos d°s algunas
normas propias de las cosas corporales, como por ejemplo:
la clasificación en muebles e inmuebles (art. 580)
5) La determinación del objeto en el derecho
personal puede ser en género (art. 1508).
6) El derecho personal es relativo solo existe
respecto de la persona que se haya obligada a las
prestaciones o abstenciones, y la acción que nace podrá
ejercerse contra el deudor personalmente determinado y
conocido de antemano.
7) El numero de derechos es ilimitado.
Elementos
No existe una vinculación directa sino indirecta
entre el titular de un derecho y la cosa (la rx es entre el
acreedor y el deudor) por ello los elementos de este son el
sujeto activo o acreedor, el sujeto pasivo o deudor, y el
objeto del d° que pde consistir en dar, hacer o no hacer algo.
Diferencias entre : Derechos Reales
Derechos Personales
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Sujeto Pasivo Indeterminado
Determinado
Extensión del D° Absoluto pde oponerse a toda persona
Relativo pde oponerse solo al obligado
Sobre que recae Sobre la cosa determinada salvo
Herencia Sobre cosas espec o genéricas, h°s ,
o abstenciones
Otorga Derechos Preferencia y Persecución
No los otorga salvo por ley
Quien los crea Son limitados solo por ley
Ilimitados a la voluntad
Bienes Corporales (A.565) Son las que tienen un
ser real y pueden ser percibidas por los sentidos, como una
casa, un libro. El artículo 566 señala que las cosas
corporales se dividen en muebles e inmuebles. El artículo
580 agrega que los derechos y acciones son muebles o
inmuebles según lo sean las cosas en las que han de
ejercerse.
Importancia de esta clasificación:
1.- En lo relativo a la forma en que se perfecciona el
contrato de compraventa (consensual-solemne)
2.- En cuanto a la forma en que se hace la tradición
de los d°s sobre muebles o inmuebles (entrega-inscripción)
3.- En la prescripción adquisitiva 2 años para los
muebles y de 5 años para los bienes raíces
4.- En la sucesión (en los mueb por la sola pos.
efec y en los inm se deben cumplir los rqs del 688)
5.- En materia de familia En la sociedad conyugal,
se distingue a) si los bienes aportados o adquiridos a título
gratuito son muebles ingresan al haber social y sin son
inmuebles ingresan al haber propio de cada cónyuge (art.
1725), b) los bs sociales en la sociedad conyugal son
administrados por el marido, sin son bs muebles no
requieren autorización para su disposición, y si son
inmuebles se requiere autorización de la mujer para gravar,
enajenar, ceder, arrendar o disponer (art.1749 inc.3º),. c) los
bs propios de la mujer son administrados por el marido, si
son muebles requieren del consentimiento de la mujer que
podrá ser suplido por el juez cuando la mujer estuviere
imposibilitada de manifestar su voluntad (art.1755). y si son
inmuebles autorización y consentimiento (art. 1754). Si se
omite cualquiera de estas formalidades la sanción aplicable
es la nulidad relativa (art.1757).
6.- En la rescisión del contrato de compraventa por
lesión enorme ella sólo es procedente cuando se trata de
inmuebles (art. 1891 CC). La misma norma se aplica a la
permuta de los inmuebles.
7.- Hay algunos d°s reales que sólo pueden
proceder respecto de inmuebles y otros proceden sólo
respecto de muebles.
8.- También tiene importancia con respecto a las
acciones posesorias, puesto que ellas sólo proceden
respecto de bienes inmuebles y jamás sobre muebles (art.
916).
9.- En la determinación de la competencia de los
tribunales se determina en forma distinta según si la acción
que se ejerce es mueble o inmueble. Si la acción es
inmueble, es competente, a elección del demandante (A.135
del COT): El juez del lugar donde se contrajo, o El juez del
lugar donde se encuentra la especie reclamada (si están en
más de un territorio jurisdiccional, es competente el juez de
la comuna o agrupación de comunas en que estuviere
señalado cualquiera de los inmuebles), y Si la acción es
Los Bienes - Daniel Peñailillo
mueble, a falta de estipulación de las partes, es competente
el juez del domicilio del demandado (A.138 del COT).
10.- En materia penal también es importante,
porque hay ciertos delitos específicos para cada una de
estas categorías de bienes (robo y hurto para los muebles, y
usurpación para los inmuebles)
11.- Solo los muebles pueden ser objeto de actos
de comercio.
2. Bienes muebles e inmuebles.
Clasificación de los derechos y
acciones en muebles e
inmuebles.
I. Bienes muebles.
1. Concepto.
Son aquellos bienes que pueden transportarse de
un lugar a otro sin que pierdan su individualidad. Pueden
serlo por naturaleza o anticipación.
2. Muebles por naturaleza.
Son los que caben en el concepto anterior. De
acuerdo al Art. 567 CC se clasifican en semovientes e
inanimados, lo que no tiene importancia práctica, pues
tienen el mismo régimen. Se exceptúan los inmuebles por
destinación.
3. Muebles por anticipación.
Art. 571 CC. “Los productos de los inmuebles, y las
cosas accesorias a ellos, como las yerbas de un campo, la
madera y fruto de los árboles, los animales de un vivar, se
reputan muebles, aun antes de su separación, para el efecto
de constituir un derecho sobre dichos productos o cosas a
otra persona que el dueño.
Lo mismo se aplica a la tierra o arena de un suelo,
a los metales de una mina, y a las piedras de una cantera.”
Dos observaciones:
1) La enumeración no es taxativa.
2) Los bienes que menciona son inmuebles, ya sea
por naturaleza o adherencia.
Art. 574 inc. 1° CC. “Cuando por la ley o el hombre
se usa de la expresión bienes muebles sin otra calificación,
se comprenderá en ella todo lo que se entiende por cosas
muebles, según el artículo 567.” Es decir, se excluyen los
muebles por anticipación y los incorporales.
4. Muebles de una casa.
Art. 574 inc. 2° CC. “En los muebles de una casa no
se comprenderá el dinero, los documentos y papeles, las
colecciones científicas o artísticas, los libros o sus estantes,
las medallas, las armas los instrumentos de artes y oficios,
las joyas, la ropa de vestir y de cama, los carruajes o
caballerías o sus arreos, los granos, caldos, mercancías, ni
en general otras cosas que las que forman el ajuar de una
casa.
II. Bienes inmuebles.
5. Concepto.
Son aquellos bienes que no pueden transportarse
de un lugar a otro (Art. 568 CC). Pueden serlo por
naturaleza, por adherencia o por destinación.
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6. I. Inmuebles por naturaleza
Son los que caben en el concepto anterior. Por su
esencia, estas cosas son inmóviles.
7. II. Inmuebles por adherencia o por accesión.
Están incluidas en el Art. 568 CC: “… las que
adhieren permanentemente a ellas, como los edificios, los
árboles.” En consecuencia, son aquellos bienes que, aunque
son muebles, se reputan inmuebles por estar
permanentemente adheridos a un inmueble. La ley exige 2
requisitos para darle a un mueble este carácter:
a) Que la cosa esté adherida a un inmueble.
“Art. 569. Las plantas son inmuebles, mientras
adhieren al suelo por sus raíces, a menos que estén en
macetas o cajones, que puedan transportarse de un lugar a
otro.”
Los frutos de los árboles son inmuebles por
adherencia; son considerados muebles por anticipación sólo
para constituir derechos a favor de otra persona.
b) La adherencia debe ser permanente.
La enumeración de estas disposiciones no es
taxativa.
8. III. Inmuebles por destinación.
Art. 570 inc. 1º CC. “Se reputan inmuebles, aunque
por su naturaleza no lo sean, las cosas que están
permanentemente destinadas al uso, cultivo y beneficio de
un inmueble, sin embargo de que puedan separarse sin
detrimento.”
Esta disposición responde a la idea de evitar que
una finca sea despojada de lo necesario para su
explotación. Los requisitos para dar este carácter a un
mueble son dos:
a) La cosa debe estar destinada al uso, cultivo y
beneficio de un inmueble.
b) El destino de dichos bienes debe ser permanente.
Doctrinariamente se agrega un requisito: el destino
le debe ser dado por el dueño del inmueble. Esto no se
desprende del Art. 570 inc. 1º CC, pero sí de los ejemplos
que pone la misma disposición en sus incisos siguientes.
Algunos de dichos ejemplos no son inmuebles por
destinación, sino por adherencia, como las losas de
pavimento, los tubos de las cañerías, etc. Pero en los que sí
lo son por destinación, se exige el requisito.
9. Diferencia entre los inmuebles por adherencia y los
por destinación.
Los primeros están unidos a un inmueble de modo
tal que no pueden separarse del mismo sin detrimento; los
segundos no están unidos al inmueble.
10. Asimilación de las cosas de comodidad u ornato
a los inmuebles por destinación.
Art. 572 CC. “Las cosas de comodidad u ornato que
se clavan o fijan en las paredes de las casas y pueden
removerse fácilmente sin detrimento de las mismas paredes,
como estufas, espejos, cuadros, tapicerías, se reputan
muebles. Si los cuadros o espejos están embutidos en las
paredes, de manera que formen un mismo cuerpo con ellas,
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se considerarán parte de ellas, aunque puedan separarse
sin detrimento.”
11. La clasificación de los bienes en muebles e
inmuebles se puede aplicar a los derechos y
acciones.
El legislador admite esta clasificación con el objeto
de determinar la competencia de los tribunales.
Art. 580 CC. “Los derechos y acciones se reputan
bienes muebles o inmuebles, según lo sea la cosa en que
han de ejercerse, o que se debe. Así el derecho de usufructo
sobre un inmueble, es inmueble. Así la acción del comprador
para que se le entregue la finca comprada, es inmueble; y la
acción del que ha prestado dinero, para que se le pague, es
mueble.”
Los derechos reales siempre tienen por objeto una
cosa. Hay algunos que pueden ser muebles o inmuebles,
como el dominio. Otros sólo pueden ser inmuebles, como la
hipoteca, censo y servidumbre; o sólo muebles, como la
prenda.
Para clasificar los derechos personales, nos
atenemos al objeto de la obligación correlativa, que puede
ser una cosa, un hecho o una abstención.
12. Los hechos que se deben se reputan muebles.
Art. 581 CC. “Los hechos que se deben se reputan
muebles. La acción para que un artífice ejecute la obra
convenida, o resarza los perjuicios causados por la
inejecución del convenio, entra por consiguiente en la clase
de los bienes muebles.”
13. Derechos y acciones que no son muebles ni
inmuebles.
Escapan a esta clasificación por no tener carácter
patrimonial u otras causas. Ej. Acción de divorcio.
14. El derecho real de herencia ¿es mueble o
inmueble?
La herencia es una universalidad jurídica que
escapa a esta clasificación.
3. Bienes consumibles y no
consumibles.
El Art. 575 CC confunde la clasificación de la cosas en
consumibles y no consumibles, con la clasificación de las
cosas en fungibles y no fungibles.
Cosa consumible: no puede hacerse el uso conforme a su
naturaleza sin que se destruya (Art. 575 inc. 2º CC). Ej.
Alimento. La consumibilidad no es sólo material, sino
también jurídica. Ej. Disposición del dinero.
Cosa inconsumible: no se destruyen por el primer uso, sin
perjuicio de que a la larga ello suceda. Ej. Sombrero, libro,
etc.
La consumibilidad depende de la sola naturaleza de la cosa.
Importancia de la clasificación: hay contratos que no pueden
recaer sobre cosas consumibles (Ej. Arrendamiento,
comodato) y otros que sólo pueden tener por objeto cosas
consumibles (Ej. Mutuo). La regla es que las cosas
consumibles no pueden ser objeto de una relación jurídica
que dé al que goza de la cosa la calidad de mero tenedor.
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4. Bienes fungibles y no fungibles.
Diferencia entre la fungibilidad y
la consumibilidad.
Bienes Fungibles Son los que pueden reemplazarse
recíprocamente en el cumplimiento de la obligación entre las
partes. Tienen entre sí igual poder liberatorio, pueden
sustituirse por otros del mismo género o calidad siendo bs
equivalentes (el bien que es esencialmente fungible es el
dinero). Cosas cuyas características son sin importancia y
pueden omitirse en el sentido de sustituibles o subrogables
por ser socialmente idénticas, pero como son cosas de
cantidad es necesario determinarlas.
Bienes No Fungibles Son los que por su individualidad
no pueden ser reemplazados por uno equivalente. Cuando
se trata de cosas no fungibles (ej: una obligación) el deudor,
para cumplir la obligación, deberá entregar específicamente
aquella cosa debida, no pudiendo entregar otra.
La fungibilidad de la cosa depende de la voluntad de las
partes. Para saber si es fungible, es necesario
compararla con otra que tenga el mismo poder
liberatorio.
La fungibilidad con la consumibilidad no son lo mismo,
pero están tan ligadas que se suele caer en el error de
confundirlas, como lo hace el Art. 575 CC.
Art. 575 inc. final. “Las especies monetarias en cuanto
perecen para el que las emplea como tales, son cosas
fungibles.” Esto es impropio: son consumibles porque
perecen para el que las usa, pero son fungibles en
cuanto pueden reemplazarse por otras.
Diferencia entre la fungibilidad y la consumibilidad.
Generalmente, las cosas consumibles son al mismo tiempo
fungible, como ocurre con la mayoría de los alimentos, pero
ambos caracteres no necesariamente van unidos
Una apreciación general permite concluir que la fungibilidad
es más frecuente que la consumibilidad, ya que muy
corrientemente la fungibilidad concurre a las cosas
consumibles y además la fungibilidad se presenta sola, en
todos los artículos de uso habitual, durables, generalmente
producidos en serie.
5. Bienes específicos y genéricos.
Cosa Específica o Cuerpo Cierto Es la determinada por
sus caracteres propios que los distinguen de todas las
demás de su género o especie. Individuo determinada de un
género determinado.
Cosa Genérica Es la determinada sólo
por sus caracteres comunes a todos los individuos de su
género o especie. Por ejemplo, un perro. Individuo
indeterminado de un género determinado (1508)
Importancia:
Los Bienes - Daniel Peñailillo
1) La obligación de conservar la cosa sólo rige
respecto de las cosas específicas (A.1548, 1549 y 1510)
2) La Teoría del riesgo solo tiene lugar cuando lo que
se debe es un cuerpo cierto ya que el género no perece.
3) La pérdida fortuita de la cosa específica debida
extingue la obligación (1670) las de género no.
4) Los derechos reales y posesión solo pueden
ejercerse sobre cosas específicas.
5) Los derechos personales pueden tener por objeto
cosas específicas o genéricas.
6. Bienes singulares y universales.
Singulares: constituyen una unidad, natural o artificial.
Universales: agrupaciones de bienes singulares que no
tienen entre sí una conexión física, pero están
relacionadas por un vínculo.
Universalidades de hecho: conjunto de bienes que, no
obstante conservar su individualidad, forman un todo al
estar unidas por un vínculo de igual destino,
generalmente económico. Comprende sólo bienes
(activos) y no deudas (pasivos). La función unificadora
está dada por el hombre.
Universalidades de derecho: conjunto de bienes y
relaciones jurídicas activas y pasivas consideradas
jurídicamente como formando un todo indivisible. La
función unificadora está dada por la ley
B.Atendiendo a los derechos de que son
susceptibles:
1. Bienes apropiables y no
apropiables.
Los bienes se clasifican en apropiables e inapropiables,
según sean o no susceptibles de dominio.
Pueden entenderse como inapropiables las cosas comunes
a todos los hombres calificadas de absolutamente
incomerciables.
Dentro de las cosas apropiables, esto es, aquellas
susceptibles de dominio, pueden distinguirse:
– Los bienes apropiados de los inapropiados.
- Los bienes apropiables por
los particulares y los que no
son susceptibles de
apropiación por los
particulares
2. Bienes comerciables y no
comerciables.
Comerciables Aquellos que pueden ser objeto
de relaciones jurídicas privadas, o sea, sobre los cuales
los particulares pueden tener o ser titulares de un
derecho determinado. A estos se refiere el art. 1461,
cuando señalan que las cosas deben ser comerciables
para ser objeto de un acuerdo o manifestación de
voluntad.
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Incomerciables Bienes que no pueden ser objeto de
relaciones jurídicas privadas. La regla general es que
las cosas sean comerciables, pero hay cosas sustraídas
de las relaciones jcas privadas, que no pueden ser
objeto de actos jurídicos por parte de los particulares.
Algunas no forman parte de los bs comerciables en
razón de su naturaleza como el alta mar; otras que no
son susceptibles de dominio por los particulares por el
uso que se les da –destino-, como los bienes nacionales
de uso público (art. 589 CC).
Lo que caracteriza a las cosas incomerciables es que
no pueden ser objeto de ningún derecho privado.
Distinto son las cosas que están afectas a una
prohibición de enajenar, porque pese a existir esa
prohibición, ellas no dejan de ser objeto de derecho
privado.
3. Bienes particulares y nacionales.
Clasificación del dominio público.
15. I. Bienes nacionales de uso público.
Art. 589 inc. 2º CC. “Si además su uso pertenece a
todos los habitantes de la nación, como el de calles, plazas,
puentes y caminos, el mar adyacente y sus playas, se
llaman bienes nacionales de uso público o bienes públicos.”
La jurisprudencia ha dicho que sobre ellos no
puede haber posesión o dominio particular, pero las
autoridades pueden conceder a los particulares el uso y
goce para determinados aprovechamientos, concesiones
que otorgan sólo la mera tenencia.
Estos bienes están fuera del comercio humano, son
inalienables, imprescriptibles (Art. 2498 CC).
Algunos bienes nacionales de uso público.
La enumeración del Art. 589 CC es ejemplar, lo que
se desprende del Art. 598 CC. Para estudiarlos conviene
clasificarlos en:
16. A) Dominio público marítimo.
1) Mar territorial: Art. 593 inc. 1º primera parte CC. “El
mar adyacente, hasta la distancia de doce millas
marinas medidas desde las respectivas líneas de
base, es mar territorial y de dominio nacional.” Es
una prolongación del territorio nacional, sobre la
cual el Estado ejerce la plenitud de su soberanía.
Es un bien nacional de uso público.
2) Mar adyacente y zona contigua: Art. 593 inc. 1º
segunda parte CC. “Pero, para objetos
concernientes a la prevención y sanción de las
infracciones de sus leyes y reglamentos aduaneros,
fiscales, de inmigración o sanitarios, el Estado
ejerce jurisdicción sobre un espacio marítimo
denominado zona contigua, que se extiende hasta
la distancia de veinticuatro millas marinas, medidas
de la misma manera.” No es propiamente un bien
nacional de uso público, no es parte del territorio
nacional, sino que pertenece a la alta mar; en ella
el Estado ejerce determinadas competencias
especializadas. (El mar adyacente es el mar
territorial más la zona contigua).
3) Alta mar: todo lo que se encuentra más allá del mar
adyacente. Para Alessandri, es el que se extiende
más allá del mar territorial. Es una cosa común a
todos los hombres (Art. 585 CC).
Los Bienes - Daniel Peñailillo
4) Playas: Art. 594 CC. “Se entiende por playa del mar
la extensión de tierra que las olas bañan y
desocupan alternativamente hasta donde llegan en
las más altas mareas.” El suelo que abarcan las
playas es bien nacional de uso público (Art. 589 inc.
2º CC).
5) Mar patrimonial o zona económica exclusiva: Art.
596 inc. 1º CC. “El mar adyacente que se extiende
hasta las doscientas millas marinas contadas desde
las líneas de base a partir de las cuales se mide la
anchura del mar territorial, y más allá de este
último, se denomina zona económica exclusiva. En
ella el Estado ejerce derechos de soberanía para
explorar, explotar, conservar y administrar los
recursos naturales vivos y no vivos de las aguas
suprayacentes al lecho, del lecho y el subsuelo del
mar, y para desarrollar cualesquiera otras
actividades con miras a la exploración y explotación
económica de esa zona.”
17. B) Dominio público terrestre.
Comprende todos los bienes nacionales de uso
público que se encuentran en la superficie terrestre del
Estado: calles, plaza, puentes y caminos (Art. 589 CC).
Calles y plazas: a ellas se refieren los Arts. 600 y
601 CC, pero son materia del Derecho Administrativo. Las
municipalidades tienen sobre ellas deberes de policía,
administración, conservación y ornamentación.
Puentes y caminos:
Art. 592 inc. 1º CC. “Los puentes y caminos
construidos a expensas de personas particulares en tierras
que les pertenecen, no son bienes nacionales, aunque los
dueños permitan su uso y goce a todos.”
En consecuencia, se clasifican en públicos y
privados. Por exclusión, son públicos aquellos construidos
en terrenos que no pertenecen a particulares, o que no se
construyeron con fondos privados.
No se atiende a la libertad de tránsito para calificar
el camino. La LOC del MOP y de las normas sobre caminos
públicos establece una presunción simplemente legal
(admite prueba en contra) de ser público todo camino que
esté en uso público.
18. C) Dominio público fluvial.
Esta materia está regulada por el C. de Aguas, y
pertenece al Derecho Agrario.
Art. 595 CC. “Todas las aguas son bienes
nacionales de uso público.” Pero están sujetas a
concesiones en favor de los particulares: derecho de
aprovechamiento.
Art. 603 CC. “No se podrán sacar canales de los
ríos para ningún objeto industrial o doméstico, sino con
arreglo a las leyes u ordenanzas respectivas.”
19. D) Dominio público aéreo.
Es una materia discutida, pero la tesis mayoritaria
sostiene que el Estado subyacente tiene plena y exclusiva
soberanía sobre el espacio atmosférico existente sobre su
territorio.
20. Concesiones de los bienes nacionales de uso
público.
El uso de los bienes nacionales de uso público
pertenece a todos los habitantes de la Nación (uso común).
Pero se puede conceder a un particular el uso de uno de
estos bienes, siempre que el uso que haga no impida el de
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los demás habitantes (uso privativo). Para ello, debe
otorgársele un permiso por la autoridad competente.
Sobre la naturaleza jurídica del derecho del
concesionario, hay varias teorías:
1) Hauriou: es un derecho real administrativo, que se
caracteriza por ser precario.
2) Leopoldo Urrutia: es un verdadero derecho real de
uso, distinto del regulado por el Art. 811 CC.
Argumentos:
a) La enumeración de los derechos reales de
los Arts. 577 y 579 CC no es taxativa,
pues no incluye al derecho legal de
retención.
b) Presenta la característica fundamental de
los derechos reales: se ejerce sin respecto
a determinada persona.
Este criterio ha sido seguido por la jurisprudencia.
3) Luis Claro Solar: las concesiones implican sólo un
permiso de ocupación para un objeto determinado y
a título precario.
De acuerdo al Art. 602 CC, este derecho es
únicamente a usar y gozar de las obras construidas en sitios
de propiedad nacional, pero no otorga la propiedad del
suelo.
Para Alessandri, los bienes públicos son
inalienables, lo que impide la constitución de un derecho real
de tipo civil. El concesionario posee un uso que emana de
una simple tolerancia del Estado, y este uso es precario.
21. II. Bienes del Estado fiscales.
Art. 589 inc. final CC. “Los bienes nacionales cuyo
uso no pertenece generalmente a los habitantes, se llaman
bienes del Estado o bienes fiscales.”
Son aquellos que pertenecen al Estado en cuanto
persona jurídica de derecho privado. Alessandri dice que la
personalidad del Estado es una sola, y es de derecho
público. Los bienes fiscales le pertenecen en cuanto sujeto
de derechos privados.
Estos bienes están sometidos a las reglas
generales del CC. Están dentro del comercio humano, y
pueden ser adquiridos por prescripción (Art. 2497 CC).
Podemos enumerar algunos bienes fiscales:
1) Los inmuebles en que funcionan los servicios
públicos y los muebles que los guarnecen.
2) Los impuestos y contribuciones que percibe el
Estado.
3) Los bienes que caen en comiso y las multas a
beneficio fiscal.
4) Los inmuebles que no tiene otro dueño (Art. 590
CC). Esta es una presunción de dominio en favor
del Estado, lo que es una excepción al Art. 700 CC.
5) Las herencias que le corresponden al Fisco como
heredero abintestato (Art. 995 CC).
6) Art. 597 CC. “Las nuevas islas que se formen en el
mar territorial o en ríos y lagos que puedan
navegarse por buques de más de cien toneladas,
pertenecerán al Estado.” Si se forman en ríos o
lagos no navegables, o sólo por buques más
livianos, acceden a los propietarios riberanos.
7) Los bienes adquiridos por captura bélica (Art. 640
CC).
22. Situación de las minas.
El Estado tiene un dominio eminente sobre las
minas, es decir, un derecho de propiedad general y superior,
y no un derecho patrimonial perfecto.
Los Bienes - Daniel Peñailillo
Esta tesis ya no se sigue, debido a las reformas en la
materia. El Estado tiene el dominio absoluto, exclusivo,
inalienable e imprescriptible de todas las minas. Pero los
particulares pueden obtener, para explotarlas, una
concesión. El dominio de su titular sobre la concesión
minera está protegido por el Art. 19 N° 24 CPol.
LOS DERECHOS REALES.
CAPÍTULO I: EL DERECHO DE PROPIEDAD.
1. Concepto, fundamentos, evolución y
características.
Concepto.
Artículo 582 : “El dominio (que se llama también propiedad)
es el derecho real en una cosa corporal, para gozar y
disponer de ella arbitrariamente; no siendo contra la ley o
contra derecho ajeno.” (inciso 1°)
Fundamentos.
La Constitución Política de la República de Chile asegura a
todas las personas el derecho de propiedad sobre todo tipo
de bienes, corporales e incorporales.
Nadie puede ser privado de su propiedad salvo que ésta sea
requerida por el Estado por razones de utilidad pública o
interés nacional, determinadas – caso a caso – por el
legislador.
Evolucion.
Entre los investigadores de las épocas primitivas, es materia
de discusión la forma primaria de propiedad y el sentido de
la evolución.
Se sostiene con frecuencia que fue la propiedad colectiva la
predominante en los inicios, y de allí se habría llegado a las
formas comunitarias y familiares, hasta configurarse la
propiedad individual; pero también se ha afirmado la
existencia de una completa dispersión, apareciendo, en
distintos lugares, alternadamente en distintas formas.
Desde un punto de vista más bien técnico, a través de la
historia del Derecho se ha observado en dos épocas la
existencia de una estructura compleja de la propiedad:
– En los tiempos del Derecho Romano Clásico
– Durante el Sistema Feudal
Finalmente hay que agregar que, siendo tantas y tan
distintas las funciones o las utilidades que prestan las cosas,
se han ido configurando diversos estatutos legales para
distintas categorías de bienes, que van debilitando la noción
unitaria del dominio, atomizándola. Y por este camino han
ido apareciendo las llamadas “formas de propiedad”
Caracteristicas.
La doctrina tiene desde mucho tiempo asignados al dominio
los caracteres de ser un derecho:
– Real
– Absoluto
– Exclusivo
– Perpetuo
1° Derecho Real
El dominio es el derecho real por excelencia; se ejerce sobre
una cosa sin respecto a determinada persona.
Cedulario Civil
2° Derecho Absoluto
Confiere al titular la posibilidad de ejercitar sobre el objeto
las más amplias facultades, de manera soberana e
independiente.
El Código, siguiendo las codificaciones de la época,
establece este carácter absoluto diciendo que el dominio
3° Derecho Exclusivo
Se atribuye a un titular en forma privativa, y no puede haber
dos o más propietarios sobre una misma cosa con iguales
poderes sobre ella.
Ahora bien, la doctrina ha venido elaborando importantes
excepciones e tal facultad desde mucho tiempo:
a) El derecho de uso inocuo,
b) El derecho de acceso forzoso
c) El principio del mal menor
4° Derecho Perpetuo
Ello significa que el dominio sobre una cosa persiste
mientras subsiste la cosa misma, no se extingue por el solo
transcurso del tiempo o por el no ejercicio del derecho; por lo
mismo su acción protectora, la acción reivindicatoria no se
extingue por el solo transcurso del tiempo, no prescribe.
2. Facultades o atributos de la propiedad. Facultad y
capacidad de disposición.
La concepción clásica del dominio, en este punto desde el
Derecho Romano, asigna al propietario 3 facultades
fundamentales:
– Uso
– Goce
– Disposición
1) La Facultad de Uso
Denominada jus utendi, implica que el propietario puede
utilizar o servirse de la cosa.
2) La Facultad de Goce
La faculta de goce o jus fruendi significa que el dueño puede
beneficiarse con los frutos y productos de la cosa.
No obstante que el artículo 643 los llama productos, la
doctrina siempre ha distinguido los productos de los frutos.
Los frutos son los que la cosa da periódicamente ayudada o
no de la industria humana y sin detrimento de la cosa
fructuaria.
El producto carece de periodicidad y disminuye la cosa.
3) La Facultad de Abuso o Disposición
La facultad de disposición o jus abutendi deriva del carácter
de absoluto del dominio.
Significa que el dueño puede disponer de la cosa según su
voluntad y arbitrio, sin perjuicio de las limitaciones que
provengan de la ley o del derecho ajeno.
Pueden distinguirse dos acepciones de esta facultad de
disposición:
Por una parte el dueño puede disponer materialmente de la
cosa, modificándola o destruyéndola (son interesantes las
limitaciones que, en este sentido, están dadas por la
protección a las obras de arte y monumentos históricos)
Por otra, el dueño puede disponer jurídicamente de la cosa,
celebrando negociaciones con terceros respecto de ella,
gravándola con prendas, hipotecas u otras limitaciones, y,
en fin, enajenándola.
3. Contenido pasivo de la propiedad.
Los Bienes - Daniel Peñailillo
Cargas u obligaciones reales en el sentido de que pesan
sobre la propiedad misma, sin importar quien sea el
propietario y aunque éste haya adquirido la propiedad
después de surgir esa obligación real. Estas obligaciones
son llamadas “propter rem”. En el terreno de los derechos
personales, el sujeto pasivo para quedar obligado debe:
a. Haber consentido en la obligación o ser cesionario
de la misma.
b. Haber cometido un acto culpable o doloso que
causó daño.
c. Es responsable porque así lo dispone la ley.
Obligaciones
1) Contribuir en la expensas de construcción,
conservación y reparación del cerramiento
2) Derribar árboles medianeros si causa daño a otro
3) Cortar ramas y raíces de árboles
4) Expensas comunes
5) La que tiene el adquirente de la cosa arrendada de
respetar el arriendo del art. 1962
6) Servidumbre legales
7) Uso de pescadores de tierras contiguas
8) La obligación de no prohibir el derecho de
persecución colmenas
9) Obligaciones del código de aguas
10) Ordenanza general de construcción
11) Ley general de ferrocarriles
12) Restricción del medio ambiente
Función social de la propiedad y ley aérea
4. Extensión material de la propiedad.
Para cuando el dominio recae sobre cosas corporales,
resulta necesario formular algunos alcances sobre los limites
los que se extiende físicamente a la propiedad.
Tratandose de bienes muebles, los contornos materiales de
la cosa constituyen su limite
En los inmuebles donde hacen falta mayores precisiones
En el plano horizontal , los deslindes establecen la extensión
de cada propiedad
En el plano vertical, se plantean problemas, que se traducen
en la extensión del dominio hacia el subsuelo y hacia el
espacio o vuelo
5. Limitaciones a la propiedad.
1.- La Ley. Son numerosas las limitaciones que se han
impuesto al d° de dominio, las que persiguen diversas
finalidades, algunas se encuentran en la Ley Orgánica de
Municipalidades, en la Ley de Servicios Eléctricos, en la
Ordenanza General de Construcción y Urbanización. Entre
las limitaciones establecidas por la ley, una muy importante
es la posibilidad de expropiación de los bienes por causa de
utilidad pública la que llega a privar al titular del d° de
dominio por causa de UP (intereses generales de la nación)
2.- El Derecho Ajeno. El titular del d° de dominio puede
ejercer su d°; pero siempre que ese ejercicio no coarte los
Cedulario Civil
derechos de los demás. Este es uno de los aspectos de la
llamada teoría del abuso del derecho, ya que si una persona
que es titular de un derecho lo ejerce en forma abusiva
causando daño o perjuicio a otra persona, esto constituiría
un delito o cuasidelito civil y, por lo tanto, originaría la
obligación de indemnizar perjuicios. En materia de d° de
dominio es donde esta teoría ha tenido mayor aplicación,
especialmente por el art.582 CC.
Son Limitaciones al dominio.
1) Las Obligaciones Reales
2) El abuso del derecho
3) Legales del art. 732 Propiedad Fiduciaria,
Usufructo, Uso, Habitación y Servidumbres
4) Vecindad
5) Función Social y protección constitucional de la
propiedad
6. Diversas clases de propiedad:
A. En cuanto a su extensión: propiedad plena
y mera o nuda propiedad; propiedad
absoluta y propiedad fiduciaria.
1º Propiedad Plena o Nuda
En cuanto a la integridad de las facultades del derecho de
propiedad, puede haber propiedad plena o nuda.
La propiedad plena está provista de todos los atributos ya
antes mencionados de uso, goce y disposición.
La nuda o mera propiedad contiene sólo el derecho de
disposición jurídica del objeto sobre que recae,
correspondiendo a otro las facultades de uso y goce,
configurándose en éste un derecho de usufructo
2º Propiedad Absoluta y Fiduciaria
En cuanto a su duración, se distingue entre propiedad
absoluta, que no está sometida a duración o término, y
propiedad judiciaria, que está sometida al evento de
traspasarse a otro si se cumple una condición.
En efecto, de acuerdo al artículo 733 del Código Civil, “se
llama propiedad fiduciaria la que está sujeta al gravamen de
pasar a otra persona, por el hecho de verificarse una
condición.”
“La constitución de la propiedad fiduciaria se llama
fideicomiso.”
“Este nombre se da también a la cosa constituida en
propiedad fiduciaria.”
“La translación de la propiedad a la persona a cuyo favor se
ha constituido el fideicomiso, se llama restitución.”
B. En cuanto a las cosas objeto del derecho:
conceptos de propiedad civil, propiedad
minera, propiedad sobre derechos de
aprovechamiento de agua, propiedad
intelectual, propiedad industrial, etc.
Los Bienes - Daniel Peñailillo
Propiedad Civil o Agraria, Urbana, Intelectual, Minera,
Horizontal, etc.
Desde el punto de vista de la naturaleza del objeto sobre el
que el dominio recae, puede hablarse de propiedad civil o
común o bien, agraria, urbana, intelectual, minera,
horizontal, etc.
C. En cuanto a su titular: referencia a la
propiedad particular y a la propiedad
nacional.
En base a su titularidad, la propiedad puede ser individual,
asociativa o colectiva, según el propietario sea un particular,
un grupo de individuos (formando generalmente una
persona jurídica como es el caso de las cooperativas) o el
Estado.
D. En cuanto al número de titulares:
propiedad individual y copropiedad.
Se excluye: la copropiedad.
Copropiedad
Existe comunidad cuando dos o más sujetos tienen un
derecho de idéntica naturaleza jurídica sobre la totalidad de
un mismo objeto.
Y hay copropiedad o condominio cuando dos o más sujetos
tienen el dominio sobre la totalidad de un mismo objeto.
LOS MODOS DE ADQUIRIR LA PROPIEDAD:
A. Conceptos de título y modo de adquirir.
Para la transferencia del dominio y demás derechos reales
se exige la concurrencia de 2 elementos jurídicos: un título y
un modo de adquirir.
Título es el hecho o acto jurídico que sirve de antecedente
para la adquisición del derecho.
Modo de adquirir es el hecho o acto jurídico que produce
efectivamente la adquisición del derecho.
B. Enunciación de los modos de adquirir.
La Constitución Política así lo dispone expresamente en el
artículo 19 N°24: “sólo la ley puede establecer el modo de
adquirir la propiedad, de usar, gozar y disponer de ella y las
limitaciones y obligaciones que deriven de su función social.”
Los modos de adquirir los enumera el artículo 588:
1. La ocupación
2. La accesión
3. La tradición
4. La sucesión por causa de muerte
5. La prescripción
6. A ellos debe agregarse la Ley
Cedulario Civil
C. Clasificaciones de los modos de adquirir: originarios
y derivativos; a título gratuito y a título oneroso; a
título singular y a título universal; y entre vivos y por
causa de muerte.
Los modos de adquirir el dominio pueden clasificarse en:
– Modos Originarios / Derivativos
– Modos a Título Singular / a Título Universal
– Modos a Título Gratuito / a Título Oneroso
– Modos por Acto entre Vivos / por Causa de
Muerte
1° Modos de Adquirir Originarios y Derivativos
El modo es originario se permite adquirir la propiedad
independientemente del derecho de un antecesor. No existe
el traspaso del derecho de un titular a otro.
Así ocurre en la ocupación, la accesión y la prescripción.
El modo es derivativo si por él se adquiere el dominio que es
traspasado de otro titular por ello es el antecesor.
Pertenecen a esta última clase, la tradición y la sucesión por
causa de muerte.
La distinción tiene importancia para determinar el alcance y
características del derecho del adquirente.
2° Modos de Adquirir a Título Universal y a Título Singular
Los modos de adquirir se clasifican así según se puedan
adquirir con ellos universalidades jurídicas o bienes
determinados.
La ocupación y la accesión permiten adquirir sólo bienes
específicos; son modos de adquirir a título singular.
Por sucesión por causa de muerte se pueden adquirir tanto
bienes determinados (legados de especie o cuerpo cierto) y
universalidades (herencias).
La tradición y la prescripción son modos de adquirir,
generalmente a título singlar, pero excepcionalmente
también lo son a título universal. Ello ocurre, por ejemplo,
cuando un heredero transfiere su derecho de herencia y
cuando un heredero aparente llega a adquirir por
prescripción la herencia de que está en posesión.
3° Modos de Adquirir por Acto entre Vivos y por Causa de
Muerte
Los modos de adquirir se clasifican en modos de adquirir por
acto entre vivos y modos de adquirir por causa de muerte,
según presuponga o no la muerte del titular del derecho para
que el modo opere.
El único modo de adquirir que se configura a la muerte del
titular es la sucesión por causa de muerte; todos los demás
son modos de adquirir por acto entre vivos.
4° Modos de Adquirir a Título Gratuito y a Título Oneroso
Los modos de adquirir pueden clasificarse en modos de
adquirir a título gratuito y a título oneroso según signifiquen o
no una contraprestación pecuniaria para el adquirente.
Son a título gratuito la ocupación, la accesión, la
prescripción y la sucesión por causa de muerte.
La tradición por su especial naturaleza será a título gratuito u
oneroso según lo sea el título que le sirve de antecedente; si
ese antecedente es un acto a título gratuito, como una
donación, será un modo a título gratuito; y si es un acto
oneroso, como una compraventa, será un modo a título
oneroso.
Los Bienes - Daniel Peñailillo
LOS MODOS DE ADQUIRIR LA
PROPIEDAD.
LA OCUPACIÓN
1. Concepto y características.
Conforme al artículo 606 del Código Civil, “por la ocupación
se adquiere el dominio de las cosas que no pertenecen a
nadie, y cuya adquisición no es prohibida por la leyes
chilenas, o por el Derecho Internacional.”
Puede definirse la ocupación como un modo de adquirir el
dominio de las cosas que carecen de dueño, consistente en
su aprehensión material con la intención de adquirir la
propiedad.
Los requisitos o elementos de la ocupación son los
siguientes:
– Aprehensión material.
– Ánimo de hacerse dueño.
– Debe tratarse de una cosa susceptible de
ocupación.
2. Referencia a las diversas clases de ocupación: de
cosas animadas, de cosas inanimadas, de especies
al parecer perdidas y de especies náufragas.
El Código distingue:
– Ocupación de cosas animadas, que incluye
la caza y la pesca.
– Ocupación de cosas inanimadas que
incluyen la invención o hallazgo, el tesoro
(especie de hallazgo), la captura bélica y las
cosas abandonadas al primer ocupante.
– Ocupación de especies al parecer pérdidas y
especies náufragas.
1° Ocupación de Cosas Animadas
La ocupación de cosas animadas se refiere a los animales,
entre los cuales nuestro Código Civil distingue:
– Animales bravíos
– Animales domésticos
– Animales domesticados
2° Ocupación de Cosas Inanimadas
Aquí se encuentran la invención o hallazgo que de acuerdo
con el artículo 624 es una especie de ocupación por la cual
el que encuentra una cosa inanimada que no pertenece a
nadie, adquiere su dominio, apoderándose de ella:
d) De este modo, dice el Código, se adquieren las
cosas que no presentan señales de dominio
anterior.
e) Se adquieren del mismo modo las cosas cuya
propiedad abandona su dueño al primer
ocupante.
3° Ocupación de Especies al Parecer Perdidas y Especies
Náufragas
El artículo 629 establece que “si se encuentra alguna
especie mueble al parecer perdida, deberá ponerse a
disposición de su dueño; y de no presentarse nadie que
pruebe ser suya, se entregará a la autoridad competente, la
Cedulario Civil
cual deberá dar aviso del hallazgo en un diario de la comuna
o de la capital de provincia o de la capital de la región, si en
aquella no lo hubiere”
“El aviso designará el género y calidad de la especie, el día
y lugar del hallazgo.”
“Si no apareciere el dueño, se dará este aviso por tercera
vez, mediando treinta días de un aviso a otro.”
LA ACCESIÓN
1. Concepto y características.
El artículo 643 del Código Civil prescribe que “la accesión es
un modo de adquirir por el cual el dueño de una cosa pasa a
serlo de lo que ella produce, o de lo que se junta a ella.”
2. Diversas clases de accesión:
Del propio artículo 643 se desprende que existen dos clases
de accesión:
– Accesión de Frutos
– Accesión Continua
A. Accesión de frutos o discreta:
1. Conceptos de productos y frutos.
Estados en que pueden
encontrarse los frutos naturales y
civiles.
Es denominada también accesión discreta o accesión por
producción.
La doctrina diferencia los frutos de los productos.
Se entiende por fruto lo que una cosa da periódicamente y
sin detrimento de su sustancia; es producto lo que una cosa
da sin periodicidad o con detrimento de su estructura.
El artículo 643, los frutos pueden ser naturales o civiles.
frutos naturales
Conforme al artículo 644, “se llaman frutos naturales los que
da la naturaleza, ayudada o no de la industria humana.”
En cuanto al estado en que pueden encontrarse estos frutos
naturales, el Código distingue entre frutos pendientes,
percibidos y consumidos (artículo 645)
Se encuentran pendientes mientras adhieren todavía a la
cosa que los produce.
Percibidos, cuando se encuentran separados de la cosa
productiva.
Se encuentran consumidos cuando se han consumido
materialmente o bien, se han enajenado.
La distinción pude adquirir importancia cuando el propietario
celebra negociaciones con terceros sobre la cosa que los
produce.
Frutos Civiles
El concepto de fruto civil no es más que una creación
jurídica.
El fruto civil es la utilidad equivalente que el dueño de una
cosa obtiene al conceder a un tercero el uso y goce de ella.
El Código no los define; se limita a señalar ejemplos de los
que se puede desprender la noción: precios, pensiones,
Los Bienes - Daniel Peñailillo
cánones de arrendamiento o censo, y los intereses de
capitales exigibles, o impuestos a fondo perdido.
En cuanto al estado en que pueden encontrarse estos frutos,
el artículo 647 establece que se encuentran pendientes
mientras se deben; y percibidos, desde que se cobran. Para
mayor claridad, debe entenderse que están percibidos
desde que efectivamente se pagan.
2. Principio a que está sujeto el
dominio de los frutos.
Los frutos de una cosa pertenecen a su dueño. Ello es asi
por la facultad de goce que correponde al propietario y
porque tratándose de frutos naturales, al formar estos un
solo todo con la cosa que los da, quedan cubiertos por el
dominio de èsta.
B.- Accesión continua o propiamente tal.
Accesión continua, propiamente tal o por unión es la unión
permanente de dos o más cosas originariamente separadas,
que pasan a formar un todo indivisible.
La unión puede ser obra de la naturaleza o del hombre.
Siguiendo la reglamentación de los textos, la doctrina
nacional estudia este modo de adquirir a través de las
siguientes situaciones:
– Accesión de suelos o de inmueble a
inmueble
– Accesión de mueble a mueble
– Accesión de mueble a inmueble
B. Accesión continua o propiamente tal.
1. Accesión de inmueble a
inmueble: referencia al aluvión,
avulsión, mutación del álveo de
un río o división de éste en dos
brazos que no vuelven a juntarse
y formación de nueva isla.
Accesión de Inmueble a Inmueble
Se encuentra reglamentada en los artículos 649 a 656, los
que forman el párrafo denominado “accesiones de suelo”.
En esta forma de accesión llamada también accesión
natural, se pueden distinguir a su vez varias modalidades:
– Aluvión
– Avulsión
– Mutación del álveo o cambio de cauce
– Formación de nueva isla
Aluvión
Aluvión es el aumento que recibe la ribera de la mar o de un
río o lago por el lento e imperceptible retiro de las aguas.
Avulsión
La avulsión es la transportación de una parte del suelo, por
una avenida o por otra fuerza natural, de un sitio a otro.
Mutación del Álveo
Si un río varía de curso, podrán los propietarios riberanos
con permiso de autoridad competente, hacer las obras
necesarias para restituir las aguas a su acostumbrado
cauce; y la parte de éste que permanentemente quedare en
Cedulario Civil
seco, accederá a las heredades contiguas, como el terreno
del aluvión (artículo 654)
Formación de una Nueva Isla
Acerca de las nuevas islas que no hayan de pertenecer al
Estado (pertenecen al Estado las nuevas islas que se
formen en el mar territorial o en ríos y lagos que puedan
navegarse por buques de más de 100 toneladas) se
observarán las siguientes reglas establecidas por el artículo
656:
2. Accesión de muebles
inmuebles: referencia a la
edificación, plantación y siembra.
Accesión de Mueble a Inmueble
Es denominada también accesión industrial y se encuentra
regulada en los artículos 668 y 669.
Los preceptos hacen referencia a las modalidades de:
– Edificación
– Plantación o Siembra
En todo caso, ellas se encuentran sometidas a las mismas
reglas.
Los problemas se plantean, y el modo de adquirir opera
cuando se construye, planta o siembra con materiales o
semillas que pertenecen a persona distinta del dueño del
suelo.
En efecto, señala el artículo 668 que si se edifica con
materiales ajenos en suelo propio, el dueño del suelo se
hará dueño de los materiales por el hecho de incorporarlos
en la construcción, sin perjuicio de la indemnización que
corresponda al dueño de los materiales.
La misma regla se aplica al que planta o siembra en suelo
propio vegetales o semillas ajenas.
Mientras los materiales no están incorporados en la
construcción o los vegetales arraigados en el suelo, podrá
reclamarlos el dueño.
Por su parte, el artículo 669 se refiere al caso en que el
dueño de los materiales o semillas es el que planta en
terreno ajeno, pronunciándose en el mismo sentido.
El Código establece reglas relativas a las indemnizaciones
que se deben en cada caso, las cuales están dadas para
evitar el enriquecimiento sin causa y dichas reglas están
relacionadas con las de las prestaciones mutuas de la
reivindicación, como lo expresa el artículo 669.
Para tales efectos se distinguen 3 situaciones:
– El dueño del suelo utiliza materiales ajenos
– El dueño de los materiales edifica, siembra o
planta en suelo ajeno
– En suelo ajeno se construye, siembra o
planta con materiales o semillas ajenos
3. Accesión de mueble a mueble:
referencia a la adjunción,
especificación y mezcla.
Los Bienes - Daniel Peñailillo
Accesión de Mueble a Mueble
Se origina cuando se unen dos cosas muebles
pertenecientes a distintos dueños.
El Código la regula en los artículos 657 a 667 solucionando
el problema de qué es lo accesorio que sigue la sigue la
suerte de lo principal y qué es lo principal, indicando los
criterios al efecto: el valor, la función, el volumen.
Se distinguen como formas en que puede presentarse esta
accesión de mueble a mueble:
– Adjunción
– Especificación
– Mezcla
Adjunción
a Se verifica cuando dos cosas muebles de distinto dueño se
juntan, pero de modo que pueden separarse.
Especificación
El artículo 662 establece que “otra especie de accesión es la
especificación, que se verifica cuando de la materia
perteneciente a una persona, hace otra persona una obra o
artefacto cualquiera, como si de uvas ajenas se hace vino, o
de plata ajena una copa, o de madera ajena una nave”
Mezcla
Dispone el artículo 663: “Si se forma una cosa por mezcla de
materias áridas o líquidas, pertenecientes a diferentes
dueños, no habiendo conocimiento del hecho por una parte,
ni mala fe por otra, el dominio de la cosa pertenecerá a
dichos dueños proindiviso, a prorrata del valor de la materia
que a cada uno pertenezca.”
IMPORTANTE: en el caso de la ocupación y de la accesión,
sólo se incluyen para el examen de grado el concepto y
nociones generales.
LA TRADICIÓN
1. Concepto, características y requisitos. Entrega y
tradición.
El artículo 670 del Código define este modo de adquirir
expresando que “la tradición es un modo de adquirir el
dominio de las cosas y consiste en la entrega que el dueño
hace de ella a otro, habiendo por una parte la facultad e
intención de transferir el dominio, y por la otra la capacidad e
intención de adquirirlo.”
“Lo que se dice del dominio se extiende a todos los otros
derechos reales.”
Características de la Tradición
La tradición, como modo de adquirir presenta las siguientes
características:
– Se trata de un modo de adquirir derivativo y
por acto entre vivos
– Es un acto jurídico bilateral, de disposición y
de atribución patrimonial
Cedulario Civil
– Es consecuencia de un título.
1° Se trata de un modo de adquirir derivativo y por acto entre
vivos
Se trata de un modo derivativo en cuanto el adquirente
deriva su dominio de otro sujeto, el tradente, a diferencia de
otros modos de adquirir, como la ocupación o la accesión.
Se trata de un modo por acto entre vivos por cuanto no
presupone de la muerte del titular del derecho para que
opere.
2° Es un acto jurídico bilateral
Se trata de un acto jurídico bilateral, esto es, una
convención: acuerdo de voluntades que produce
consecuencias jurídicas.
3° Es consecuencia de un título
La tradición siempre requiere de un título que le anteceda; y
así la tradición será modo de adquirir a título gratuito u
oneroso según lo sea el título de que es consecuencia.
Requisitos de la Tradición
Para que la tradición produzca sus efectos normales, esto
es, transfiera el dominio, es necesario, en nuestro Derecho,
que concurran los siguientes requisitos:
– Concurrencia de dos partes: tradente y
adquirente.
– Consentimiento de ambas partes.
– Título translaticio de dominio.
– Título translaticio válido.
– Entrega de la cosa tradida.
1° Concurrencia de dos Partes: Tradente y Adquirente
Siendo la tradición una convención, acto jurídico bilateral,
requiere de dos partes:
– Tradente
– Adquirente
A) El Tradente
Dice el artículo 671: “Se llama tradente la persona que por la
tradición transfiere el dominio de la cosa entregada por él o
a su nombre.”
El tradente debe ser plenamente capaz, la sanción al acto es
la que ordinariamente se establece para los actos de los
incapaces y que dependerá de la clase de incapacidad.
La disposición precisa que el tradente debe tener facultad de
transferir el dominio para dejar establecido que el tradente
requiere poder de disposición.
B) El Adquirente
De acuerdo al artículo 671, se llama adquirente la persona
que por la tradición adquiere el dominio de la cosa recibida
por él o a su nombre.
El adquirente también debe ser plenamente capaz, pero en
este caso le basta la facultad o capacidad de administración,
no requiere poder de disposición.
2° Consentimiento de Ambas Partes
Este requisito es de toda lógica desde que se ha señalado
que la tradición es un acto jurídico bilateral, de manera que
requiere del consentimiento de ambas partes.
Debe sí precisarse que ese consentimiento ha de implicar la
intención determinada de ambas partes de transferir y de
adquirir, respectivamente, el dominio.
3° Título Translaticio de Dominio
Los Bienes - Daniel Peñailillo
El inciso 1° del artículo 675 señala expresamente que, para
que valga la tradición se requiere de un título translaticio de
dominio, como la de venta, permuta, donación, etc.
Desde el punto de vista del modo, la tradición requiere de un
título translaticio precedente, y desde el punto de vista del
título translaticio de dominio, éste requiere, para cumplir lo
pactado, que le siga la tradición.
3° El Título debe ser Válido
Así lo señala el inciso 2° del artículo 675: “se requiere
además que el título sea válido respecto de la persona a
quien se confiere. Así el título de donación irrevocable no
transfiere el dominio entre cónyuges.”
De manera que para que la tradición produzca su efecto
normal de transferir el dominio, debe tener como
antecedente un título válido.
5° Entrega de la Cosa Tradida
Más que un requisito de la tradición, la entrega es en
realidad el elemento sustantivo de la tradición alrededor del
cual han de cumplirse las demás exigencias anotadas.
Entrega y Tradición
El Código, en la definición del artículo 670, prescribe que la
tradición consiste en la entrega que el dueño hace. . .
Efectivamente, el central, que da consistencia a la tradición,
es la entrega del objeto tradido.
Pero también pueden darse situaciones de entrega material
de una cosa sin que llegue a configurarse tradición.
Cuando la entrega se efectúa con la intención de transferir el
dominio (u otro derecho real) por una parte y de adquirirlo,
por otra, queda configurada la tradición.
Esta intención que concurre en la tradición, se manifiesta
también en el título del cual la tradición es consecuencia, el
llamado título translaticio de dominio.
Si lo que se ha pactado es la simple entrega, como en un
arrendamiento o comodato, la entrega se efectuará sin la
intención de transferir el dominio y el título mismo, llamado
título de mera tenencia, demuestra que la entrega se efectúa
para conferir únicamente la mera tenencia.
El Código no siempre emplea estos términos en el sentido
que antes se ha anotado:
A veces los estima sinónimos, como en el artículo 1824 que
habla de entrega o tradición.
Otras veces habla de entrega cuando debería decir
tradición, como por ejemplo, en el artículo 2196.
Otras, habla de tradición, siendo más preciso el término
entrega, como por ejemplo, en el artículo 1443 y en el
artículo 2174 inciso 2°, en relación con el comodato, pues no
existe tradición sino simplemente entrega.
Finalmente hay ocasiones en que sí se emplean
adecuadamente los términos, según las acepciones
expuestas, como ocurre en lo artículos 2212, 2174 inciso 1°,
2197.
Época para Exigir la Tradición
Para determinar desde cuándo se puede exigir la tradición
de lo que se deba, hay que recurrir al título respectivo, del
cual, como se ha dicho, la tradición es una consecuencia.
2. Especies de tradición:
Para estudiar las distintas formas de efectuar la tradición,
conviene proceder a las siguientes distinciones:
Tradición de derechos reales sobre bienes muebles
1. Tradición de derechos reales sobre bienes
inmuebles
2. Tradición del derecho real de herencia
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3. Tradición de derechos personales
4. Tradición de derechos reales sobre muebles
A.
Tradición de derechos reales sobre una
cosa corporal mueble:
Reglamentan esta materia los artículos 684 y 685 del Código
Civil; deben si agregarse algunas normas del Código de
Comercio y textos especiales (como la legislación sobre
almacenes generales de depósito).
Para tratarla, es necesario formular una distinción
fundamental entre:
– Tradición real
– Tradición ficta o simbólica (estos dos últimos
términos se emplearán aquí como
sinónimos; hay quienes les asignan
diferencias)
1. Tradición real.
Esta forma es la expresión natural o auténtica de la
tradición, con la cual se cumplen las justificaciones de
publicidad y posesión, originarias de este modo de adquirir.
Es la que se efectúa por una entrega real o, como llama la
doctrina antigua, por tradición "de mano a mano; en ella la
cosa tradida es materialmente entregada por el tradens al
accipiens, cumpliéndose los demás requisitos, que antes se
han indicado.
2. Tradición ficta.
El artículo 684 establece que la tradición de una cosa
corporal mueble deberá hacerse significando una de las
partes a la otra que le transfiere el dominio, y figurando esta
transferencia por uno de los medios siguientes:
1. Permitiéndole la aprensión material de una cosa
presente
7. Mostrándosela
8. Entregándole las llaves del granero, almacén,
cofre o lugar cualquiera en que esté guardada la
cosa
9. Encargándose el uno de poner la cosa a
disposición del otro en el lugar convenido
10. Por la venta, donación u otro título de
enajenación conferido al que tiene la cosa
mueble como usufructuario, arrendatario,
comodatario, depositario, o a cualquier otro título
no translaticio de dominio
11. Y recíprocamente por el mero contrato en que el
dueño se constituye usufructuario, comodatario,
arrendatario, etc.
B. Tradición de derechos reales sobre una
cosa corporal inmueble.
Los Bienes - Daniel Peñailillo
El artículo 686 del Código dispone: "Se efectuará la tradición
del dominio de los bienes raíces por la inscripción del título
en el Registro del Conservador.”
“De la misma manera se efectuará la tradición de los
derechos de usufructo o de uso constituidos en bienes
raíces, de los derechos de habitación o de censo y del
derecho de hipoteca.”
1. El Conservador de Bienes
Raíces: rol de la inscripción
conservatoria en Chile; libros del
Conservador; títulos que deben y
pueden inscribirse, y sanción, en
general, por la falta de inscripción
de los títulos que deben
inscribirse; Conservador
competente para practicar una
inscripción y documentos idóneos
para requerirla; negativa del
Conservador a practicar una
inscripción; y quiénes pueden
solicitar una inscripción.
Las normas legales fundamentales sobre la materia están
contenidas en los artículos 686 y siguientes del Código Civil
y, en virtud de lo prescrito en el artículo 695, en un cuerpo
reglamentario, conocido como Reglamento del Registro
Conservatorio de Bienes Raíces, de 24 de junio de 1857.
La organización y funcionamiento del Registro están
consignados, básicamente, en el Reglamento.
Funciona como una oficina en cada comuna del territorio, a
cargo de un funcionario denominado Conservador de Bienes
Raíces, calificado de Auxiliar de la Administración de Justicia
y considerado ministro de fe pública. En la mayoría de las
comunas del país el notario, o uno de los varios, es al mismo
tiempo el Conservador.
Los Libros del Conservador de Bienes Raíces
Los libros fundamentales que allí se llevan son:
– El Repertorio
– El Registro
– El Índice General.
Dentro del libro de Registro hay 3 diferentes:
– El Registro de Propiedad
– El Registro de Hipotecas y Gravámenes
– El Registro de Prohibiciones e Interdicciones
Títulos que Deben Inscribirse y Títulos que Pueden
Inscribirse
a) Títulos que Deben Inscribirse
El artículo 52 del reglamento enumera los títulos que deben
inscribirse en el Registro:
12. Los títulos translaticios de dominio de los bienes
raíces; los títulos de derecho de usufructo, uso,
habitación, censo e hipoteca constituidos en
inmuebles, y la sentencia ejecutoria que declare
la prescripción adquisitiva del dominio o de
cualquiera de dichos derechos.
13. La constitución de fideicomisos que comprendan
o afecten bienes raíces; la del usufructo, uso y
habitación que hayan de recaer sobre inmuebles
por acto entre vivos; la constitución, división,
reducción y redención del censo; la constitución
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de censo vitalicio, y la constitución de la
hipoteca.
14. La renuncia de cualquiera de los derechos
enumerados anteriormente.
15. Los decretos de interdicción provisoria y
definitiva, el de rehabilitación del disipador y
demente, el que confiera la posesión definitiva de
los bienes del desaparecido y el que conceda el
beneficio de separación de bienes.
b) Títulos que Pueden Inscribirse
El artículo 53 menciona los títulos que pueden inscribirse:
16. Toda condición suspensiva o resolutoria del
dominio de bienes inmuebles o de otros
derechos reales constituidos sobre ellos.
17. Todo gravamen impuesto en ellos que no sea
obligatorio inscribir
18. El arrendamiento en el caso del artículo 1962 del
Código Civil y cualquiera otro acto o contrato
cuya inscripción sea permitida por la ley.
19. Todo impedimento o prohibición referente a
inmuebles, sea convencional, legal o judicial, que
embarace o limite de cualquier modo el libre
ejercicio del derecho de enajenar.
Quién Puede Requerir la Inscripción
Los interesados pueden pedir la inscripción por sí, por medio
de personeros o de sus representantes legales.
Si la inscripción se pide para transferir el dominio u otro
derecho real sobre un inmueble, será necesario que el
apoderado o representante legal presente el título de su
mandato o representación. En las demás inscripciones
bastará que exhiban copia auténtica del título en virtud del
cual se demanda la inscripción.
Documentos con que se Requiere la Inscripción
La inscripción se debe solicitar exhibiendo copia auténtica el
título o del decreto judicial en su caso.
Aunque el Reglamento no lo dispone expresamente, debe
concluirse que se admiten a inscripción sólo instrumentos
públicos.
Contenido de la Inscripción
Fundamentalmente, la inscripción es un extracto o resumen
del título de que se trata.
El Código Civil y el Reglamento señalan el contenido o
menciones precisas que la inscripción debe incluir y que
varía según la naturaleza del título.
El artículo 78 del Reglamento señala las designaciones que
debe contener la inscripción de títulos de propiedad y de
derechos reales.
El artículo 79 indica las menciones que debe contener la
inscripción de un testamento, de una sentencia o decreto
judicial y de la partición.
Por su parte, el artículo 81 establece las menciones de la
inscripción de la hipoteca.
La inscripción de títulos de propiedad y derechos reales
contendrá:
20. La fecha de la inscripción
21. La naturaleza, fecha del título y la oficina en que
se guarda el original
22. Los nombres, apellidos y domicilios de las partes
23. El nombre y linderos del fundo
24. La firma del Conservador
Los Bienes - Daniel Peñailillo
Ausencia de Menciones en el Título
También el Reglamento señala la forma como debe suplirse
la falta en los títulos, de las designaciones que ha de
contener la inscripción:
– Por escritura Pública, si la falta es absoluta.
– Por minuta, tratándose de designaciones
defectuosas o insuficientes
Obligación de Inscribir y Causales de Negativa
La regla general es que el Conservador está obligado a
inscribir los títulos que se le presenten y debe hacerlo sin
retardo.
Excepcionalmente puede negarse, por alguna de las
causales señaladas en los artículos 13 y 14.
En caso de negativa, estampará el motivo en el título,
dejando constancia en el Repertorio.
Causales de Negativa
Artículo 13
Hay sólo una causal genérica ilustrada con varios ejemplos.
Puede rehusar inscribir "si la inscripción es en algún sentido
legalmente inadmisible”
artículo 14
En el artículo 14 hay dos causales que son bien específicas:
– Si el dueño de un fundo lo vendiere
sucesivamente a dos personas distintas, y
después de inscrito por uno de los
compradores apareciere el otro solicitando
igual inscripción
– Si un fundo apareciese vendido por persona
que según el Registro no es su dueño o
actual poseedor
Plazo para Inscribir
El Reglamento no trata expresamente los puntos, desde
cuándo y hasta cuándo se puede proceder a la inscripción.
Pueden señalarse como principios generales en esta
materia:
f) Como la inscripción es consecuencia del título,
es éste el que debe examinarse para concluir
desde y hasta cuándo procede inscribir.
g) En ese examen, la indagación fundamental
tendrá que orientarse a su eficacia al tiempo en
que se pretende inscribir. Así, será aceptable la
inscripción desde que el título inicie su eficacia y
hasta qué la conserve. Esto en relación con la,
función o funciones que la inscripción cumple en
el caso de que se trate.
Subinscripciones
Conforme al artículo 88 del Reglamento, “la rectificación de
errores, omisiones o cualquiera otra modificación
equivalente que el Conservador, de oficio o a petición de
parte tuviere que hacer conforme al título inscrito, será
objeto de una subinscripción; y se verificará en el margen de
la derecha de la inscripción respectiva, al frente de la
designación modificada.”
Las subinscripciones son, pues, anotaciones escritas al
margen de la inscripción, en la forma y para las finalidades
que el Reglamento señala
Cancelaciones
Cancelar una inscripción es dejarla sin efecto.
 Cedulario Civil
El Reglamento ha dispuesto que las cancelaciones de
inscripciones se efectúen mediante subinscripciones es
decir, por notas marginales, que no otra cosa son las
subinscripciones.
Así lo señala el artículo 91 del Reglamento: “Son igualmente
objeto de subinscripción, las cancelaciones, sean parciales o
totales, convencionales o decretadas por la justicia.”
Sanción por Defectos de la Inscripción
Se ha visto que son varias las exigencias que debe reunir
una inscripción.
La mayoría de ellas son requisitos establecidos en
consideración a la naturaleza del acto de inscripción, por lo
que su infracción traerá como sanción la nulidad absoluta de
la misma; y la consecuencia de dicha nulidad habrá de
buscarse, en el rol que en cada caso cumple la inscripción.
Calificación del Sistema Registral Chileno
La descripción de nuestro sistema, en los términos
relatados, permite cotejarlo con las principales alternativas
teóricas en materia registral, que se enunciaron al comienzo,
con lo dicho, puede concluirse que:
1. Es un registro de carácter personal y no real
a. Las inscripciones no se agrupan en torno
a una ficha u otro mecanismo, que
represente a cada inmueble, sino que se
van efectuando sin orden preestablecido a
medida que llegan los títulos al Registro;
las mutaciones y estado actual de un
predio se pueden establecer mediante los
índices de personas que han intervenido
en los respectivos actos;
2. Es de "inscripciones" (extractos) y no
"transcripciones" de títulos
3. Ostenta una escasa "legalidad" pues las
atribuciones del Conservador son muy limitadas en
cuanto al examen de los títulos; tanto la secuencia
jurídica intachable, como la correspondencia del
registro con los caracteres materiales de los
inmuebles, en muchas ocasiones no se observan.
Los Bienes - Daniel Peñailillo
obligación de concederla y que es el título de la tradición del
derecho real.
Pero, tratándose de la servidumbre de alcantarillado en predios
urbanos, la tradición se hace por la inscripción del título en el
Registro del Conservador de Bienes Raíces, y el título es el
contrato en que consta la constitución de la servidumbre que
debe otorgarse por escritura pública (Ley 6977 publicada en
el Diario Oficial del 16 de julio de 1941), es decir, se vuelve
en este caso a la regla del art.686 CC.
D. Tradición del derecho de herencia.
El problema que nos plantea este derecho es que a
diferencia de los otros derechos reales este no se ejerce
sobre un bien determinado, sino que recae sobre una
universalidad jurídica, que es el patrimonio del causante o
una parte alicuota del mismo.
El d° de herencia es el que tiene el heredero sobre un
patrimonio dejado por un difunto o sobre una parte alicuota
de ese patrimonio. El heredero no adquiere el derecho de
herencia por tradición, sino que por sucesión por causa de
muerte, pero este heredero, una vez que tiene la calidad de
titular del d° real de herencia, puede transferir a un tercero
ese d°, y en este caso, tendrá que hacer la tradición de este
de d°.
El heredero que le transfiere el derecho de herencia a un
tercero se denomina cedente y el tercero que lo adquiere se
denomina cesionario, y la tradición se denomina cesión.

4. Funciones de la Inscripción Conservatoria

5. Con lo dicho, puede resumirse que la inscripción
conservatoria cumple las siguientes funciones: La tradición, tratándose del derecho de herencia, supone
necesariamente un título traslaticio de dominio (art.675 CC),
6. Es la forma de efectuar la tradición del dominio y de si el título traslaticio es la compraventa, ese contrato va a ser
otros derechos reales sobre inmuebles. solemne, debiendo constar por escritura pública según el
art.1801 del CC.
7. Deja constancia de la historia jurídica de los
inmuebles y constituye medida de publicidad para
obtener oponibilidad frente a terceros
8. Constituye solemnidad respecto de ciertos actos.
9. Según un sector de la doctrina, es requisito, prueba
y garantía de la posesión de inmuebles inscritos.
E. Tradición de los derechos personales.

C. Tradición del derecho de servidumbre.
Tratándose del derecho real de servidumbre la tradición no se hace
por la inscripción del título en el Registro, sino que se hace
mediante escritura pública en que el tradente expresa
constituirla y el adquirente aceptarla: esta escritura podrá ser
la misma del acto o contrato en que se constituye la
servidumbre (art.698 CC) es decir donde se establece la
En la sistemática del Código, los derechos personales o
créditos son bienes incorporales y siendo bienes, pueden
transferirse por actos entre vivos y transmitirse por causa de
muerte.
Su transferencia por acto entre vivos requiere de un título y
la subsecuente tradición.
Para efectuar la tradición de estos derechos personales
reservó el Código un precepto especial: el artículo 699
según el cual dicha tradición efectúa por la entrega del título
hecha por el cedente al cesionario.
Cedulario Civil
Ha de entenderse por título aquí, él instrumento en que el
crédito consta, donde se encuentra escriturado.
Los artículos 1901 y siguientes indican los efectos de tal
cesión.
El artículo 1901 establece que “la cesión de un crédito
personal, a cualquier título que se haga, no tendrá efecto
entre el cedente y el cesionario, sino en virtud de la entrega
del título.”
Conforme al artículo 1902, “la cesión no produce efecto
contra el deudor ni contra terceros, mientras no ha sido
notificada por el cesionario al deudor o aceptada por éste.”
LA PRESCRIPCIÓN ADQUISITIVA Y LA
POSESIÓN
1. La prescripción en general:
A. Concepto, evolución y fundamentos de la
prescripción.
De acuerdo al artículo 2492, “La prescripción es un modo de
adquirir las cosas ajenas, o de extinguir las acciones y
derechos ajenos, por haberse poseído las cosas o no
haberse ejercido dichas acciones y derechos durante cierto
lapso de tiempo, y concurriendo los demás requisitos
legales.”
Como puede observarse de la definición, en Derecho existen
dos clases de prescripción:
25. la adquisitiva (o usucapión)
26. la extintiva (o liberatoria)
Nuestro Código las trata conjuntamente, pues presentan
elementos comunes:
– La inacción del titulas
– El transcurso del tiempo
En cuanto a la ubicación del tema al final del Código, los
autores nacionales tienen dada como explicación el modelo
francés y el carácter consolidador de derechos que exhibe la
prescripción, como para concluir la obra codificadora.
También se señalan razones para justificar su implantación,
principalmente de carácter práctico y de certidumbre de los
derechos.
Para beneficio del orden social se procede a consolidar
situaciones luego de cierto lapso, que no podrían quedar
indefinidamente inciertas.
La difícil prueba del dominio, en nuestro Derecho, se ve
también facilitada mediante la prescripción adquisitiva.
B. Conceptos de prescripción adquisitiva y
extintiva.
Prescripción Adquisitiva
1.- Concepto.
Los Bienes - Daniel Peñailillo
Es un modo de adquirir el dominio de las cosas ajenas por
haberse poseído las cosas durante cierto lapso de tiempo y
concurriendo los demás requisitos legales (art. 2492).
2.- Características de la Prescripción Adquisitiva.
2.1. Es un modo de adquirir originario, el d° del prescribiente
principia en él sin considerar antecesor.
2.2. Es un modo de adquirir entre vivos, opera en la vida del
prescribiente, y si éste fallece se inicia una nueva
prescripción por sus sucesores sin perjuicio de que puedan
agregar a su tiempo de prescripción el de sus antecesores
conforme el art. 2500 y 717.
2.3. Es un modo de adquirir gratuito, el prescribiente no
necesita hacer desembolso para ganar el dominio.
2.4. Es un modo de adquirir generalmente a título singular,
sin perjuicio de que puede adquirirse por prescripción el
derecho real de herencia que recae sobre una universalidad
y ahí será universal.
3.- Requisitos de la Prescripción Adquisitiva.
3.1.- Cosa susceptible de adquisición (ganarse) por
prescripción.
3.2.- Posesión útil y continua.
3.3.- Tiempo de posesión.
3.1.- Cosa susceptible de adquisición por prescripción.
Cosas que pueden ganarse por prescripción.
Pueden adquirirse por prescripción todas las cosas
comerciables y que puedan ser objeto de dominio y demás
derechos reales que no estén expresamente exceptuados
(art. 2498 CC).
Cosas que no pueden ganarse por prescripción. Por lo tanto,
quedan excluidos:
- Para algunos autores, los derechos personales
jamás se adquieren por prescripción, sólo pueden
extinguirse por la prescripción extintiva. Aunque Rozas
estima que pueden ganarse por prescripción ya que pueden
poseerse.
- Tampoco se pueden adquirir por prescripción las
servidumbres discontinuas y las continuas inaparentes;
- Las cosas incomerciables o comunes a todos los
hombres y los bs nacionales de uso pco
Prescripción extintiva
Es un modo de extinguir las acciones y derechos ajenos, por
no haberse ejercido dichas acciones y derechos durante un
cierto lapso de tiempo, y concurriendo los demás requisitos
legales
Requisitos
 Cedulario Civil
1.     1)  Reglas comunes a toda prescripción
2.     2)  Acción prescriptible
3.      3) Inactividad de las partes
4.     4)  Tiempo de prescripción
C. Reglas comunes a la prescripción
adquisitiva y extintiva.
Las Reglas Comunes a Toda Prescripción
Es tradicional hacer mención a tres reglas que, por ser
aplicables tanto a la prescripción adquisitiva como a la
extintiva, se las ha denominado "reglas comunes a toda
prescripción”
a) Debe ser Alegada (artículo 2493)
“El que quiera aprovecharse de la prescripción debe
alegarla; el juez no puede declararla de oficio.”
Tratándose de un beneficio, que podría ser renunciado, es
justificado que se exija su alegación, no pudiendo el Juez
declararla de oficio.
Se señalan situaciones excepcionales en que el juez debe
declararla de oficio, como:
– La prescripción de la acción penal
– La prescripción de la pena
– La prescripción de la acción ejecutiva
Se ha discutido, sin embargo, el carácter de prescripción o
de caducidad sobre todo en el último caso. Se ha sostenido
que no existe prescripción, sino que el título ejecutivo
caduca.
cómo se alega la prescripción adquisitiva
Sustantivamente, no existen términos sacramentales para
alegarla, basta una, manifestación de voluntad clara en tal
sentido.
Algunos sostienen que la prescripción puede alegarse tanto
como acción como excepción, amparándose para ello:
27. En el artículo 310 del Código de Procedimiento
Civil que permite oponer la excepción de
prescripción
28. En que la acción y la excepción no son sino
simples medios o posiciones procesales que
adoptan los derechos o intereses controvertidos;
en ambas hay un derecho o interés que se hace
valer y será la sentencia la que declarará cuál
merece la garantía legal.
Sin embargo, se ha sostenido que sólo procede alegarla
como acción:
29. Es necesario obtener una declaración positiva
del tribunal, en orden a que habiéndose cumplido
las exigencias, la cosa es del dominio del
prescribiente, de modo que una pura excepción
opuesta en base a la prescripción sería
insuficiente.
Como el artículo 310 del Código de
Procedimiento Civil se refiere a la “excepción de
prescripción”, y dispone que ella puede oponerse
en cualquier estado del juicio, se estima que el
Los Bienes - Daniel Peñailillo
precepto es sólo aplicable a la prescripción
extintiva; por lo demás, la adquisitiva, por su
naturaleza, exige un juicio de lato conocimiento,
lo que no se daría si se permitiera oponerla como
excepción en cualquier estado del juicio.
.
Cómo se Alega la Prescripción Extintiva
En este caso puede alegarse por vía de excepción y en
cualquier estado del juicio.
La duda es si puede alegarse por vía de acción, esto es, si
se puede comparecer ante el tribunal solicitando que declare
la prescripción extintiva.
Este tema ha sido bastante discutido, pero en general
parece concluirse que no existen inconvenientes para que la
prescripción extintiva pueda alegarse por vía de acción,
pues para ello basta tener interés y no cabe duda que el
deudor tiene interés en quedar liberado de la obligación.
b) No Puede Renunciarse Anticipadamente (artículo 2494).
“La prescripción puede ser renunciada expresa o
tácitamente, pero sólo después de cumplida.”
Siendo un beneficio, cumplidas las exigencias para opere,
puede renunciarse.
El precepto mismo indica que la dicha renuncia puede ser
expresa o tácita.
“Renúnciase tácitamente, cuando el que puede alegarla
manifiesta por un hecho suyo que reconoce el derecho el
derecho del dueño o del acreedor; por ejemplo, cuando
cumplidas las condiciones legales de la prescripción, el
poseedor de la cosa la toma en arriendo, o el que debe
dinero paga intereses o pide plazo.”
c) Las Reglas de la Generalidad (artículo 2497).
“Las reglas relativas a la prescripción se aplican igualmente
a favor y en contra del Estado, de las iglesias, de las
municipalidades, de los establecimientos y corporaciones
nacionales, y de los individuos particulares que tienen la
libre administración de lo suyo.”
2. Requisitos para ganar por prescripción el dominio.
Actos de mera facultad y de mera tolerancia.
Requisitos de la Prescripción como Modo de Adquirir
Los elementos son:
30. Cosa susceptible de Prescripción
31. Posesión útil y continua
32. Transcurso del tiempo e inactividad del titular
1) Cosa Susceptible de Prescripción
Conforme al artículo 2498, se gana por prescripción:
33. El dominio de los bienes corporales raíces o
muebles, que están en el comercio humano
34. Los otros derechos reales que no estén
especialmente exceptuados
Además, resulta básico que la cosa sea susceptible de
posesión; si la cosa no es susceptible de posesión, no podrá
adquirirse por prescripción.
La regla general es que todas las cosas que pueden
poseerse van a ganarse por prescripción.
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2) Posesión Útil y Continua
El requisito y elemento distintivo de la prescripción
adquisitiva es la posesión.
Deben distinguirse los actos de posesión con los de mera
facultad y de mera tolerancia; conforme al artículo 2499, “la
omisión de actos de mera facultad, y la mera tolerancia de
actos de que no resulta gravamen, no confieren posesión, ni
dan fundamento a prescripción alguna.”
3) Transcurso del Tiempo e Inactividad del Titular
Para llegar a ganar por prescripción, debe poseerse durante
un determinado lapso, que depende de la naturaleza de la
cosa y de la clase de prescripción de que se trate.
Tratándose de la prescripción ordinaria se exige:
– Para los muebles, posesión de años. (2años)
– Para los inmuebles, de 5 años.
Tratándose de la Prescripción extraordinaria, el tiempo de
posesión exigido es de 10 años, tanto para los muebles
como para los inmuebles
3. La posesión:
A. Concepto y elementos.
A.- Concepto y elementos.
El Código la define en el artículo 700: "es la tenencia de una
cosa con ánimo de señor o dueño, sea que el dueño o el
que se da por tal tenga la cosa por sí mismo, o por otra,
persona que la tenga en lugar y a nombre de él” (inciso 1°).
De la propia definición se desprende que en nuestro derecho
la posesión está constituida por dos elementos:
– la tenencia de la cosa
– el ánimo de dueño
Ambos deben concurrir copulativamente (salvo la extraña
posesión del artículo 722)
1) La Tenencia (corpus)
Es la aprehensión o contacto físico con la cosa, en cuya
virtud se dispone materialmente de ella.
2) El Ánimo de Dueño (animus)
Es éste un elemento intelectual, psíquico, que consiste en
tener la cosa como dueño, sintiéndose propietario de ella.
B. Naturaleza jurídica.
Existen al respecto dos posiciones:
– Se trata de un derecho real
– Se trata de un hecho
1° Es un derecho real
Ello porque se trata de una relación jurídica entre un sujeto
con una cosa y el interés jurídico del sujeto se encuentra
protegido por el ordenamiento jurídico que le proporciona
acciones, las que se sabe sólo emanan de los derechos.
2° Es un hecho
Se trata de un hecho por cuanto:
El Código Civil al definirla señala que es la
tenencia con ánimo de señor y dueño, y la
tenencia es claramente un hecho.
Los Bienes - Daniel Peñailillo
La posesión no se encuentra en la enumeración
que de los derechos reales efectúa el mismo
Código Civil.
Si se acepta que se trata de un derecho debe ser
un derecho real, sin embargo, el poseedor no
tiene derechos frente al dueño.
El hecho de que existan acciones que protegen
la posesión tiene su razón de ser en evitar los
actos de justicia privada.
C. Diferencias entre el dominio, la posesión y
la mera tenencia. Concepto y
características de la mera tenencia.
Semejanzas y Diferencias entre la Posesión y Dominio
Semejanzas:
a. Ambas se ejercen sobre cosas determinadas.
b. Exclusividad: admiten un solo titular, que puede ser
una o varias personas.
c. Se ejercen derechos análogos de uso, goce y
disposición sobre la cosa, o sea, las utilidades que reporta el
dominio son parecidas a las que reporta la posesión.
Diferencias:
a. La posesión es un hecho mientras el dominio es un
derecho real.
b. El dominio sólo puede adquirirse mediante un modo
ya que nadie pde adquirir lo que ya es suyo. La posesión, en
cambio, puede adquirirse por varios títulos o causas (art.
701) así si el comprador que posee en virtud de la tradición
de cosa ajena y después el dueño le lega la cosa pasará a
poseerla cuando los herederos se la entreguen.
c. El dominio otorga acciones reales (reivindicatoria)
para proteger la relación jurídica completa, mientras la
posesión está protegida por acciones posesorias, como
medios conservativos de una situación de hecho que puede
no ser definitiva y en algunos casos por la acción publiciana
(a. 894).
La Mera Tenencia
Ya se ha dicho que son fundamentalmente tres las
situaciones, en que es posible encontrarse frente a una
cosa, siendo la última la de mero tenedor.
La define el artículo 714: “se llama mera tenencia la que se
ejerce sobre una cosa, no como dueño, sino en lugar o a
nombre del dueño.”
“Lo dicho se aplica generalmente a todo el que una cosa
reconociendo dominio ajeno.”
Puede observarse que el mero tenedor detenta la cosa,
tiene el corpus, pero reconociendo dominio ajeno, lo que la
separa nítidamente de la posesión.
D. Ventajas de la posesión. Presunciones.
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Aparte del provecho material que un poseedor obtiene de la
cosa que posee, en Derecho la posesión confiere ventajas,
entre las que pueden señalarse:
1. Habilita para llegar a adquirir la cosa por
prescripción, luego de cierto tiempo (artículos 683,
2498 y siguientes)
35. Otorga una presunción legal de dominio de la
cosa (artículo 700 inciso 2°): El poseedor es
reputado dueño mientras otro no justifique serlo.
36. Está protegida con las acciones posesorias
(artículos 916 y siguientes)
37. El poseedor regular tiene una acción especial
para recuperar la posesión, que es la acción
publiciana.
38. En ciertos casos el poseedor puede hacer suyos
los frutos de la cosa poseída (artículo 907, inciso
3°)
E. La accesión de posesiones
El artículo 717 permite si el poseedor lo desea, agregar a la
suya la posesión de su a antecesor o antecesores.
En efecto dicha disposición señala que “Sea que se suceda
a título universal o singular, la posesión del sucesor principia
en él; a menos que quiera añadir la de su antecesor a la
suya; pero en tal caso se la apropia con sus calidades y
vicios.”
La doctrina conoce esta posibilidad con distintas
denominaciones ("unión", "accesión", "adjunción",
"conjunción" de posesiones)
Ahora bien, para que proceda la agregación es necesario
que la posesión del poseedor que agrega sea contigua con
la anterior, y si son varias, todas ellas deben ser contiguas,
sin solución de continuidad.
Requisitos para que se produzca la accesión de posesiones.
1.- La existencia de un vínculo jurídico entre el actual
poseedor y su antecesor,
2.- El poseedor debe alegar una serie continua e
ininterrumpida de posesiones de antecesores, esto es, no
puede escogerse las posesiones, entre ellos debe haber
continuidad (art.717 inc.2 y 2500).
3.- Las posesiones que se agregan deben serlo con todas
sus calidades y vicios (art.717 inc.1), es decir, por la
accesión de posesiones no mejoran ni desmejoran las
posesiones anteriores.
4.- Si se trata de la posesión inscrita de un inmueble la
agregación de las posesiones sólo puede efectuarse hasta
el título inscrito anterior a aquel contra el cual se prescribe
(art.2505).
F. La coposesión.
Cuando una cosa es poseída proindiviso por varias
personas, o sea, cuando hay comunidad de posesión.
Los Bienes - Daniel Peñailillo
El artículo 718 inc. 1° reglamenta la posesión indicando que
cada uno de los partícipes de una cosa que se poseía pro
indiviso, se entenderá haber poseído exclusivamente la
parte que por la división le cupiere durante el tiempo que
duró la posesión, lo anterior por el efecto retroactivo de las
sentencias de adjudicación.
G. Clases de posesión: regular e irregular; no
viciosa y viciosa (posesión útil e inútil).
Clasificación de la Posesión
Siguiendo la nomenclatura más difundida, se distinguen:
– Posesión Regular e Irregular
– Posesión Viciosa y No viciosa (útil e inútil)
– Posesión Continua y Discontinua
1° Posesión Regular e Irregular
Con los textos positivos, posesión regular, es la definida en
el artículo 702 y posesión irregular la definida, en el artículo
708.
Ambas conducen al dominio, cuando el poseedor carece de
él, mediante, la prescripción.
Pronto se verá que esto es muy discutible.
A) Posesión Regular
Como se ha dicho, está definida en el artículo 702: “Se llama
posesión regular la que procede de justo título y ha sido
adquirida de buena fe; aunque la buena fe no subsista
después de adquirida la posesión.”
“Se puede ser por consiguiente poseedor regular y poseedor
de mala fe, como viceversa el poseedor de buena fe puede
ser poseedor irregular.”
Elementos de la Posesión Regular
Del texto queda claro que son sus elementos:
39. el justo título
40. la buena fe
41. la tradición cuando el título es traslaticio de
dominio
Podrá si observarse, a medida que se avance en los
conceptos, que dos elementos, justo título y buena fe,
aparecen íntimamente relacionados y con frecuencia
podrían constituir una sola situación.
1) Justo Título
El Código no define lo que es título justo, ni siquiera era lo
que es título.
En materia posesoria, puede entenderse por "título," el
hecho o acto en el que se funda la posesión.
Atendidos nuestros textos, puede entenderse por "título
justo", el que por su naturaleza es apto para atribuir el
dominio, siendo auténtico, real y válido.
Subclasificación
Según el artículo 703, "el justo título es constitutivo o
traslaticio de dominio".
Doctrinariamente se agrega el título declarativo.
Cedulario Civil
El precepto aplica la distinción a los títulos justos, pero es
aplicable también a los injustos: una venta nula es título
injusto y traslaticio de dominio.
a) Títulos Constitutivos de Dominio
El Código llama así a los modos originarios de adquirir el
dominio. Los enumera:
– Ocupación
– Accesión
– Prescripción (artículo 703).
b) Títulos Traslaticios de Dominio
Son "los que por su naturaleza sirven para transferirlo, como
la venta, permuta, donación entre vivos” (artículo 703)
Podemos mencionar además, el aporte en propiedad a una
sociedad.
c) Títulos que no legitiman la Posesión
Son dos:
– Títulos declarativos de Derechos
– Títulos de Mera Tenencia
Títulos declarativos de derechos
Estos títulos no son constitutivos de derecho sino que se
limitan a declarar un derecho preexistente, por lo tanto, no
forman nuevo título para legitimar la posesión.
Estos títulos son:
– Las sentencias judiciales sobre derechos
litigiosos (artículo 703 inciso 5°)
– Transacciones sobre objetos disputados en
cuanto se limitan a reconocer o declarar
derechos preexistentes
– Las sentencias de adjudicación en juicios
divisorios y los actos legales de Partición
Títulos de mera tenencia
Mero tenedor es quien tiene la tenencia de la cosa pero
reconoce dominio ajeno.
El artículo 716 señala que la tenencia es indeleble, no
cambia con el transcurso del tiempo, de manera que el título
de mera tenencia no permite obtener la posesión ni llegar a
ganar la cosa por prescripción.
Sin embargo, luego veremos que existen algunas dudas.
Títulos Injustos
Se ha dicho que el Código no ha definido el título, ni el justo;
tampoco el injusto. Se ha limitado a enumerar los títulos que
no son justos enumeración que, por su naturaleza, es
taxativa:
42. El falsificado
43. El conferido por una persona en calidad de
mandatario o representante legal de otra sin
serlo
44. El que adolece de un vicio de nulidad
45. El meramente putativo
2) Buena Fe
Es uno de los conceptos fundamentales en el terreno
jurídico y, ciertamente, en el Derecho Civil.
Puede entenderse por buena fe la convicción íntima de
actuar lícitamente; tal es la noción corriente y aceptada por
el Derecho, en una acepción subjetiva.
De todas formas, en cada materia en que la buena fe incide,
adopta caracteres particulares.
Los Bienes - Daniel Peñailillo
Así, el artículo 706 define la buena fe como “la conciencia de
haber adquirido el dominio de la cosa por medios legítimos,
exentos de fraude y de todo otro vicio.”
“Así en los títulos translaticios de dominio la buena fe
supone la persuasión de haberse recibido la cosa de quien
tenía la facultad de enajenarla, y de no haber habido fraude
ni otro vicio en el acto o contrato.”
Conforme a la misma disposición, “un justo error de hecho
no se opone a la buena fe.”
“Pero el error en materia de derecho constituye una
presunción de mala fe, que no admite prueba en contrario.”
3) Tradición
Si se invoca un título constitutivo no se exige. Los títulos que
constituyen modos, colocan de inmediato al sujeto en
posesión de la cosa, la tradición entonces no se justifica ni
sería posible.
Si se invoca título traslaticio de dominio, la exigencia de la
tradición se explica; el solo título concede un derecho
personal para exigir la entrega de la cosa, y entregada se
empieza a poseer.
Ventajas de la Posesión Regular
Ciertamente, es conveniente para el poseedor la situación
de ser poseedor regular:
46. arribará al dominio mediante la prescripción
ordinaria, lo que implica dominio mediante de un
plazo más breve
47. dispone de la acción reivindicatoria (publiciana)
B) Posesión Irregular
Es la que carece de uno o más de los requisitos de la
posesión
El texto del precepto citado parece excesivamente generoso.
No Puede extremarse su tenor; podrá faltar uno o más
requisitos de la posesión regular pero han de concurrir los
elementos indispensables que signifiquen tenencia y ánimo
de señor; de no, ser así, simplemente no hay posesión.
2° Posesión Viciosa y no Viciosa
Posesión viciosa es la que adolece de un vicio de violencia o
clandestinidad; no viciosa, la exenta de tales defectos.
El Código conoce la clasificación, aunque no define cada
categoría, simplemente prescribe que son posesiones
viciosas, la violenta y la clandestina.
Con frecuencia se ha llamado posesión útil a la no viciosa, e
inútil a la viciosa para significar que la primera presta la
utilidad de conducir a la prescripción y no la segunda.
Posesiones Viciosas
Son posesiones clase la violenta y la clandestina (artículo
709)
a) Posesión Violenta
Posesión violenta es la que se adquiere por la fuerza. La
fuerza puede ser actual o inminente (artículo 710)
Conforme al artículo 711, el que en ausencia del dueño se
apodera de la cosa, y volviendo el dueño le repele, es
también poseedor violento.
El artículo 712 señala que “existe el vicio de violencia, sea
que se haya empleado contra el verdadero dueño de la
cosa, o contra el que la poseía sin serlo, o contra el que la
tenía en lugar i a nombre de otro.”
b) Posesión Clandestina
Es la que se ejerce ocultándola a los que tienen derecho
para oponerse a ella (artículo 713)
Cedulario Civil
Nótese, pues, que la posesión es clandestina aunque sea
pública respecto de la generalidad, si se oculta al interesado.
Aquí es claro que sé trata de un vicio relativo; se puede ser
poseedor clandestino respecto de un interesado y no
respecto de otro, ante quien se posee ostensiblemente.
Y es temporal; se puede dejar de ser poseedor clandestino
cesando la clandestinidad, y a que se le define como la que
"se ejerce" ocultándola.
Utilidad de la Posesión Viciosa
Se ha difundido la sinonimia entre posesión viciosa e inútil
de modo que se tiene entendido que las posesiones
viciosas, es decir, violenta y clandestina, no permiten ganar
la cosa por prescripción.
Sin embargo, se ha llegado a discutir esta distinción,
entendiéndose que los vicios de la posesión son compatibles
con su utilidad, y es posible concebir una posesión irregular,
y aun regular, con clandestinidad y, en ciertos casos, con
violencia.
H. Adquisición, conservación y pérdida de la
posesión de los muebles e inmuebles.
Referencia al D.L. Nº 2.695 sobre
regularización de la pequeña propiedad
raíz y constitución del dominio sobre ella.
a) Adquisición, Conservación y Pérdida de la Posesión de
Muebles
1° Adquisición de la Posesión de Bienes Muebles
La posesión de estas cosas se adquiere concurriendo el
corpus y el animus.
El corpus se configurará ya por la aprehensión, material, ya
por un acto que signifique que de hecho el sujeto queda con
la cosa a su disposición, es decir, queda sometida a su
potestad.
2° Conservación de la Posesión de Bienes Muebles
Siendo el corpus y animus los elementos constitutivos de la
posesión, ella se conserva mientras se mantengan ambos.
Pero es el animus el elemento fundamental para
conservarla; puede temporalmente perderse el corpus, sin
perderse la posesión.
Así se desprende del artículo 727: “la posesión de la cosa
muebles no se entiende perdida mientras se halla bajo el
poder del poseedor, aunque éste ignore accidentalmente su
paradero.”
Por otro lado, puede un tercero detentar la cosa por mucho
tiempo, como mero tenedor, sin que se pierda la posesión
(como es el caso del que entrega la cosa en arrendamiento
o comodato)
No es necesaria la vigencia permanente del ánimo para la
conservación de la posesión.
3° Pérdida de la Posesión de Bienes Muebles
Una vez más, siendo dos los elementos constitutivos, la
posesión se pierde al perderse cualquiera de ellos o ambos,
sin perjuicio de lo dicho precedentemente.
48. Se pierden el corpus y el animus cuando el
poseedor, abandona la cosa o cuando la
enajena.
49. Se pierde la posesión al perderse el corpus.
50. Se pierde al perderse el animus, lo que no será
de ordinaria ocurrencia, pero tiene lugar
Los Bienes - Daniel Peñailillo
señaladamente en el llamado constituto
posesorio.
b) Adquisición, Conservación y Pérdida de la Posesión de
Inmuebles
La existencia del sistema registral para la propiedad
territorial impone la necesidad de tratar el tema referido a los
inmuebles, separadamente de los muebles.
Y como, en su aplicación práctica, el Registro hasta hoy no
ha cubierto a la totalidad de los inmuebles del país, es
necesario proceder a distinguir, entre ellos, según estén o no
inscritos.
a) Adquisición de la Posesión de los Inmuebles Inscritos
1) Si se Invoca un Título no Traslaticio de Dominio
Si para adquirir la posesión de inmuebles inscritos se invoca
un título no traslaticio de dominio, como la accesión o la
sucesión, lo dicho respecto de los inmuebles no inscritos
tiene aplicación aquí.
2) Si se Invoca un Título Traslaticio de Dominio
Se invoca un título traslaticio de dominio para adquirir en tal
caso la posesión regular del inmueble inscrito, la necesidad
de inscripción conservatoria parece evidente.
No es posible adquirir posesión irregular sin inscripción; sin
inscripción simplemente, no se adquiere posesión.
b) Conservación y Pérdida de la Posesión de Inmuebles
Inscritos
Una vez más debe tenerse presente la correlación existente
entre adquisición, conservación y pérdida.
Aquí debe mencionarse destacadamente el artículo 728: La
posesión se conserva mientras se mantenga vigente la
inscripción respectiva; para que cese la posesión inscrita, es
necesario que la inscripción se cancele y se precisan las
fuentes de la cancelación:
– Por voluntad de las partes
– Por decreto judicial
– Por una nueva inscripción en que el
poseedor inscrito transfiere su derecho a otro
a) Por Voluntad de las Partes
Esta situación se refiere al caso en que las partes han
celebrado un título translaticio y lo han inscrito, pero
posteriormente deciden resciliar el acto o contrato que
generó la inscripción.
Habrá de exhibirse al Conservador un instrumento auténtico
en que conste la voluntad de las partes en orden a dejar sin
efecto la inscripción a nombre de uno de ellos con lo que
cobrará vigencia la precedente: bastará una subinscripción
al margen en que se indique que se cancela y así el
inmueble quedará sometido a la inscripción anterior.
b) Por Decreto Judicial
Una sentencia puede también disponer que se cancele una
inscripción, cesando así la posesión inscrita existente a
nombre de una de las partes.
El juicio reivindicatorio puede concluir con ese resultado.
Puede ocurrir también en juicios sobre nulidad o acción
resolutoria.
Exhibiéndose copia del fallo, el Conservador cancelará la
inscripción. Y lo hará materialmente, mediante una
subinscripción y así cobrará vigencia la precedente, si la
había, sin perjuicio de que el mismo fallo ordene practicar
una nueva inscripción a nombre del otro litigante.
Cedulario Civil
c) Por una Nueva Inscripción en que el Poseedor Inscrito
Transfiere su Derecho a Otro
Es el caso de más frecuente aplicación; quien tiene inscrito
el inmueble a su nombre lo enajena.
El comprador exhibe dicho título al Conservador, con el que
éste inscribe el inmueble ahora a nombre del comprador.
La sola inscripción cancela automáticamente a la anterior,
por lo que se ha dado en denominar “cancelación virtual”,
sin que sea necesaria para la cancelación subinscripción en
la anterior, si bien, en esta última inscripción debe hacerse
referencia a la anterior, para reconstituir la historia de las
mutaciones.
Sólo se excluye para el examen de grado el estudio de la
adquisición, conservación y pérdida de la posesión de los
inmuebles no inscritos.
1. Prueba de la posesión.
Prueba de la Posesión
Posesión de muebles
La prueba de la posesión de muebles se reduce a la
demostración de los dos elementos:
– tenencia
– ánimo de dueño
Probar el primero implica demostrar que al objeto respectivo
se le tiene aprehendido físicamente, o, al menos, que le
gobierna, controla, o se le tiene a su disposición.
El segundo, por su naturaleza sicológica, es de imposible
prueba directa; pero hay hechos que permiten deducirlo.
Son los que conforman, normalmente la conducta de un
dueño: que se le utiliza, se le mantiene, se le mejora, se le
transforma o refacciona, etc., sin esperar anuencia de
nadie. Porque el poseedor ha de demostrar que se comporta
respecto de la cosa como se comporta un dueño.
Por cierto, el que alega posesión debe probarla.
Pero el Código establece al efecto presunciones positivas y
negativas en el artículo 719 del Código Civil:
51. Si se ha empezado a poseer a nombre propio, se
presume que esta posesión ha continuado hasta
el momento en que se alega.
52. Si se ha empezado a poseer a nombre ajeno, se
presume igualmente la continuación del mismo
orden de cosas.
53. Si alguien prueba haber poseído anteriormente, y
posee actualmente, se presume la posesión en el
tiempo intermedio.
Incluso, el artículo 731 contempla una ficción: “El que
recupera legalmente la posesión perdida, se entenderá
haberla tenido durante todo el tiempo intermedio.”
Como se trata de la prueba de hechos, son idóneos todos
los medios de prueba de admisión general.
Respecto de los muebles registrables, recuérdese que la
inscripción de un vehículo motorizado terrestre constituye
presunción de dominio, pero no de posesión. De ahí que se
haya resuelto que para probar posesión no basta la sola
prueba documental.
Posesión de inmuebles
Tratándose de inmuebles inscritos, rige el artículo 924 de
manera que la posesión debe probarse mediante la
inscripción correspondiente y mientras subsista, y con tal
Los Bienes - Daniel Peñailillo
que haya durado un año completo, no es admisible ninguna
prueba de posesión con que se pretenda impugnarla.
Tratándose de inmuebles no inscritos, la norma aplicable
sería el artículo 925 debiendo probarse la posesión a través
de hechos positivos a que sólo da derecho el dominio,
ejecutados sin el consentimiento del que disputa la
posesión.
Igualmente debe recurrirse al artículo 925 y probar la
posesión a través de los mencionados hechos positivos, en
el caso que exista más de una inscripción sobre un mismo
inmueble (inscripciones paralelas)
El tema de la posesión de l aprueba de la posesión de
inmuebles se analizará con más detalle al tratar las accione
posesorias
2. Interrupción natural y civil de la prescripción.
Interrupción de la Prescripción
Es la pérdida del tiempo corrido para ganar por prescripción,
en virtud de un hecho al que la ley le atribuye ese mérito,
acaecido antes de que el lapso para prescribir se cumpla.
El Código distingue la interrupción natural y la civil
a) Interrupción Natural (artículo 2502)
Es de esta clase si el hecho interrumpido, por su naturaleza
material, impide seguir poseyendo.
Conforme al artículo 2502, la interrupción es natural:
1. Cuando sin haber pasado la posesión a otras
manos, se ha hecho imposible el ejercicio de los
actos posesorios, como cuando una heredad ha sido
permanentemente inundada.
54. Cuando se ha perdido la posesión por haber
entrado en ella otra persona.
Señala el mismo artículo 2502 que la interrupción natural de
la primera especie no produce otro efecto que el de
descontarse de su duración.
Pero la interrupción natural de la segunda especie hace
perder todo el tiempo anterior, a menos que se haya
recobrado legalmente la posesión.
Y, desde luego, para resolver si en un caso determinado se
está ante esta situación de interrupción, tratándose de
inmuebles el tema se relaciona con las controversias sobre
adquisición y pérdida de la posesión.
b) Interrupción Civil (artículo 2503)
“Interrupción civil es todo recurso judicial intentado por el
que se pretende verdadero dueño de la cosa, contra el
poseedor.”
Significa la cesación de la pasividad del sujeto en contra de
quien se prescribe.
Precisando sus características, los tribunales han
puntualizado que se trata del ejercicio de una acción, de un
juicio, y no produce el efecto de interrumpir, una gestión no
contenciosa o extrajudicial. Ningún efecto produce una
demanda intentada después que el plazo de prescripción ya
se ha cumplido. Si los demandados son varios, deberá
notificarse a todos.
Interrumpe la prescripción la demanda intentada ante
tribunal incompetente.
La idea más persistente en estas decisiones parece ser la
de que se ha de atender a la intención de la persona contra
la que se prescribe, manifestada con evidencia, de protestar
Cedulario Civil
en contra del prescribiente para el mantenimiento de su
derecho.
Conforme al mismo artículo 2502, sólo el que ha intentado
este recurso podrá alegar la interrupción.
3. Clases de prescripción: ordinaria y extraordinaria.
Suspensión de la prescripción.
Clasificación de la Prescripción Adquisitiva
Con base en las características de la posesión, se distingue
entre:
– Prescripción adquisitiva ordinaria
– Prescripción extraordinaria
Con posesión regular se llega dominio por la prescripción
ordinaria, que impone al prescribiente un plazo de posesión
inferior al necesario para prescribir si se tiene posesión
irregular (artículo 2506).
1) Prescripción Adquisitiva Ordinaria
Exige posesión regular durante dos años para los muebles y
cinco años para los bienes inmuebles (artículos 2507 y
2508).
La Ley N°16.952, de 1° de octubre de 1968 derogó las por
las cuales si la persona, contra la cual se prescribía residía
en el extranjero, cada dos días se contaban por uno.
Suspensión de la Prescripción Adquisitiva Ordinaria
Es un beneficio que la ley establece a favor de personas que
se encuentren en determinada situación, consistente en la
detención del cómputo del plazo para ganarles una cosa por
prescripción, en términos tales que, cesando la causa, se
inicia o continúa corriendo sin perderse el tiempo
transcurrido antes del aparecimiento de aquella
circunstancia.
Sin definir la suspensión el Código señala las personas a
cuyo favor opera y los efectos que produce.
Conforme al artículo 2509, “la prescripción ordinaria puede
suspenderse, sin extinguirse: en ese caso, cesando la causa
de la suspensión, se le cuenta el poseedor el tiempo anterior
a ella, si alguno hubo.”
Se suspende la prescripción ordinaria, a favor de las
personas siguientes:
55. Los menores; los dementes; los sordomudos; y
todos lo que estén bajo patria potestad o bajo
tutela o curaduría.
56. La mujer casada en sociedad conyugal mientras
dure ésta.
57. La herencia yacente
Algunas puntualizaciones:
58. La suspensión se aplica sólo a la prescripción
ordinaria (artículos 2509 y 2511)
59. En cuanto a los menores, nada importa que
estén emancipados.
Respecto a los dementes y sordomudos, no se
exige declaración de interdicción.
Los Bienes - Daniel Peñailillo
2) Prescripción Adquisitiva Extraordinaria
Para la prescripción extraordinaria, se requieren igualmente
los requisitos básicos de toda prescripción adquisitiva:
1. Cosa susceptible de posesión
2. Posesión útil y continua
3. Tiempo de Posesión
En este caso basta con posesión irregular.
En efecto, conforme al artículo 2510 N°1, para la
prescripción extraordinaria no es necesario título alguno y se
presume de derecho la buena fe, salvo en el caso que exista
un título de mera tenencia.
Se ha sostenido que aunque basta la posesión irregular, la
posesión debe ser útil, es decir, no viciosa, pero ello se ha
discutido, según se mencionó.
Por último, está presente aquí la comentada regla del
artículo 2510 N°3: la existencia de un título de mera tenencia
hará presumir mala fe, y no dará lugar a la prescripción, a
menos de concurrir estas dos circunstancias:
4. Que el que se pretende dueño no pueda probar
que en los últimos diez años se haya reconocido
expresa o tácitamente su dominio por el que
alega la prescripción.
5. Que el que alega la prescripción pruebe haber
poseído sin violencia, clandestinidad ni
interrupción por el mismo lapso de tiempo.
En cuanto al transcurso del tiempo, se exige posesión por 10
años, lapso primitivamente de 30 años; se abrevió a 15 por
Ley N°6.162 y, posteriormente, a 10, por 16.952.
La prescripción extraordinaria corre contra toda persona y no
se suspende, recordándose la duda sobre la suspensión
entre cónyuges.
OTROS MODOS DE ADQUIRIR LA PROPIEDAD
1. La ley.
La Ley: Es un modo de adquirir el dominio cuando
se expropia un bien, es originario y oneroso.
El CC en el Libro II se ocupa de tres de estos modos de
adquirir (ocupación, accesión y tradición), en el Libro III se
ocupa de la sucesión por causa de muerte y en el Libro IV
se ocupa de la prescripción.
La doctrina clásica exige para que se adquiera el dominio la
existencia de un Título (causa remota) y un Modo de adquirir
(es la causa próxima de la adquisición de dominio), así el
título es el hecho jurídico que da la posibilidad de adquirir y
el modo es el hecho jurídico que produce la adquisición.
La ley es siempre título remoto o causa eficiente de los
modos de adquirir, pero además en los modos originarios es
título inmediato en cuanto reglamenta la forma en que se
adquiere el dominio.
El título mediato e inmediato no se confunden en la sucesión
abintestato y en los modos originarios, ya que en ellos la ley
Cedulario Civil
cumple dos funciones; es título remoto en cuanto es causa
eficiente de ellos, y es título inmediato en cuanto reglamenta
quiénes y cómo adquirirán el dominio.
Imposibilidad de adquirir el dominio por varios modos. El
dominio solo pede adquirirse de un solo modo ya que si
alguien se hace dueño de una cosa por un modo de adquirir,
el dominio no puede ser adquirido por otro, ya que nadie
puede adquirir el dominio de algo que es suyo, en cambio la
posesión puede tener varios títulos.
2. Referencia a la sucesión por causa de muerte y al
derecho real de herencia (su estudio detallado
corresponde a la cátedra de Derecho Civil IV).
De varios preceptos del Código se desprende que la
sucesión por causa de muerte es un modo de adquirir el
dominio, el cual opera por el solo fallecimiento del causante
(artículos 588, 722, 955, 956, 1344)
La inscripción conservatoria cumple básicamente la función
de tradición de inmuebles; pero además cumple otras, como
el mantenimiento de la historia de la propiedad raíz y de
publicidad de los actos sobre inmuebles.
Para atender a estas otras finalidades, se ha exigido
también la inscripción en mutaciones del dominio que se
producen por otros modos; así ocurre con las inscripciones
que se exigen cuándo, se adquiere por el modo de adquirir
sucesión por causa de muerte.
Si el heredero quiere disponer de un mueble hereditario,
para ajustarse a la ley de impuesto de herencias, debe:
6. Obtener posesión efectiva e inscribirla; el Código
de Procedimiento Civil, por lo demás, contempla
el trámite aunque no haya inmuebles (artículo
883)
7. Practicar la inscripción especial de herencia.
Si existe partición, se debe inscribir la
adjudicación a favor del heredero respectivo.
1° La inscripción de la resolución de posesión efectiva
Si la sucesión es testada, se inscribe al mismo tiempo el
testamento.
Esta inscripción se practica en el Registro de Propiedad del
Conservador del departamento en que el auto de posesión
efectiva fue pronunciado.
El procedimiento para solicitarla, obtenerla e inscribirla, y las
diligencias para el pago del impuesto a las herencias, están
señalados en el Código de Procedimiento Civil y en la ley
16.271, sobre impuesto a las herencias.
2° La inscripción denominada, "especial de herencia” que se
practica con el mérito de la inscripción anterior
Consiste en inscribir los inmuebles de la sucesión a nombre
de todos los herederos; de este modo, los inmuebles que
antes aparecían en el Registro a nombre del causante,
quedan ahora inscritos a nombre de los herederos en
comunidad. Está claro que se practicarán tantas
inscripciones de esta clase como inmuebles haya, y se
practicarán en el Registro de la comuna en que los
inmuebles se encuentren ubicados.
Con esta inscripción pueden los herederos disponer de
consuno de los inmuebles hereditarios (y podría un
comunero disponer de su cuota referida a un inmueble
determinado)
3° Inscripción de la adjudicación
Por último, cuando la partición de la comunidad hereditaria
se efectúa, con el instrumento en que consta la partición
Los Bienes - Daniel Peñailillo
(según la forma como se efectúe) se practica la inscripción
de la adjudicación por la cual cada inmueble, que hasta
entonces estaba inscrito a nombre de todos los herederos,
queda ahora inscrito a nombre del respectivo heredero a
quien se le adjudicó en dicha partición, y desde ahora puede
ese heredero disponer por sí solo de ese inmueble.
Con las inscripciones anteriores, se puede seguir en el
Registro la historia de un inmueble que antes perteneció a
una persona, luego a sus herederos y por último se radicó
en uno solo de ellos.
Pero estas inscripciones no constituyen requisito para
adquirir por causa de muerte, sino que se trata de requisitos
para que los herederos puedan disponer de los inmuebles
heredados.
LOS DERECHOS REALES LIMITADOS.
LA PROPIEDAD FIDUCIARIA
1. Concepto, elementos y características.
2. Constitución de la propiedad fiduciaria.
Limitaciones.
3. Efectos.
4. Extinción de la propiedad fiduciaria.
Se excluye todo el tema de la propiedad fiduciaria.
EL USUFRUCTO.
1. Concepto, elementos y características.
“Es un derecho real que consiste en la facultad de gozar de
una cosa con cargo de conservarla forma y substancia y de
restituirla a su dueño, si la cosa no es fungible; o con cargo
de volver igual cantidad y calidad del mismo género, o de
pagar su valor, si la cosa es fungible” (artículo 764)
Lo regula el Código en el Título IX del Libro II, artículos 764
a 810.
Características
Pueden señalarse las siguientes principales:
Es un derecho real
El derecho de usufructo confiere la mera
tenencia de la cosa fructuaria
Es temporal
Es intransmisible
1° Es un derecho real
Está enumerado en el artículo 577, y el artículo 764
mencionado le da contenido de uso y goce; otorga el goce
completo de la cosa fructuaria, permite al usufructuario
gozar de la totalidad de los frutos.
2° El derecho de usufructo confiere la mera tenencia de la
cosa fructuaria
El usufructuario es, pues, un mero tenedor, de la cosa, ya
que reconoce, dominio ajeno, pero es propietario de su
derecho de usufructo.
3° Es temporal
Su duración la fija generalmente un plazo; puede ser
también una condición y en todo caso dura, a lo más, por
toda la vida del usufructuario.
Cedulario Civil
4° Es intransmisible
En estrecha relación con la característica anterior, el
usufructo es un derecho intransmisible por causa de muerte,
aunque negociable por acto entre vivos, salvo que lo prohíba
el constituyente.
5° Es embargable
El derecho de usufructo es embargable, salvo los usufructos
que la ley expresamente señala como inembargables, como
ocurre con los usufructos legales.
Elementos del Usufructo
Son los siguientes:
8. Bien susceptible de usufructo.
9. Concurrencia de 3 sujetos: usufructuario,
constituyente y nudo propietario.
10. El plazo.
1° Bien Susceptible de Usufructo
El Código no ha establecido normas a este respecto, por lo
que se concluye en una amplia posibilidad de constituir
usufructo, sobre cualquier clase de bienes:
– Sobre una universalidad o sobre una cuota
de ella.
– Sobre una especie o cuerpo cierto o una
cuota de él.
– Sobre bienes, muebles e inmuebles.
– Sobre bienes fungibles o no fungibles.
– Sobre derechos personales.
2° Concurrencia de tres sujetos
a) Constituyente
Es quien crea el derecho de usufructo.
b) Nudo propietario
Es quien tiene la propiedad de la cosa fructuaria despojada
del uso y goce.
Puede ser el mismo constituyente, en cuyo caso conserva la
propiedad nuda, o un tercero, a quien se le atribuye.
c) Usufructuario
Es el titular del real de usufructo.
Ha de notarse que entre el usufructuario y el nudo
propietario no existe, una comunidad, justamente debido a
que si bien los derechos de ambos recaen sobre el, mismo
objeto, son de distinta naturaleza; el de uso y goce para uno
y el de dominio sin esos atributos para el otro.
No hay inconveniente, para que haya pluralidad en cada
categoría de estos sujetos:
1) El constituyente pueden ser dos o más
copropietarios
2) Puede atribuirse la nuda propiedad a dos o más
personas que la adquieren en común
3) Puede haber dos o más usufructuarios
3° El plazo
La disposición básica que consagra este, elemento es el
artículo 770: “El usufructo podrá constituirse por tiempo
determinado o por toda la vida del usufructuario”
“Cuando en la constitución del Usufructo no se fija tiempo
alguno para su duración, se entenderá constituido por toda
la vida del usufructuario.”
“El usufructo constituido a favor de una corporación o
fundación cualquiera, no podrá pasar de treinta años.”
Los Bienes - Daniel Peñailillo
Asimismo se puede agregar una condición al plazo que se
establezca (el usufructo se extinguirá al cabo de diez años o
antes si ocurre tal evento, por ejemplo)
Así lo señala el artículo 771: “Al usufructo constituido por
tiempo determinado o por toda la vida del usufructuario,
según los artículos precedentes, podrá agregarse una
condición, verificada la cual se consolide con la propiedad.”
En síntesis, la situación debe entenderse así:
1) El usufructo dura, a lo más, toda la vida del
usufructuario:
– Si se estipula un plazo o una condición que
estén pendientes a la muerte del
usufructuario, estas modalidades no
producen efectos, pues con el fallecimiento
se extingue el usufructo
– Igualmente, si no se establece duración,
dura toda la vida del usufructuario.
11. Si se establece un plazo de duración, habrá que
atenerse, a él, con la limitación de la muerte del
usufructuario.
12. Si se establece una condición, habrá que
atenerse a ella y expirará el usufructo cuando se
cumpla, pero con la limitación de la muerte del
usufructuario.
En suma, la condición en el usufructo tiene el efecto de
adelantar, eventualmente, su extinción.
Por otra parte, el artículo 768 impide la suspensión
condicional del usufructo, por la posibilidad de encubrir tal
situación usufructos sucesivos, ya que pendiente, la
condición, podría usufructuar la cosa un tercero
2. El cuasiusufructo.
Usufructo y cuasiusufructo
El Código, al definir el usufructo, permite al usufructuario
restituir según la naturaleza de la cosa fructuaria, ya la
misma o igual cantidad y calidad del mismo género o su
valor.
Sin mencionarlo, contempla ahí las figuras del usufructo
propiamente, en el primer caso, y del llamado
cuasiusufructo, en el segundo.
Los términos que el Código ha empleado para denominar
una y otra clase de bienes han dado lugar a discrepancias.
En base al tenor del artículo 764, se ha entendido que hay
usufructo cuando la cosa es no fungible y cuasiusufructo
cuando es fungible.
En cambio, se asegura que el Código ha empleado aquí el
término fungible en el sentido de consumible y que tal como
fue concebido en Roma, hay usufructo si la cosa es no
consumible y cuasiusufructo si es consumible.
Parece ser esto último lo más razonable, pues tratándose de
cosas fungibles no consumibles, que las hay, bien puede
establecerse la obligación de restituir la misma aunque haya
otras con igual poder liberatorio; y es, en las consumibles
donde ello es imposible y necesariamente ha de restituirse
otra en igual cantidad y calidad del mismo género o su valor
(el antecedente de Bello en este punto, el Código francés, lo
dispone así)
Las principales diferencias entre el usufructo y el
cuasiusufructo son:
a) El usufructo es un título de mera tenencia, pues
el usufructuario reconoce dominio ajeno,
mientras que el cuasiusufructo es un título
Cedulario Civil
traslaticio de dominio; el cuasiusufructuario, se
hace dueño del bien que recibe.
b) De lo anterior resulta que llegada la época de la
restitución, el nudo propietario puede ejercer la
acción reivindicatoria para obtener la cosa dada
en usufructo, mientras que en el cuasiusufructo,
el sujeto que tiene derecho a la restitución sólo
tiene un crédito y, por tanto, una acción personal,
en contra del cuasiusufructuario para exigir la
entrega de la cantidad debida o del valor.
c) Otra consecuencia de la diferencia básica
indicada al principio, aparece en la pérdida
fortuita de la cosa, que libera al usufructuario, lo
que no tiene lugar en el cuasiusufructo, donde se
debe una especie indeterminada de cierto
género; el género no perece, y siempre habrá, al
alcance una especie para restituir.
Cuasiusufructo y mutuo
Las semejanzas son evidentes entre estas dos
instituciones:
– Títulos traslaticios de dominio ambos.
– Confieren el dominio de lo que se entrega a
quien recibe, con la obligación de restituir
otro tanto de igual calidad del mismo género.
En teoría se observan algunas diferencias:
El cuasiusufructo puede tener su origen en la ley,
lo que nunca ocurre con el mutuo
El mutuo es un contrato real mientras el
cuasiusufructo, cuando se constituye por acto
entre vivos, es consensual
La caución y el inventario se ven en el
cuasiusufructo y no en el mutuo
Las causales de extinción son también diferentes
Pero es fácil asimismo apreciar que estas diferencias no
logran configurar una distinción substancial.
3. Diferencias con los derechos personales de goce y
con el fideicomiso.
4. Constitución del usufructo. Limitaciones.
Constitución del usufructo
El artículo 766 señala varias fuentes del usufructo.
13. Por ley
14. Por testamento
Por donación, venta u otro acto entre vivos
15. Prescripción
16. Esta disposición no es taxativa por cuanto el
usufructo puede también constituirse por
sentencia judicial
Los números 2 y 3 del artículo 766 suelen agruparse como
una sola forma de constitución: Por voluntad del propietario.
1° Por Ley
A ello se refiere el artículo 810:
Los Bienes - Daniel Peñailillo
– El usufructo legal del padre o madre de
familia sobre ciertos bienes del hijo
– El usufructo del marido como administrador
de la sociedad conyugal, en los bienes de la
mujer
Estos usufructos legales constituyen en realidad verdaderos
derechos legales de goce (incluso tras la reforma introducida
por la Ley N°19.585 el usufructo legal del padre o madre
pasó a denominarse derecho legal de goce, sin embargo, el
legislador, para evitar cualquiera duda estableció que este
derecho recibe también la denominación de usufructo legal
del padre o la madre sobre los bienes del hijo).
2° Por Voluntad del Propietario
El propietario puede dar origen al usufructo ya por
testamento, ya con un contratante por acto entre vivos.
Si se constituye por testamento, se someterá al usufructo a
las formalidades del testamento.
Si por acto entre vivos, la formalidad depende de la
naturaleza de la cosa fructuaria; si recae sobre muebles, es
consensual, si recae sobre inmuebles, es necesario
instrumento público inscrito (artículo 767).
Se ha discutido el rol de la inscripción en este caso.
3° Por Prescripción
Esta posibilidad, contemplada expresamente en el artículo
766, N°4, no será muy frecuente, ya que lo usual es que
quien posee una cosa lo hace con el ánimo de señor sobre
el bien en su integridad.
Sin embargo, puede tener aplicación en casos como cuando
se constituye el usufructo sobre cosa ajena: al efectuarse la
tradición del derecho real de usufructo, esta tradición no
producirá su efecto normal, porque el tradente no tenía el
derecho; la tradición, entonces, constituirá título para poseer
(artículos 683 y 2498).
Podría también cobrar aplicación cuando el título de
constitución resulta nulo.
Las reglas y plazos para esta adquisición son las del
dominio.
4° Por Sentencia Judicial
Nuestra legislación positiva contempla esta forma de
constitución del usufructo.
Suele citarse como ejemplo la disposición del artículo 1337
N°6 en la partición de bienes; pero debe observarse que el
precepto permite al partidor constituirlo, "con el legítimo
consentimiento de los interesados", lo que más, bien nos
llevaría a un usufructo originado por voluntad de las partes,
que sólo formalmente se consigna en el fallo arbitral.
5. Efectos.
El usufructo produce efectos, derechos, y obligaciones, tanto
para el usufructuario (los más importantes y de mayor
contenido) como para el nudo propietario.
a) Derechos del usufructuario
1° Derecho a usar la cosa fructuaria
Conforme al artículo 787, “el usufructuario de cosa mueble
tiene el derecho de servirse de ella según su naturaleza y
destino; y al fin del usufructo no es obligado a restituirla sino
en el estado en que se halle, respondiendo solamente de
aquellas pérdidas o deterioros que provengan de su dolo o
culpa.”
El artículo 782, por su parte, dispone que “el usufructuario
de una heredad goza de todas las servidumbres activas
constituidas a favor de ella, y está sujeto a todas las
servidumbres pasivas constituidas en ella.”
Cedulario Civil
Finalmente, el artículo 785 establece que “el usufructo de
una heredad se extiende a los aumentos que ella reciba por
aluvión o por otras accesiones naturales.”
2° Derecho a gozar la cosa fructuaria
Con lo cual el usufructuario adquiere los frutos, tanto
naturales como civiles, que produzca; los frutos civiles
pertenecen al usufructuario día por día (artículos 781 y 790)
Porque tiene derecho a los frutos civiles es que el
usufructuario de una casa, por ejemplo, puede darla en
arriendo.
En términos generales, el usufructuario tiene derecho a los
frutos, es decir, a lo que la cosa fructuaria produce
periódicamente sin detrimento de su substancia, pero no a
los productos salvo algunos que detallan los artículos 783,
784 y 788:
– “El goce del usufructuario de una heredad se
extiende a los bosques arbolados, pero con
el cargo de conservarlos en un ser,
reponiendo los árboles que derribe, y
respondiendo de su menoscabo, en cuanto
no dependa de causas naturales o
accidentes fortuitos.” (783)
– “Si la cosa fructuaria comprende minas y
canteras en actual laboreo, podrá el
usufructuario aprovecharse de ellas, y no
será responsable de la disminución de
productos que a consecuencia sobrevenga,
con tal que haya observado las disposiciones
de la ordenanza respectiva.” (784)
Debe tenerse presente, para la extensión de estas
atribuciones, que el acto constitutivo será determinante
(como lo señala el artículo 791), siendo las, reglas del
Código sólo supletorias.
3° Derecho de administrar la cosa fructuaria
Es esta la facultad que le permite de manera expedita
ejercitar los derechos anteriores.
De acuerdo al artículo 777, si el usufructuario no rinde la
caución a que es obligado, dentro del plazo equitativo que
señale el juez a instancia del propietario, la administración
de la cosa fructuaria se adjudicará entonces al propietario,
con cargo de pagar al usufructuario los frutos.
4° Derecho a hipotecar el usufructo
Ello en conformidad a lo dispuesto en el artículo 2418.
5° Derecho de arrendar y ceder el usufructo
Expresamente el artículo 793 señala que el usufructo puede
darse en arriendo o cederse a título oneroso o gratuito.
Esta facultad ha motivado una discusión interesante en
orden al objeto preciso del arriendo o cesión (transferencia)
6° Tratándose de un cuasiusufructo: disponer de la cosa
fructuaria
Si se trata de un cuasiusufructo, se acostumbra mencionar
la facultad que tiene de disponer de la cosa fructuaria; es
obvio, pues, como se ha dicho, que él adquiere el dominio.
Finalmente, para la protección de su derecho dispone de la
acción reivindicatoria (artículo 891), y si recae sobre
inmuebles de las acciones posesorias (artículos 916 y 922).
b) Obligaciones del Usufructuario
Generalmente se distingue entre obligaciones que el
usufructuario tiene antes de entrar en el goce de la cosa,
durante el usufructo y después de su extinción.
1° Obligaciones Previas al Usufructo
Fundamentalmente, las obligaciones en esta oportunidad
son:
– Practicar inventario solemne
– Rendir caución
Los Bienes - Daniel Peñailillo
Más bien se trata de requisitos que debe cumplir quien
quiere entrar en el goce de la cosa fructuaria (artículo 775).
Limitaciones para el usufructuario
Conviene tener en cuenta, antes de entrar a precisar las
obligaciones mientras ejercita su derecho, las limitaciones a
que queda sometido el usufructuario:
17. Debe respetar los arriendos de la cosa fructuaria
(artículo 792) y otras -cargas personales (artículo
796) quedando sometido, desde luego, a las
cargas reales, por la naturaleza de éstas (como
por ejemplo, las hipotecas que graven la cosa
fructuaria).
Debe respetar los arriendos en todo caso, aunque no
consten por escritura pública (el artículo 792 es
especial en relación al artículo 1962).
18. Debe recibir la cosa en el estado en que se
encuentra al momento de la delación de su
derecho de usufructo (artículo 774).
2° Obligaciones Durante el Ejercicio del Derecho de
Usufructo
a) Debe mantener la cosa fructuaria conservando su forma y
substancia
Es la obligación fundamental (resumida en la antigua
expresión salva rerum substancia)
La doctrina ha debatido el contenido de esta obligación,
teniendo presente la gran variedad no sólo de las cosas sino
de las características que pueden incidir en su apreciación.
Más que posiciones adoptadas, conviene observar
precisamente factores que, según el caso concreto, pueden
resultar esenciales para la cosa de que se trata: a veces el
la estructura física; otras su aspecto externo; otras su
función o destino.
b) Debe respetar los arriendos de la cosa fructuaria
En efecto, el artículo 792 dispone expresamente que el
usufructuario es obligado a respetar los arriendos de la cosa
fructuaria, contratados por el propietario antes de
constituirse el usufructo por acto entre vivos, o de fallecer la
persona que lo ha constituido por testamento.
Agrega la disposición que en tal caso, el usufructuario
sucede en la percepción de la renta o pensión desde que
principia el usufructo.
c) Debe pagar expensas y mejoras
– Corresponden al usufructuario todas las
expensas ordinarias de conservación y
cultivo.” (artículo 795)
– Serán de cargo del usufructuario, las
pensiones, cánones y en general las cargas
periódicas con que de antemano haya sido
gravado la cosa fructuaria y que se
devenguen durante el usufructo (artículo
796)
– Corresponde al usufructuario el pago de los
impuestos periódicos que graven la cosa
fructuaria durante el usufructo; si no los
hiciere, deberá indemnizar al propietario todo
perjuicio que de ello se derive (artículo 796)
– Serán de cargo del propietario, las obras o
refacciones mayores necesarias para la
conservación de la cosa fructuaria, pero el
usufructuario deberá pagarle, mientras dure
el usufructo, el interés legal de los dineros
invertidos en ellas (artículo 797)
Se entienden por obras o refacciones mayores, de
acuerdo al artículo 798, las que ocurran por
una vez o a largos intervalos de tiempo, y
Cedulario Civil
que conciernen a la conservación y 4° Tiene derecho a intereses por dineros ocupados en
permanente utilidad de la cosa fructuaria.
d) Si es constituido por testamento, puede quedar obligado
al pago de deudas hereditarias y testamentarias
En conformidad al artículo 1368, el propietario y el
usufructuario se considerarán una sola persona para el pago
de las obligaciones hereditarias y testamentarias:
– Será de cargo del propietario el pago de las
deudas que recayere sobre la cosa fructuaria
– El usufructuario quedará obligado a
satisfacerle los intereses corrientes de la
cantidad pagada, durante toda la duración
del usufructo
– Si el propietario no se allanare al pago,
podrá hacerlo el usufructuario, y a la
expiración del usufructo tendrá derecho a
que el propietario le reintegre el capital sin
intereses.
En el cumplimiento de estas obligaciones responde hasta de
la culpa leve.
3° Obligaciones una vez Extinguido el Usufructo
Normalmente es una: restituir la cosa fructuaria.
Debe tenerse presente que el nudo propietario puede
reivindicar la cosa sino se le entrega buenamente.
Si se trata de un cuasiusufructo, lo que debe restituir es otro
tanto de igual cantidad y calidad o su valor.
Puede, eso sí, que al usufructuario le corresponda un
derecho legal de retención sobre la cosa fructuaria.
En efecto, conforme al artículo 800 del Código Civil, “El
usufructuario podrá retener la cosa fructuaria hasta el pago
de los reembolsos e indemnizaciones a que según los
artículos precedentes es obligado el propietario.”
c) Derechos del Nudo Propietario
1° Tiene el derecho de dominio sobre la cosa fructuaria
La importante particularidad del propietario nudo es que su
derecho de dominio está despojado, temporalmente, de los
atributos de uso y goce, en poder del usufructuario.
Pero como dueño de la cosa, puede:
– Enajenarla, respetando el adquirente el
usufructo.
– Hipotecarla, respetando el acreedor
hipotecario el usufructo.
– Transmitirla.
– Como propietario, está premunido también el
nudo propietario de la respectiva acción real,
protectora de su derecho, la acción
reivindicatoria.
– Si se trata de inmuebles, dispondrá
asimismo de las acciones posesorias
(artículo 916).
Puede ejercerlas contra cualquier sujeto y, al término
del usufructo, contra el usufructuario.
2° Tiene derecho también a los frutos pendientes al
momento de la restitución de la cosa fructuaria
Conforme al artículo 781, los frutos que aún estén
pendientes a la terminación del usufructo, pertenecerán al
propietario.
3° Tiene derecho a la indemnización por pérdida o deterioro
de la cosa fructuaria debida a un hecho o culpa del
usufructuario y las debidas a un hecho ajeno que la
negligencia del usufructuario haya permitido
Ello según se desprende de los artículos 787, 788, 802.
Los Bienes - Daniel Peñailillo
ciertas inversiones
El propietario debe hacerse cargo de las obras o refacciones
mayores necesarias para la conservación de la cosa
fructuaria, pero tiene derecho a que el usufructuario le
pague, mientras dure el usufructo, el interés legal de los
dineros invertidos en ellas (artículo 797)
5° Tiene derecho al tesoro que se descubre en suelo dado
en usufructo
Ello en conformidad a lo dispuesto en el artículo 786.
6° Tiene derecho a pedir anticipadamente la terminación del
usufructo en determinados casos
En efecto, en conformidad al artículo 809, el usufructo
termina por sentencia del juez que a instancia del propietario
lo declara extinguido, por haber faltado el usufructuario a sus
obligaciones en materia grave, o por haber causado daños o
deterioros considerables a la cosa fructuaria.
7° Tiene derecho de reclamación de la cosa fructuaria
Se dijo anteriormente que el nudo propietario dispone de
acción reivindicatoria, y si se trata de inmuebles, de las
posesorias que procedan.
Pero en contra del usufructuario tiene además la acción
personal que le nace al constituirse el usufructo y que puede
intentar al extinguirse, reclamando la cosa fructuaria.
Se dice, discutiblemente, que esta acción personal presenta
la ventaja para el nudo propietario de que mientras en la
acción reivindicatoria debe probar su dominio, en aquélla
sólo le sería necesario exhibir el acto constitutivo.
d) Obligaciones del Nudo Propietario
El propietario tiene de su cargo las obras o refacciones
mayores necesarias para la conservación de la cosa
fructuaria. Si el propietario rehúsa o retarda el desembolsos
de estas cargas, podrá el usufructuario hacerlas a su costa,
y el propietario se las reembolsará sin interés.
De manera que las obligaciones del nudo propietario se
reducen al pago de expensas extraordinarias mayores que
se hayan ejecutado.
6. Extinción del usufructo.
El usufructo se extingue:
1) Por la llegada del día o el cumplimiento de la
condición establecidos.
2) Por muerte del usufructuario.
3) Por resolución del derecho del constituyente
a. Esta causal debe entenderse aplicable a
una causa de resolución del derecho del
constituyente que ya existía al constituirse
el usufructo, como lo ilustra el ejemplo que
ofrece el precepto.
4) Por consolidación del usufructo con la nuda
propiedad.
5) Por prescripción.
a. Esta forma de extinción ha dado lugar a
discusiones. Es claro que si un tercero
posee el derecho de usufructo, puede
llegar a ganarlo por prescripción, y,
entonces, para el primer usufructuario se
habrá extinguido por prescripción
adquisitiva del tercero (artículo 2517).
b. Otro tanto ocurre si el tercero adquiere por
prescripción la cosa misma sobre la que
había usufructo. Pero el problema consiste
Cedulario Civil
en establecer si podría terminar por
prescripción extintiva, es decir, por el
simple no ejercicio del derecho de
usufructo, que en tal eventualidad se iría a
consolidar con la nuda propiedad.
6) Por renuncia del usufructuario. Esta renuncia debe
inscribirse en el Registro del Conservador de
Bienes Raíces.
7) Por destrucción completa de la cosa fructuaria.
a. El artículo 808 soluciona la situación
especial de la heredad que se inunda; en
tal caso revivirá el usufructo por el tiempo
que falta para su terminación. (esta norma
especial prima sobre el artículo, de
carácter general)
8) Por sentencia judicial, en los casos y con los
requisitos señalados en el artículo 809.
Cuando se impone en una sentencia de alimentos, su
extinción también podría dar lugar a la dictación
de otra resolución judicial que así lo declare
cuando se extingue el derecho de alimentos.
Además, debe considerarse la extinción por
expropiación, indicada en la extinción del
fideicomiso
EL USO Y LA HABITACIÓN
1. Conceptos, elementos y características.
.- Conceptos, elementos y características.
“El derecho de uso es un derecho real que consiste,
generalmente, en la facultad de gozar de una parte limitada
de las utilidades y productos de una cosa.”
“Si se refiere a una casa, y a la utilidad de morar en ella, se
llama derecho de habitación" (artículo 811)
Las normas más importantes pueden, sintetizarse así:
1. Es un derecho real
2. Es personalísimo, de manera que no pueden
transferirse (si de hecho se transfiere la sanción
es la nulidad absoluta); sin embargo, puede
ganarse por prescripción.
Es temporal (no es transmisible por causa de
muerte)
3. Es inembargable
4. Se constituye y extingue según las reglas del
usufructo, con la limitación sí del origen legal; en
cuanto al origen judicial, la Ley 14.908 permite
también al juez constituir, en la sentencia de
alimentos, un derecho de uso o habitación.
5. Por regla general, el titular no tiene las
obligaciones de caución e inventario (artículo
813).
6. Son derechos limitados a gozar de una parte
determinada de la cosa, en el caso del habitador,
corresponde al derecho de morar en una casa.
La extensión que se concede a este derecho se determina
por el título que lo constituye; si nada se dice, se
aplica el artículo 815, según el cual,
básicamente, el uso o habitación se limita a las
necesidades personales del usuario o habitador,
necesidades personales que comprenden las de
la respectiva familia.
Los Bienes - Daniel Peñailillo
7. El usuario o habitador debe ejercitar su derecho
con la moderación y cuidado de un buen padre
de familia, en otras palabras, ambos responden
de culpa leve.
8. El usuario y el habitador están obligados a
contribuir a las expensas ordinarias de
conservación y cultivo, a prorrata del beneficio
que reporten.
2. Constitución del uso y la habitación.
3. Extensión de los derechos de uso y habitación.
4. Efectos.
5. Extinción del uso y la habitación.
Sólo se incluyen nociones generales de esta limitación al
dominio para el examen de grado.
LAS SERVIDUMBRES
1. Concepto, elementos y características.
Reglamenta esta materia, el título XI del Libro II, artículos
820 a 888, pero, además, son muchos los textos legales que
tratan de servidumbres especiales.
"Servidumbre predial, o simplemente servidumbre es un
gravamen impuesto sobre un predio en utilidad de otro
predio dé distinto dueño" (artículo 820).
La expresión "servidumbre, predial, o simplemente
servidumbre", tiene en el Código una explicación histórica;
en cierta época del Derecho romano, se agruparon algunos
derechos reales en dos categorías llamadas servidumbres
siendo servidumbres personales algunos derechos que se
establecían en beneficio de determinada persona, como el
usufructo, el uso, y servidumbres prediales las establecidas
en beneficio de determinado predio. El Código francés,
recogiendo principios de la Revolución eliminó la
denominación servidumbres personales que, aunque sólo
en nombre, evocaba ideas que la Revolución abolía.
Elementos de la Servidumbre
Los elementos fundamentales de toda servidumbre, y que se
desprenden de la propia definición legal, son:
– Dos predios de distinto dueño
– Gravamen de lo de los predios en beneficio
del otro
a) Dos Predios de Distinto Dueño
Existen dos predios: un predio sirviente y un predio
dominante.
El artículo 821 señala que se llama predio sirviente el que
sufre el gravamen y predio dominante el que reporta la
utilidad. Con respecto al predio dominante la servidumbre se
llama activa, y con respecto al predio sirviente, pasiva.
Se ha discutido la clase de inmuebles que pueden quedar
comprendidos en el concepto de predios: los tribunales han
dado soluciones encontradas al punto.
Se ha sostenido que se trata no sólo de inmuebles por
naturaleza, sino también de inmuebles por adherencia o por
destinación; pero también se ha resuelto, en otra
oportunidad, que sólo es posible constituir servidumbre
Cedulario Civil
respecto de los primeros, pues la expresión está definida en
el artículo 568, que llama predios a las casas y heredades.
En cuanto a la diferencia de dueño, es una característica
fundamental en la institución, porque, como ha dicho la
jurisprudencia no se puede ser a la vez sujeto activo y
pasivo de una relación jurídica.
b) Un Gravamen
Este gravamen de uno de los predios a favor del otro que
origina en el uno la denominación de predio sirviente y en el
otro la de predio dominante.
El gravamen y la utilidad han de ser, pues, para el predio.
El gravamen puede consistir en un tolerar (los actos del
dueño del predio dominante) o en un no hacer (actos que
obstaculicen el ejercicio del derecho de servidumbre y que,
sin ella, podría ejecutar como dueño) o en ambos; pero no
en hacer algo, lo que implicaría una carga a la persona del
propietario y se opondría al carácter de derecho real de la
servidumbre.
Características de las Servidumbres
La naturaleza de la institución obliga a señalar,
separadamente, características desde el punto de vista de
uno y de otro predio:
Para el predio sirviente
La servidumbre significa un gravamen, que es de
carácter real, porque real es el derecho que es
su extremo opuesto.
Las mutaciones de propietario no producen, pues,
alteraciones en la carga.
Para el predio dominante (en cuanto servidumbre activa)
9. Es un derecho real
10. Es un derecho inmueble
Es un derecho accesorio; esta característica de
la servidumbre activa es de especial importancia
y deriva directamente de la predialidad de la
servidumbre.
Es accesoria en cuanto no puede subsistir sin los predios
sobre los cuales recae. De ahí que, a diferencia
de lo que ocurre en otros derechos reales, como
el usufructo o el uso, se tiene un derecho real de
servidumbre como consecuencia de ser
propietario de un predio (el dominante) y no
directamente, como el usufructuario, el usuario,
el habitador.
Consecuencia, de lo anterior es que el derecho de
servidumbre no puede, ser cedido, embargado,
hipotecado, independientemente del predio
dominante, y, por otra parte, llega a integrar el
goce de la propiedad a que accede.
Es un derecho perpetuo, en el sentido de que
subsiste mientras objetivamente existan los
predios a que se refiere y la necesidad o
justificación del gravamen.
Es un derecho indivisible, lo que significa
que la servidumbre no puede adquirirse,
ejercerse o extinguirse parcialmente, por partes
por ello:
– Si el predio sirviente tiene más de un dueño,
todos ellos deben acordar la constitución de
la servidumbre.
– Si el predio sirviente se divide, está división
no afecta la servidumbre.
Los Bienes - Daniel Peñailillo
Si el predio dominante pertenece, a su vez, a más de un
propietario, el goce de la servidumbre por uno de ellos,
interrumpe la prescripción respecto de todos
2. Ejercicio del derecho de servidumbre.
Ejercicio del Derecho de Servidumbre
Para determinar la extensión y forma de ejercicio del
derecho de una servidumbre, los derechos del dueño del
predio dominante, las obligaciones del dueño del predio
sirviente, debe atenderse a la fuente que le dio origen:
h) Si la servidumbre es natural o legal, habrá que
atender a las normativa que da la ley.
Si es voluntaria, al contrato o a su forma de
poseerla (artículo 884)
En todo caso, deben considerarse las reglas que señala el
Código en los artículos 828, 829 y 830.
Conforme al artículo 828, el que tiene derecho a una
servidumbre lo tiene igualmente a las medidas necesarias
para ejercerlo.
El artículo 829 dispone que el que goza de una servidumbre
puede hacer las obras indispensables para ejercerla, pero a
su costa.
Finalmente, el artículo 830 establece que el dueño del predio
sirviente no puede alterar, disminuir ni hacer más incómoda
para el predio dominante la servidumbre con que ésta
gravado el suyo, pero a su vez, la servidumbre debe
ejercerse tratando de perjudicar lo menos posible al predio
sirviente.
Esta última disposición y otras, como por ejemplo el
artículo 833, se encuentran inspiradas en el principio
romano denominado comportamiento civiliter, por el que en
el ejercicio de su derecho, el dueño del predio dominante
debe procurar el mínimo de perjuicio, evitando toda molestia
o embarazo innecesario en el predio sirviente.
3. Clasificaciones:
A. Positivas y negativas.
B. Continuas y discontinuas; aparentes e
inaparentes. Importancia.
C. Naturales (escurrimiento natural de las
aguas), legales (conceptos y objetos de
cada una de las servidumbres reguladas
en el Código Civil) y voluntarias (modos de
establecerlas y efectos).
Clasificación de las Servidumbres
Ha sido principalmente la variada naturaleza de los
gravámenes lo que ha originado otras tantas clases de
servidumbres que para mayor claridad se han agrupado,
desde antiguo, en base a diferentes factores:
1) Según su Origen
Según su origen las servidumbres pueden clasificarse en
naturales, legales y voluntarias.
2) Según las Señales de su Existencia
Siguiendo este criterio las servidumbres suelen clasificarse
en aparentes e inaparentes (artículo 824).
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3) Según su Ejercicio
Según su ejercicio pueden ser continuas y discontinuas
(artículo 822).
4) Según el Carácter del Gravamen
Positivas y negativas (artículo 823)
A.- Positivas y negativas.
Según el Carácter del Gravamen
Positivas y negativas (artículo 823)
Servidumbre positiva es, en general, la que sólo impone al
dueño del predio sirviente la obligación de dejar hacer.
Servidumbre negativa es la que impone al dueño del predio
sirviente la prohibición de hacer algo, que sin la servidumbre
le sería lícito, como la de no elevar sus paredes sino a cierta
altura.
B.- Continuas y discontinuas; aparentes e inaparentes.
Importancia.
Según su Ejercicio
Según su ejercicio pueden ser continuas y discontinuas
(artículo 822).
Servidumbre continua es la que se ejerce o se puede ejercer
continuamente, sin necesidad de un hecho actual del
hombre, como la servidumbre de acueducto por un canal
artificial que pertenece al predio dominante.
Servidumbre discontinua es la que se ejerce a intervalos
más o menos largos de tiempo, y supone un hecho actual
del hombre, como la servidumbre de tránsito.
La continuidad o discontinuidad es una característica que
debe ser apreciada de manera objetiva y universal en
relación a la naturaleza del gravamen que constituye la
servidumbre, lo que implica prescindir del ejercicio real que
en un caso determinado puede observarse.
Así, una servidumbre de acueducto será siempre continua
por que siempre estará allí el canal o cañería apto para el
paso del agua, aun cuando realmente ésta sea transportada
tan sólo esporádicamente.
Según las Señales de su Existencia
Siguiendo este criterio las servidumbres suelen clasificarse
en aparentes e inaparentes (artículo 824).
Servidumbre aparente es la que está continuamente a la
vista, como la de tránsito, cuando se hace por una senda o
una puerta especialmente destinada a él.
Es inaparente la que no se conoce por una señal exterior,
como la misma de tránsito cuando carece de estas dos
circunstancias y de otras análogas.
A esta clasificación generalmente se le objeta su débil
consistencia, pues depende sólo de ciertas circunstancias
materiales más o menos accidentales; muchas servidumbres
que pueden ser aparentes o inaparentes, (tránsito,
acueducto) Hay sí otras que siempre serán inaparentes,
como ocurre con las que consisten en un no hacer en el
predio sirviente.
C.- Naturales (escurrimiento natural de las aguas), legales
(conceptos y objetos de cada una de las servidumbres
reguladas en el Código Civil) y voluntarias (modos de
establecerlas y efectos).
Según su Origen
Según su origen las servidumbres pueden clasificarse en
naturales, legales y voluntarias.
Las servidumbres voluntarias son las provienen de la natural
situación de los lugares.
Las servidumbres legales son las impuestas por la ley.
Y las voluntarias son constituidas por un hecho del hombre
(artículo 831).
Los Bienes - Daniel Peñailillo
4. Extinción de las servidumbres.
Extinción de las Servidumbres
En principio las servidumbres, por constituir servicios de
predio a predio, son perpetuas.
Hay, sin embargo, causales que pueden producir su
extinción. Están señaladas en el artículo 885:
1. Por la resolución de derecho del que las ha
constituido.
11. Por la llegada del día o de la condición, si se ha
establecido uno de estos modos.
12. Por la confusión, o sea, la reunión de ambos
predios en manos de un mismo dueño.
13. Por la renuncia del dueño del predio dominante.
14. Por haberse dejado de gozar durante 3 años.
En las servidumbres discontinuas corre el tiempo desde que
han dejado de gozarse; en las continuas, desde
que se haya ejecutado un acto contrario a la
servidumbre.
Además, debe considerarse la extinción por expropiación,
indicada en la extinción del fideicomiso.
Sólo se incluye: clasificación y nociones generales de las
distintas clases de servidumbres.
ACCIONES PROTECTORAS DEL DOMINIO Y
DEMÁS DERECHOS REALES, Y DE LA
POSESIÓN.
El dominio y los demás derechos reales necesitan de
protección jurídica para cuando un tercero pretende
vulnerarlos o efectivamente los vulnera.
El ordenamiento jurídico consulta variados instrumentos de
los que el titular dispone para la preservación de su derecho.
La variedad de su naturaleza los ubica en diferentes
sectores de la legislación. Recogiendo los más importantes,
pueden mencionarse en el cuadro siguiente:
– Medidas Generales de Protección del
Dominio
– Acciones Protectoras del Dominio
– Acciones Personales
1. 1.- Referencia a las medidas generales de
protección del dominio.
Medidas Generales de Protección del Dominio
a) La Legítima Defensa
Quizás la primera forma de protección que el titular del
dominio tiene es la denominada “legítima defensa” que
cubre, como se sabe, no sólo a la persona, sino también a
los bienes.
Cedulario Civil
Esta personal protección queda establecida en forma de
eximente de responsabilidad penal, por la que el individuo
no responde si obra en defensa de su persona o derechos,
ante una agresión injusta y no provocada, cumpliéndose
otros requisitos que establece la ley penal.
Los Bienes - Daniel Peñailillo
De la definición se desprende que para reivindicar son
necesarios los siguientes requisitos:
Que se trate de una cosa susceptible de reivindicarse
Que el reivindicante sea dueño de ella

b) Garantía Constitucional de la Propiedad Que el reivindicante esté privado de su posesión

Constituye también protección la garantía constitucional de
la inviolabilidad de la propiedad privada. Admitido que
ciertos bienes son susceptibles de dominio particular, el
constituyente declara que esa propiedad es inviolable.
Por una parte, se protege así al propietario de una eventual B. Cosas que pueden ser reivindicadas.
agresión legislativa, y, por otra, obliga al legislador a dictar la Referencia a la acción de petición de
normativa que haga operable esa protección y a la autoridad herencia.
administrativa, a que la mantenga en vigencia práctica.
En la propia Constitución se regula además, la gran Cosas que se pueden reivindicar.
excepción a esa inviolabilidad, cual es la expropiación por
causa de utilidad pública, la cual sólo puede efectuarse por
ley cumpliendo los requisitos que establece la Carta
Fundamental. 1° Las cosas corporales raíces o muebles (art. 890 inc.
Esta garantía constitucional tiene una vía de concreta 1)
eficacia, sin perjuicio de otras ya existentes, en el "recurso
de protección", que significa un acceso expedito a los
tribunales, ante ataques al derecho de propiedad, como a 2° Los derechos reales, excepto el derecho de herencia
otros derechos constitucionales. por no ser singular (art. 891)

c) Tipificación de Delitos contra la Propiedad
La legislación penal tipifica un conjunto de delitos que,
agrupados bajo el rubro de "delitos contra la propiedad",
constituyen otras formas de protección al dominio.
3° Los derechos personales por ser susceptibles de
posesión y prescripción son igualmente reivindicables.
4° Una cuota determinada proindiviso de una cosa
singular (art, 892)

2. 2.- Referencia a acciones personales
Acciones Personales
Por último, debe tenerse presente que si la turbación del
dominio resulta ser una derivación de una relación
contractual, es posible, también que puede protegerse
mediante una acción personal emanada del respectivo
contrato.
Así, si al terminar un contrato de comodato el comodatario
no restituye la cosa al comodante, como es su obligación,
éste puede ejercitar la acción personal correspondiente para
lograr judicialmente la restitución. Situación similar puede
producirse en el contrato de depósito, arrendamiento, etc.
Sin duda que, prácticamente, así se está también
protegiendo el dominio de esos bienes específicos.
Y tal vez este camino resulte más expedito, pues la prueba
del contrato respectivo puede ser menos dificultosa para el
perjudicado que la prueba del dominio, que, como veremos,
es necesaria para reivindicar; y es posible que encuentre
también por esta vía un procedimiento más rápido.
Si el contrato es declarado nulo, las reglas de la nulidad
conceden acción restitutoria; y si resuelto, acontece otro
tanto.
3. 3.- La acción reivindicatoria:
A. Concepto.
5° Los títulos o valores de crédito, son cosas corporales
muebles y singulares que pueden reivindicarse si se
pueden identificar.
6° Los bienes muebles fungibles hayan sido o no
consumidos por el poseedor.
El único requisito para que proceda la acción
reivindicatoria es que se trate de una cosa singular o
determinada, porque en caso contrario no seria posible
poseer (arts.889 y 700). Por ello es que no se puede
reivindicar la herencia que es una universalidad jurídica,
la cual no esta carente de protección, porque se ampara
en la acción de petición de herencia (arts. 891 y 1264).
Respecto de los derechos personales, el legislador no
los menciona. Sobre ellos hay también una especie de
propiedad, pero en realidad como ellos recaen
directamente sobre la cosa, hace difícil la posibilidad de
reivindicarlo. Conviene puntualizar que el título o
instrumento en que consta el derecho personal es
perfectamente reivindicable.

Se encuentra reglamentada en el Título XII del Libro II

(artículos 889 a 915). Hay además algunas normas
En cuanto a los títulos de crédito, ellos son el
especiales en la Ley de Quiebras.
documento escrito que consigna la existencia de una
De acuerdo al artículo 889: "La reivindicación o acción de
obligación y que otorga derecho a exigirlo, supeditado a
dominio es la que tiene el dueño de una cosa singular, de
la posesión del documento. Siendo bienes corporales
que no está en posesión, para que el poseedor de ella sea
muebles, son reivindicables aún cuando hayan sido
condenado a restituírsela”
extendidos al portador.

Requisitos de la Acción Reivindicatoria

Cedulario Civil
C. Quien puede reivindicar. Acción
publiciana.
Es indiferente la naturaleza del dominio del que intenta la
acción, pero es el dueño de la cosa, la persona que debe
ejercitar la acción reivindicatoria, pero este dueño no debe
estar en posesión. Puede ejercerla sea que tenga la plena o
nuda propiedad, absoluta o fiduciaria de la cosa (893) el
copropietario puede reivindicar la cuota pro indiviso que le
corresponda en una cosa singular (892).
La Acción Publiciana.
a) Concepto.
Es la acción que se concede, aunque no se pruebe dominio,,
al que ha perdido la posesión regular de la cosa, y se
hallaba en el caso de poderla ganar por prescripción (art.
894 inc. 1)
b) Personas contra las que no procede la acción publiciana.
Esta acción no valdrá contra el verdadero dueño, ni contra el
que posea con igual o mejor derecho que el que la intenta
(art. 894 inc. 2)
c) Fundamentos de la Acción. Por razones de equidad debe
preferirse al que tenga mejor posesión sobre el otro y por
aplicación de la presunción del art. 700.
d) Requisitos. 1-Que se haya perdido la posesión. 2-Que
la posesión perdida sea regular. 3-Que el poseedor que
perdió la posesión se hallara en el caso de poder ganar por
prescripción.
e) Cuándo se hallaba el poseedor en el caso de poder ganar
la cosa por prescripción.
El poseedor ha cesado en esa situación cuando ha
trascurrido íntegramente el plazo de prescripción sin que
ésta se haya alegado. Si el poseedor que no ha
contemplado el plazo de prescripción pierde la posesión de
la cosa, se produce la interrupción de la prescripción, y se
pierde todo el plazo transcurrido.
f) Puede el dueño que ha perdido la posesión intentar la
acción publiciana en lugar de la reivindicatoria.
Como la prueba del dominio es muy difícil hay casos en que
se puede preferir la acción publiciana a la reivindicatoria, ya
que la prueba de la posesión puede resultarle más fácil,
aunque Rozas estima que en estricto derecho el dueño solo
puede intentar la reivindicatoria, hay jurisprudencia que
permita al dueño intentar la acción publiciana, y que declara
que al intentar la acción reivindicatoria implícitamente se
Los Bienes - Daniel Peñailillo
intenta la acción publiciana para el caso de que no se logre
probar el dominio,
D. Contra quién se puede reivindicar.
Contra quien se puede reivindicar.
1. Contra el actual poseedor (art. 895). Como puede
suceder que el dueño sepa quien es el mero tenedor de
la cosa pero no el poseedor, el art. 896 establece que el
mero tenedor de la cosa es obligado a declarar el
nombre y residencia de la persona a cuyo nombre la
tiene, esta obligación se hace valer como medida
prejudicial, según el art. 282 n°1 del CPC y si se niega a
hacerlo, se le podrá apremiar con multa o arresto de
hasta dos meses. Si alguien de mala fe se da por
poseedor de la cosa que se reivindica sin serlo, será
condenado a la indemnización de todo perjuicio que de
este engaño haya resultado al actor (art. 897).
2. Si fallece el poseedor, la acción reivindicatoria se
dirige contra él o los herederos por la parte que posean
en la cosa (art. 889 y 1526 n°2), pero las prestaciones a
que estaba obligado el poseedor por razón de los frutos
o deterioros que le eran imputables, pasan a los
herederos de éste a prorrata de sus cuotas hereditarias
(art. 889 y 1354 incs, 1 y 2).
3. Contra el poseedor de buena fe que enajenó la cosa,
pero solo para la restitución de lo que haya recibido por
ella, y siempre que por haberla enajenado se halla
hecho imposible o difícil su persecución (art. 898).
4. Contra el poseedor de buena fe que durante el juicio
se ha puesto por su culpa en la imposibilidad de restituir
la cosa. El reivindicador que habrá pedido la restitución
de la cosa que no va a obtener porque el poseedor se
puso, por su culpa, en la imposibilidad de restituírsela,
puede pedir el precio de la cosa y todas las
prestaciones que procedan como si se trata de un
poseedor de mala fe (art,. 900 incs. 4,1 y 2).
5. Contra el poseedor de mala fe que por hecho o culpa
suya ha dejado de poseer. El reivindicador pedirá el
precio de la cosa y todas las prestaciones que
correspondan a los poseedores de mala fe 8art. 900 inc.
1 y 2 y 898 inc. 1 parte final). Si el reivindicador prefiere
dirigirse contra el actual poseedor, respecto del tiempo
que la cosa ha estado en poder del poseedor de mala
fe, tendrá éste las obligaciones y derechos que
corresponden a los poseedores de mala fe en razón de
frutos, deterioros y expensas.
6. Contra el que enajenó la cosa sin ser poseedor y
sabiendo que era ajena, para la indemnización de todo
perjuicio (art. 898 inc. 1 parte final).
E. Medidas precautorias.
Medidas precautorias.
Si reivíndicándose una cosa corporal mueble hubiere motivo
de temer que se pierda o deteriore en manos del poseedor,
Cedulario Civil
podrá el actor pedir su secuestro; y el poseedor será
obligado a consentir en él, o a dar seguridad suficiente de
restitución, para el caso de ser condenado a restituir (arts.
901 y 291 CPP)
Si se trata de bienes raíces el actor tendrá derecho a
provocar las providencias necesarias para evitar todo
deterioro de la cosa y de los muebles y semovientes anexos
a ella y comprendidos en la reivindicación, si hubiere justo
motivo de temerlo, o las facultades del demandado no
ofreciere suficiente garantía (art. 902 inc. 2). Una de las
medidas es el nombramiento de interventor que consagra el
293 del CPC.
Tratándose de inmuebles mientras se tramita el juicio, el
poseedor seguirá gozando de ellos, hasta la sentencia
definitiva pasada en autoridad de cosa juzgada (art, 902 inc.
1)
Las medidas precautorias señaladas no impiden solicitar
otras como la retención de la cosa que se reivindica o la
prohibición de celebrar actos o contratos (art. 295 y 296
CPC)
Lo que es discutible es si procede o no el secuestro de
bienes raíces. Algunos estiman que no procede pese a que
el art. 2251 permite el secuestro de inmuebles, el art. 291
del CPC dice que habrá secuestro judicial en el caso del art.
901 del CC, es decir, respecto de muebles limitando a estos
la institución, otros señalan que es válido ya que el art. 902
permite provocar la providencias necesarias para evitar el
deterioro de inmuebles y el 2251 permite expresamente el
secuestro de inmuebles. Otros señalan que si bien por regla
general no procedería tendría lugar en el caso de
malversación o abuso en la administración de los inmuebles
ya que el 294 del CPC permite al tribunal adoptar otras
medidas más rigurosas, entre las que podría estar el
secuestro.
F. Prestaciones mutuas:
Prestaciones Mutuas
Consisten en las devoluciones e indemnizaciones que
recíprocamente se deben el reivindicante y el poseedor
cuando éste es vencido en la reivindicación.
El Código reglamenta estas prestaciones con cierto detalle.
Tienen aplicación también en otras situaciones como son las
de la acción de petición de herencia en que deben
efectuarse restituciones y de la acción de nulidad, conforme
al artículo 1687. Este precepto se remite a las reglas
generales, entendiéndose que son estas del artículo 904 y
siguientes.
Los artículos 904 y siguientes detallan estas reglas y pueden
agruparse así:
a) Prestaciones del Poseedor Vencido al Reivindicante
b) Prestaciones del Reivindicante al
Poseedor Vencido
1. Del poseedor vencido al
reivindicador.
Los Bienes - Daniel Peñailillo
.- Prestaciones del poseedor vencido en favor del
reivindicador
a) Restitución de la Cosa.
Si es vencido el poseedor, restituirá la cosa en el plazo que
el juez señale (art.904 parte primera). Es uno de los pocos
casos en que el juez puede señalar un plazo para el
cumplimiento de una obligación (art. 1494 inc. 2°).
La cosa debe restituirse con sus accesorios, pero siempre
que sean tales. Así en la restitución de un inmueble se
comprenden los muebles por adherencia y por destinación,
en la restitución de un edificio se comprenden sus llaves; en
la restitución de toda cosa se comprenden sus títulos, todas
cosas que conciernen al bien inmueble si se hayan en
manos del poseedor (art.905 incs.2 y 3).
Respecto del lugar en que deben de cumplirse las
obligaciones, hay que tener presente que la sentencia
transforma al poseedor vencido en deudor de cuerpo cierto,
por consiguiente la entrega debe ser hecha en el lugar en
que la cosa se hallaba al tiempo de la contestación de la
demanda, si se ha cambiado la ubicación de la cosa por el
demandado, son de su cuenta los gastos de transporte
hasta el lugar en que debía ser entregada (arts. 1558 y
1571)
b) Pago de los deterioros que ha sufrido la cosa. Debe
indemnizar por los deterioros de la cosa. En este caso, se
debe distinguir:
b.1) Si el poseedor vencido estaba de mala fe responde por
los deterioros que por su hecho o culpa ha sufrido la cosa
(art.906); no responde del caso fortuito, a menos que el
poseedor se haya constituido en mora (arts.1547, 1550 y
1672).
b.2) Si el poseedor vencido estaba de buena fe, mientras
ésta subsista, no es responsable de los deterioros que por
su hecho o culpa haya sufrido la cosa, salvo que se hubiera
aprovechado de dichos deterioros, como por ejemplo,
destruyendo un bosque y vendiendo la madera o
empleándola en beneficio suyo (art.906 inc.2).
c) Restitución de los frutos:
La extensión de esta prestación también es variable según si
el poseedor esté de buena o mala fe.
En materia de frutos la buena o mala fe del poseedor se
refiere al tiempo de percepción de ellos (art. 913). Lo
importante es la percepción, por ello se ha resuelto que si
una persona siembra de buena fe, pero al momento de
cosechar está de mala fe, para los efectos de la restitución
de los frutos se la considera de mala fe.
El poseedor de mala fe es obligado a restituir los frutos
naturales y civiles de la cosa, y no solamente los que él ha
percibido, sino que también aquellos que el dueño de la
cosa hubiera podido percibir con mediana inteligencia y
actividad teniendo la cosa en su poder (art.907 inc.1). Si no
 Cedulario Civil
existen frutos deberá pagar el valor que tenían o hubieran
tenido al tiempo de percepción de esos frutos,
considerándose como no existentes los que se hubieran
deteriorado en su poder (art.907 inc.2).
El poseedor de buena fe no es obligado a la restitución de
los frutos percibidos antes de la contestación de la
demanda; en cuanto a los percibidos con posterioridad, se
sujeta a las mismas reglas que el poseedor de mala fe
(art.907 inc.3).
Si el poseedor de buena fe no contesta la demanda, Rozas cree
que se deben restituir los frutos percibidos desde que se le
acusa de rebeldía de ese trámite.
Esta restitución se refiere a los frutos líquidos, porque la ley
dispone que debe abonarse al que hace la restitución de
frutos los gastos ordinarios que ha invertido en producirlos
(art.907 inc.final), estos gastos tienen que abonarse
necesariamente a cualquier poseedor que restituye frutos,
porque cualquier persona que produce frutos incurre en
gastos (incluso el dueño). ¿Cuáles gastos se abonan? Los
gastos ordinarios, que son los que corresponden a una
explotación normal de la cosa y cuyo valor no excede del
valor de los frutos.
d) Gastos del pleito (costas), conservación y custodia:
en primer término, en cuanto a los gastos de conservación y
custodia, dicho pago, si hubiera sido necesario, lo hará el
reivindicador al secuestre, pero el poseedor vencido es
obligado a reembolsar dichos gastos, siempre que esté de
mala fe (art.904), porque si se encuentra de buena fe no
pesa sobre él la obligación de reembolsar y debe pagarlos el
reivindicador. En lo que se refiere a las costas del juicio
habrá que estarse a lo que disponga la respectiva sentencia,
de acuerdo a las normas contempladas en el CPC.
2. Del reivindicador al poseedor
vencido.
Prestaciones del reivindicador en favor del poseedor
a) Gastos ordinarios de producción de los frutos. En
toda restitución de frutos se abonarán al que la hace los
gastos ordinarios que el poseedor vencido ha invertido en
producirlos (art. 907).
b) Pago de las expensas o mejoras que el poseedor ha
hecho en la cosa (art.907 inc. final).
Estas expensas son las obras materiales o inmateriales que
tienen por objeto la conservación, utilidad, comodidad u
ornato de la cosa. Son los gastos que irroga una cosa.
Mencionamos lo relativo a los gastos ordinarios necesarios
para la producción de frutos, pero qué sucede con las
expensas y mejoras de la cosa durante el tiempo de su
posesión?
Los Bienes - Daniel Peñailillo
El demandado que ha sido vencido en el juicio hizo gastos
en la cosa a fin de procurar el cuidado y conservación de la
misma. El problema que se nos plantea es el del reembolso
de estos gastos y el de la medida en que deben ser
reembolsados. En general, se denominan expensas o
mejoras los gastos hechos en una cosa y ellos pueden ser
de 3 clases:Necesarias, Útiles o Voluntarias.
Expensas Necesarias. Aquellas que aseguran o son
indispensables para la conservación de la cosa; por ejemplo
un dique o el pago de una deuda para evitar el remate (art.
908 inc. 1) y si ellas no se realizan se produce el deterioro o
menoscabo de la misma. Pueden ser:
a) Ordinarias: Son los gastos más o menos periódicos que
exige el uso natural de la cosa y que son indispensables
para su conservación y cultivo.
b) Extraordinarias: Son los gastos que deben realizarse por
una sola vez o transcurridos largos intervalos de tiempo y
que dicen relación con la conservación o la manutención de
la cosa.
El principio general es que todo poseedor tiene derecho a
que se le abonen las expensas necesarias invertidas en la
conservación de la cosa, porque también el reivindicador
hubiera tenido que incurrir en ellas.
Si estas expensas se invirtieran en obras permanentes
(materiales) como una cerca para impedir depradaciones, o
un dique para atajar las avenidas, o las reparaciones de un
edificio arruinado por un terremoto, se abonarán al poseedor
dichas expensas, en cuanto hubieran sido realmente
necesarias, pero reducidas a lo que valgan las obras al
tiempo de la restitución (art. 908 inc.2). Dichas expensas en
obras permanentes constituyen expensas extraordinarias; no
es por lo tanto el caso de expensas ordinarias que se
imputan a los gastos ordinarios realizados para la
producción de frutos.
Puede suceder que estas expensas necesarias no se hayan
invertido en algo que deje resultados materiales
permanentes, es decir, si se trata de obras inmateriales,
como la defensa judicial de la finca; serán abonadas al
poseedor en cuanto aprovecharen al reivindicador y se
hubieren ejecutado con mediana inteligencia y economía
(art.908 inc. 3).
Expensas Utiles. Son las que, sin ser necesarias, aumentan
el valor venal o comercial de la cosa (art.909 inc. 2) como la
plantación de árboles en un predio.
Para establecer las normas de la restitución de estas
expensas hay que distinguir entre el poseedor de buena fe y
el de mala fe (la fe se califica al momento en que se hicieron
las mejoras art. 913):
 Cedulario Civil
a) El poseedor de buena fe tiene derecho a que se le
paguen las expensas útiles que hubiere realizado en la cosa
antes de la contestación de la demanda; pero como la ley
exige que la buena fe exista al realizarse las mejoras, podría
probarse por el reivindicador el hecho de que el poseedor
habría perdido la buena fe antes de contestar la demanda y,
en este caso, éste no tendría derecho a las mejoras.
Lo que se persigue es evitar enriquecimientos injustos (sin
causa) por parte del propietario reivindicador que obtuvo en
el juicio. Si bien el poseedor vencido tiene derecho a las
mejoras útiles, con el objeto de hacer efectivo este
cumplimiento y que el reivindicador no esté obligado a
reembolsar el total de las expensas, es que el reivindicador
puede elegir entre el pago de lo que valgan al tiempo de la
restitución las obras en que consten las mejoras, o el pago
de lo que en virtud de dichas mejoras valiere más la cosa en
dicho tiempo (art.909 inc.3).
En cuanto a las obras hechas después de contestada la
demanda, el poseedor tendrá solamente los derechos que
en virtud del art. 910 se conceden al poseedor de mala fe
(art.909 inc.final),
b) El poseedor de mala fe no tendrá derecho a que se le abonen
las expensas útiles a que hicimos referencia, pero podrá
llevarse los materiales de dichas mejoras, siempre que
pueda separarlos sin detrimento de la cosa reivindicada y
que el propietario rehúse pagarle el precio que tendrían
dichos materiales después de separados (art.910). Se
entiende que la separación es en detrimento de la cosa
reivindicada, cuando hubiere de dejarla en peor estado que
antes de ejecutarse las mejoras, salvo en cuanto el
poseedor vencido pudiere reponerla inmediatamente en su
estado anterior, y se allanare a ello (art. 912)
Expensas Voluptuarias. Son las que sólo consisten en objetos
de lujo y recreo, como jardines, miradores, fuentes,
cascadas artificiales, y generalmente aquellas que no
aumentan el valor venal de la cosa en el mercado general, o
sólo lo aumentan en una proporción insignificante (art.911
inc. 2). Se hacen para la comodidad u ornato de la cosa.
En este caso no se hace distinción entre el poseedor de buena
fe y el de mala fe para efectos de su reembolso, ya que el
propietario reivindicador no será obligado a pagarlas al
poseedor de mala ni de buena fe, los que sólo tendrán
respecto a ellas el derecho que por el art.910 se concede al
poseedor de mala fe respecto de las expensas útiles
(art.911).
El Reivindicador no esta obligado a pagar INTERESES al
poseedor vencido cuando debe pagarle mejoras.
G. Derecho de retención del poseedor
vencido.
Derecho Legal de Retención.
Los Bienes - Daniel Peñailillo
El poseedor que ha sido vencido en el juicio debe restituir la
cosa reivindicada, pero también tiene derecho a que se le
paguen las mejoras necesarias y útiles, y para asegurar el
reembolso de las expensas la ley le confiere al poseedor un
derecho legal de retención, es decir, puede retener la cosa
en su poder mientras el reivindicador no le pague o asegure
el pago de las mejoras a cuyo reembolso tiene derecho a
satisfacción (art. 914). La declaración de este derecho
puede solicitarse como medida precautoria en el juicio de
cobro que el poseedor vencido haya intentado contra el
reivindicador o como incidente en el juicio de reivindicación.
Naturalmente que la garantía para asegurar el pago debe ser
calificada por el juez, y para que surta efectos el derecho
legal de retención debe ser declarado judicialmente (art. 545
CPC) y si la retención recae sobre inmuebles debe
inscribirse en CBR (art, 546 CPC).
Características de las Inscripciones del artículo 688.
a) No son tradición, lo que se inscribe no es el título
traslaticio de dominio.
a) Tiene que practicarla el heredero, no el legatario.
b) Estas inscripciones deben practicarse sólo cuando
hay inmuebles en la masa hereditaria, y exclusivamente
respecto de inmuebles.
c) Estas inscripciones deben practicarlas los
herederos antes de disponer de los inmuebles hereditarios.
Esta norma del art.688 mira a la organización del
Reglamento del Registro Conservatorio y su finalidad es la
de mantener la continuidad de la inscripción, la que
desaparecería si al fallecer una persona dueña del inmueble
no se anotare las transmisiones de dominio de éste.
Inscripciones del artículo 688.
“En el momento de deferirse la herencia, la posesión
efectiva de ella se confiere por el ministerio de la ley, al
heredero; pero esta posesión legal no habilita al heredero
para disponer en manera alguna de un inmueble, mientras
no preceda: 1° La inscripción del decreto judicial o
resolución administrativa que otorgue la posesión efectiva, el
primero ante el CBR de la comuna o agrupación de
comunas en que se haya pronunciado, junto con el
correspondiente testamento, y la segunda en el Registro
Nacional de Posesiones Efectivas. 2° Las inscripciones
especiales prevenidas en los incisos primero y segundo
(inscripción del título de dominio y d°s reales y si el título es
relativo en todos los registros) del artículo precedente: en
virtud de ellas podrán los herederos disponer de consuno de
los inmuebles hereditarios, y 3° La inscripción prevenida en
el inciso tercero (el acto de partición a cada inmueble o cada
parte adjudicada) : sin ésta no podrá el heredero disponer
por sí solo de los inmuebles hereditarios que en la partición
hayan cabido”.
N°1. Debe inscribirse el auto de posesión efectiva de la
herencia. Es la resolución que reconoce a él o los herederos
su calidad de tal, y les confiere la posesión efectiva de la
herencia, pero no confiere la calidad de heredero, ya que
ésta se adquiere al momento de la delación sino que
reconoce la calidad.
N°2. Debe inscribirse el testamento si lo hubiere. Es la
sucesión testamentaria, debe inscribirse el testamento y
practicarse al mismo tiempo que la del auto, pero se exige
sólo en el Registro del departamento en que se dictó el auto,
no siendo necesaria su inscripción en otros departamentos
aun cuando en estos se encuentren situados otros
inmuebles.
N°3. Debe practicarse la inscripción especial de herencia.
Esta consiste en inscribir, fundado en el auto o testamento,
Cedulario Civil Los Bienes - Daniel Peñailillo
si lo hubiere, los inmuebles a nombre de la totalidad de los
herederos, se practica en el Registro del Conservador
correspondiente al lugar de ubicación del inmueble.
N°4. Hay que inscribir la adjudicación. Esto es, inscribir la
adjudicación de un inmueble determinado efectuada en favor
de uno de los herederos. El estado de indivisión en que en
un comienzo se encuentran los herederos termina por la
partición, si en esta partición se adjudica un inmueble a uno
o varios de los herederos, tendrá que inscribirse este acto de
adjudicación a nombre de él o los herederos beneficiados en
el Registro de Propiedad de él o los departamentos en que
se encuentren situados los inmuebles.
Para mantener la historia de la propiedad raíz es que la ley
establece que los herederos no pueden disponer en manera
alguna de estos bienes hereditarios mientras no se efectúen
estas inscripciones. Si el legislador no los exigiera se
produciría un vacío notorio en la cadena de inscripciones
respecto de un inmueble, que impediría establecer en forma
adecuada la relación entre la inscripción de dominio de una
persona y la de sus antecesores, porque pudiere suceder
que el inmueble inscrito a nombre del difunto pudiera
aparecer a nombre de un tercero, sin poder determinar la
relación del traspaso del inmueble a ese tercero.

El artículo 688 nos plantea también otro problema y es que

nos dice que mientras no se practiquen las inscripciones en
él señaladas los herederos no pueden disponer en manera
alguna de los inmuebles hereditarios. Por un lado, hay que
tener presente que el legislador no señala plazo alguno para
practicar estas inscripciones y al no señalarse plazo alguno,
significa que su práctica queda entregada a la voluntad de
los herederos, quienes podrán realizarla cuando lo estimen
conveniente, pudiendo permanecer todo el tiempo que
quieran sin practicar esas inscripciones, lo cual no
presentará ningún problema en caso que ellas no dispongan
de ninguno de los inmuebles comprendidos en la herencia.
Sin embargo, podrán disponer de los bienes muebles sin
practicar las inscripciones, pero no de los inmuebles.

Ahora, el problema que se plantea es qué sucede si él o los

herederos disponen de un inmueble hereditario sin haber
practicado las inscripciones del art.688 (al hablar de
disposiciones se hace en sentido amplio: gravamen y
disposición).Como la ley no es clara al respecto, la
Jurisprudencia se ha encargado de dar una interpretación de
cuál es la sanción y, esta interpretación, ha sido en realidad
bastante variable:

H. Injusto detentador.
4. Las acciones posesorias:
A. Querella de amparo.
B. Querella de restitución.
C. Querella de restablecimiento.
D. Acciones posesorias especiales: denuncia
de obra nueva, denuncia de obra ruinosa y
otros interdictos especiales. Acción
popular.
Temas excluidos: acciones posesorias.