C.A.

de Temuco
Temuco, siete de mayo de dos mil diecinueve.
VISTOS:
Que, en procedimiento ordinario de demanda de indemnización
de prejuicios por falta de servicio caratulados “Hagan con Consejo de
Defensa del Estado”, causa rol C 4458 - 2018 del Tercer Juzgado Civil
de Temuco, deducida por don WILLIAM CHRISTOPHER HAGAN,
en contra del FISCO DE CHILE, la demandada se ha alzado
interponiendo recurso de casación en la forma y de apelaci ón en
contra de la sentencia definitiva de fecha 29 de Diciembre de 2017, la
que acogió la demanda de indemnización de perjuicios, sin costas, por
falta de servicio específicamente de la Policía de Investigaciones de
Chile, cometido por este organismo a causa de deficiencias en la
investigación efectuada con ocasión del homicidio de la hija del
demandante doña Erica Hagan acontecido en dependencias del
Colegio Bautista, de la ciudad de Temuco con fecha 05 de Septiembre
de 2014, condenando al Fisco de Chile a pagarle la suma de cien
millones de pesos, más intereses y reajustes a contar de la fecha en que
la sentencia quede ejecutoriada, solicitando en la casación la nulidad de
la sentencia por estimar que carece de fundamentos del art ículo 768 N º
5 en relación al artículo 170 Nº 4 ambos del C ódigo de Procedimiento
Civil desechando la demanda en todas sus partes, con costas; y en la
apelación solicita que se revoque el fallo absolviendo a la demandada
del pago de dicha indemnización, con costas . Recurre también contra
esta sentencia el demandante, solicitando se eleve el monto de la
indemnización, se declare que también el Ministerio P úblico es
responsable de los perjuicios generados contra el Estado y que se
condene a la contraria en costas.
I. En relación a la casación en la forma alegada por la demandada.
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PRIMERO: Que, se ha deducido por primero recurso de casación en

la forma por parte del demandado Consejo de Defensa del Estado
alegando que en su dictación se incurrió en el vicio señalado en el
artículo 768 Nº 5 en relación al artículo170 Nº 4 ambos del Código de
Procedimiento Civil, esto es omisión del requisito de contener los
fundamentos de hecho y de derecho conforme al cual se pronuncia el
fallo, al estimar que en los considerandos Trig ésimo y Trig ésimo
Primero se ha afirmado que el daño causado al demandante consisti ó
en definitiva en la “imposibilidad de identificar, ubicar y sancionar al
culpable de la muerte de la hija del actor, y en que se ha desvanecido
o derechamente eliminado la posibilidad de determinar al o los
responsables del homicidio”, lo cual sería una afirmaci ón errada por
cuanto el proceso penal que da origen a la presente causa a ún se
encuentra abierto y sin que exista al efecto una prueba en que se
sustente, constituyendo en definitiva una simple afirmaci ón sin
fundamento, por lo cual solicita anular el fallo dictando uno en el cual
se rechace la demanda, debiendo tenerse presente que en subsidio
interpone apelación efectuando la misma petición.
SEGUNDO: Que, en el campo de la casación formal ha de tenerse
en cuenta la primacía del principio de trascendencia, consistente en la
máxima de “la nulidad sin perjuicio no opera”, lo que implica que
como remedio de nulidad, el presente recurso exige, como en todas las
nulidades de carácter procesal, que su declaraci ón se disponga en
aquellos casos en que exista un vicio que irrogue a alguna de las partes
un perjuicio reparable sólo con la declaración de nulidad.
TERCERO: Que, el inciso 3º del artículo 768 del Código de
Procedimiento Civil, dispone que el tribunal de casaci ón puede
desestimar el recurso cuando los vicios denunciados no resultan s ólo
reparables por la vía de la nulidad impetrada y dado que en esta
causa, conjuntamente con la casación, se dedujo recurso de apelaci ón
efectuando la misma petición, el perjuicio alegado resulta reparable
también por medio de otro arbitrio judicial que exclusivamente la
declaración de nulidad. Por estas razones este recurso de casaci ón
formal será rechazado.
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II. Respecto de la apelación interpuesta por el Fisco de Chile.

CUARTO: Que, entrando a conocer de la apelación de la actora, se
alega por el Fisco de Chile que la sentencia incurre en varias
equivocaciones, lo que llevó a dar por establecido un da ño que no
existiría, así el fallo establece como relevantes los errores de la
investigación de la Policía de Investigaciones mientras que estos no
incidieron en el resultado final del proceso penal seguido por la muerte
de la hija del actor Erica Hagan; alega que no existir ía una falta de
relación causal entre la supuesta falta de servicio y el supuesto da ño y,
además, que en la sentencia se habría efectuado una err ónea
avaluación de los perjuicios causados.
QUINTO: Que, el apelante señala que no habría existido da ño
causado al demandante ya que el perjuicio sufrido por el actor
consistiría en la imposibilidad de identificar y sancionar al culpable de
la muerte de su hija, desvaneciéndose la posibilidad de identificar a el o
los responsables, lo que a juicio del apelante es inexacto dado que no
existen antecedentes que permitan sostener dicha afirmaci ón ya que la
causa a que se refieren estos autos no ha sido cerrada, si no que s ólo
fue decretado su sobreseimiento. Al respecto, la Corte Suprema al
referirse a la falta de servicio del artículo 38 inciso 2 º de la
Constitución Política de la República en relación al art ículo 44 Ley
Orgánica CONSTITUCIONAL de BASES GENERALES de la
ADMINISTRACION del ESTADO, como es lo demandado en este
caso, en diversas ocasiones, especialmente en demandas por falta de
una oportuna atención médica, ha razonado sobre la teor ía de que
existiría falta de servicio precisamente cuando se pierde una chance,
pérdida que se hace indemnizable sólo cuando esa chance representa
para la víctima de su privación una probabilidad de quedar en mejores
condiciones, como cuando un paciente aún en el caso de ser atendido
hubiera fallecido igual, pero tuvo la oportunidad de haber sobrevivido,
como lo revela la sentencia de la Excma. Corte Suprema, en autos
caratulados “Segura Riveiro con Fisco de Chile”, 15 de abril de 2014
(indemnización de perjuicios), rol Nº 12530-2013. Siguiendo ese mismo
razonamiento, que resulta aplicable en este caso, los hechos que el fallo
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atribuye como falta de servicio: contaminación del sitio del suceso,

perdida del reloj de la víctima, contaminación del arma homicida e
ingreso innecesario de bomberos después de asegurado el sitio del
suceso; si bien no le aseguraban al actor una sentencia condenatoria
respecto del imputado o de otros eventuales responsables que hubieren
dejado rastros en el sitio del suceso, de no darse tales omisiones o
negligencias por parte de la Policía de Investigaciones, le habr ían
permitido al padre de Erica Hagan que el juicio para esclarecer la
muerte de su hija se hubiera enfrentado con mejores oportunidades de
obtener una declaración judicial de responsabilidad, o bien que de no
mediar los errores referidos, la posición del actor frente al juicio de su
hija habría sido mejor que aquella que result ó finalmente, de manera
que este argumento no puede ser aceptado.
SEXTO: Que, respecto de la falta de relación causal entre la supuesta
falta de servicio y el supuesto daño alegado por la demandada, se ñala
que es erróneo que la sentencia lo fundamente en que las deficiencias
investigativas expuestas en los ya indicados considerandos Trig ésimo y
Trigésimo Primero, los que afirman que el da ño consisti ó en la
“imposibilidad de identificar, ubicar y sancionar al culpable de la
muerte de la hija del actor, y en que se ha desvanecido o
derechamente eliminado la posibilidad de determinar al o los
responsables del homicidio”, lo cual para el Consejo de Defensa del
Estado es errado al reiterar que el proceso penal no se encuentra
cerrado, de modo que no existe tal imposibilidad, a lo cual se debe
replicar el mismo razonamiento expresado en el considerando anterior,
esto es que al haberse perdido una posibilidad debido a los errores
cometidos por la Policía de Investigaciones, se ha perdido una chance
para el actor como bien lo dispone la sentencia, sobre todo teniendo
presente que actualmente dicho juicio causa RIT 256 - 2017 del
Tribunal de Juicio Oral en lo Penal de Temuco se encuentra sin
movimiento, de manera que existe aquí un vínculo necesario y directo
entre el actuar policial y el padecer del progenitor.
S ÉPTIMO: Que, sobre la errónea avaluación de los perjuicios
causados debe tenerse presente que su monto obedece a las particulares
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circunstancias que tuvieron la falta de servicio demostrada por la

Policía de Investigaciones al no haber manifestado el suficiente criterio
para tratar con la debida atención un crimen que desde sus inicios se
presentó como particular, procediendo con un actuar contrario incluso
a la propia experiencia de dicha policía, incidiendo en aumentar el
dolor y, sobre todo, la impotencia de un padre que hab ía perdido a su
hija asesinada de tan horrible manera, por lo que no puede accederse a
la apelación solicitada.
III.- Sobre la apelación de la parte demandante.
Se reproduce en alzada la sentencia apelada con excepci ón de sus
considerandos vigésimo primero a vigésimo quinto, que se eliminan, y
teniendo en su lugar presente:
OCTAVO: Que, sobre la apelación presentada por la parte
demandante, esta consiste en solicitar se enmiende conforme a derecho
la resolución impugnada que le causa agravio y se acceda a tres
peticiones: se declare que el Ministerio Público tambi én gener ó
perjuicios contra el Estado, que se eleve el monto de la indemnizaci ón
y que se condene a la contraria en costas.
NOVENO: Que, sobre la responsabilidad del Ministerio Público se
debe tener presente el artículo 5° de la Ley N° 19.640, el cual
establece un estatuto especial de responsabilidad extracontractual por
las conductas injustificadamente erróneas o arbitrarias del órgano
persecutor y dispone: “El Estado será responsable por las conductas
injustificadamente erróneas o arbitrarias del Ministerio Público.
La acción para perseguir esta responsabilidad patrimonial prescribir á
en cuatro años, contados desde la fecha de la actuación da ñina.
En todo caso, no obstará a la responsabilidad que pudiese afectar al
fiscal o funcionario que produjo el da ño, y, cuando haya mediado
culpa grave o dolo de su parte, al derecho del Estado a repetir en su
contra”.
Las expresiones usadas por el legislador para establecer la
responsabilidad del Ministerio Público – “conductas injustificadamente
erróneas”- son similares a las consignadas en el artículo 19 N° 7 letra i)
de la Carta Fundamental respecto de la responsabilidad por error
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judicial debiendo entenderse, además, que el término conductas

envuelve tanto las acciones como las omisiones de parte del este
persecutor.
D ÉCIMO: Que, ha sido la Corte Suprema la que ha señalado el
contenido de lo que debe entenderse por conductas injustificadamente
erróneas o arbitrarias haciendo suyo lo expresado por el autor Enrique
Barros (2007, “Tratado de Responsabilidad Extracontractual ”, p ágina
524), sosteniendo que este tipo de responsabilidad se genera cuando se
produce a) un error inexplicable; b) desprovisto de toda medida que lo
hiciera comprensible; c) falto de toda racionalidad; d) sin explicaci ón
lógica; e) un error grave, exento de justificación, sin fundamento
racional, inexplicable; f) un error craso y manifiesto, que no tenga
justificación desde un punto de vista intelectual en un motivo plausible;
g) actuación adoptada insensatamente; y h) motivado por el capricho,
comportamiento cercano al dolo, expresando en fallo Rol CS 41.934 -
2017 que “Lo anterior implica que aun cuando pudiera no
compartirse la intensidad del error exigido por el precepto legal en
análisis, deben excluirse las conductas cuando se proceda con un
margen de error razonable. Así, el error o arbitrariedad debe ser
manifiesto en la conducta del Ministerio Público, contrario a la l ógica,
a los dictados de la experiencia y a los conocimientos sobre la materia
respecto a la cual versa o bien que derive de la sola voluntad o del
capricho del órgano persecutor.”
UND ÉCIMO: Que, de las pruebas rendidas en esta causa, la prueba
testifical de la demandada con fechas 31 de Mayo de 2017 a folio 48 y
1 de junio de 2017, tanto de don Roberto Garrido Bedel como de don
Felipe González Soto, ambos fiscales del Ministerio Público, quienes
fueron contestes en señalar que la prueba m ás importante obtenida en
la causa fue el atizador con el cual se cometi ó el crimen el cual
contenía rastros de ADN del imputado Domingo Cofr é y de otra
persona no identificada, prueba que fue contaminada por la Polic ía de
Investigaciones al momento de ser levantada como evidencia material
en el sitio del suceso, que fue contestada por la defensa en juicio al no
contar el Ministerio Público con un electroferograma lo que si bien, no
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es habitual se exija, está dentro de las facultades de los Tribunales de

Juicio Oral en lo Penal, atendidas lo dispuesto en el art ículo 315 del
Código Procesal Penal y puesto de manifiesto en la sentencia penal en
su considerando DECIMOQUINTO, omisiones que no pueden ser
desconocidas por el organismo demandado, considerando las especiales
circunstancias que rodearon este crimen, habida cuenta de la
experiencia de dicho organismo, constituye un error grave que no
puede ser justificado por el simple hecho de que no sea usual que se
exija este tipo de prueba.
DUOD ÉCIMO: Que, a lo anterior debe añadirse que, conforme a lo
dispuesto en el artículo 3 del Código Procesal Penal: “ Art ículo 3 ° .-
Exclusividad de la investigación penal. El ministerio p úblico dirigir á en
forma exclusiva la investigación de los hechos constitutivos de delito,
los que determinaren la participación punible y los que acreditaren la
inocencia del imputado, en la forma prevista por la Constituci ón y la
ley”, norma que es clara en cuanto a señalar que el Ministerio P úblico
es el ente que dirige la investigación penal, de manera que el hecho de
no haber adoptado medidas tendientes a asegurar las evidencias del
hecho, como el reloj de Erica Hagen, una pertenencia personal, lo
hacen también responsable por un actuar negligente carente de
justificación.
D ÉCIMO TERCERO: Que, por las razones precedentemente
expresadas así como las contenidas en la sentencia recurrida, es que se
considera que siendo las conductas de ambos organismos p úblicos
graves, que aumentan el dolor de una persona que pierde a su hija en
las circunstancias ya descritas, que encima de lo anterior proviene de
un país extranjero, que no habla la lengua en que se llevan adelante el
juicio, añadiendo dificultades que no pueden ser borradas con la
asistencia de un traductor, es que la suma a indemnizar deber á ser
doblada por estimarse más condigna con los hechos que motivan esta
causa.
D ÉCIMO CUARTO: Que, siendo en Chile la moneda de curso legal
el peso chileno, no es posible acceder a la solicitud de fijar el monto de
la indemnización en dólares estadounidenses, lo que, además, s ólo
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dificultaría su pago por parte del Fisco de Chile.

Por estas consideraciones, disposiciones legales citadas, art ículos
38 inciso segundo de la Constitución Política de la Rep ública, art ículos
4 y 42 de la Ley Orgánica Constitucional de Bases Generales de la
Administración del Estado, 1,3, 5 y 45 de la Ley 19.640 Org ánica
Constitucional del Ministerio Público, artículos 2314 y siguientes del
Código Civil, y en conformidad a lo dispuesto en los art ículos 182 y
siguientes y 764 y siguientes del Código de Procedimiento Civil, Se
CONFIRMA, con declaraci ón , la resolución sentencia de fecha 29
de Diciembre de 2017 del Tercer Juzgado Civil de Temuco, y se
declara:
1.- Que, se acoge la demanda de indemnización de perjuicios
impetrada por don WILLIAM CHRISTOPHER HAGAN en contra
del CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTADO por actuar
injustificadamente negligente cometido por le Ministerio Público y la
Policía de Investigaciones de Chile en la investigación de la muerte de
su hija la ciudadana estadounidense doña Erica Faith Hagan .
2.- Se fija como monto de la indemnización la suma de doscientos
millones de pesos ($200.000.000.-).
3.- Cada parte pagará sus costas, por estimarse que a la demandada le
asistió motivo plausible para litigar y es su mandato legal.
Se previene que la Abogada Integrante doña Hellen Pacheco Cornejo
se adhiere al voto de mayoría de sólo en cuanto confirmar la sentencia
ya que estuvo por acoger el recurso de apelaci ón de la demandada,
desechando el de la actora, con la siguiente declaración:
PRIMERO: Que, se estima en la causa no se ha acreditado el tipo de
actuación que genere la responsabilidad especial del Ministerio P úblico
por falta de servicio, cuyo actuar dista de ser antojadizo u orientado
por la irracionalidad, ya que este organismo dirigi ó la investigaci ón
disponiendo o efectuando todas las diligencias que pod ían realizarse
como dan cuenta las declaraciones de ambos fiscales, esto es:
interrogación de más de 60 testigos vinculados directamente con la
víctima en Chile, incluyendo funcionarios del colegio en el cual
ocurrieron los hechos, alrededor de 50 pericias de tipo bioqu ímico,
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químicos, fotográficos, huellográficos, ente otros, representaci ón en

juicio, cubrió los gastos de traslados y alojamientos de los familiares de
la víctima incluido el demandante, procuró el acompa ñamiento de
traductores, además de haber comparecido en todas las instancias y
ejercido todos los arbitrios que la ley señala en una causa penal.
SEGUNDO: Que, tampoco es posible atribuible responsabilidad ni al
Ministerio Público ni a las policías por el hecho de terceros civiles que
no se encuentran en la estructura del aparato estatal y que entraron al
sitio del suceso contaminándolo incluso antes de que los anteriores
tuvieren noticias del hecho, ingresando incluso antes de que las
policías, el fiscal de turno y el propio Fiscal Regional llegaran; y que
sobre el ingreso de bomberos al lugar de los hechos, ello obedece al
seguimiento de protocolos internacionales ante la presencia de humo,
que estaba presente en el dormitorio de Erica Hagan como se
estableció en la causa penal que origina esta demanda, por lo que su
ingreso era necesario.
TERCERO: Que, el daño alegado por la parte demandante no ha
sido suficientemente acreditado que se deba al actuar de los organismos
indicados, ya que si bien los testigos dieron cuenta de su padecer frente
a la imposibilidad de determinar a la persona responsable de la muerte
de su hija, lo que en caso alguno puede ser atribuible al actuar ni del
Ministerio Público ni de la Policía de Investigaciones ya que el
primero, con la prueba que obraba en su poder, realiz ó todas las
actuaciones procesales que eran de su cargo, no habiendo logrado
superar el estándar probatorio que en Chile rige en los procesos
penales para lograr destruir la presunción de inocencia, lo que no es de
responsabilidad del Ministerio Público, si no que depende de los jueces
de la causa quienes se apegan a la Ley, de modo que no es posible
pensar que en todos los juicios el Ministerio Público pueda resultar
ganancioso, sobre todo atendido que se trat ó de crimen con
circunstancias provocadas precisamente para procurar la impunidad de
sus autores como la inundación del sitio del suceso, intento de incendio
y retardo de toda una noche en su descubrimiento, por lo que se es
del parecer que no ha existido la conducta que exige el art ículo 5 º de
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la ley 19.640 Orgánica Constitucional del Ministerio Público para

generar responsabilidad civil en estos hechos.
CUARTO: Que, en particular, respecto del actuar de la Polic ía de
Investigaciones, más allá del tratamiento mediático de lo ocurrido, el
apoyo del atizador por parte del funcionario no necesariamente implicó
 la perdida de la evidencia ya que igual se pudo encontrar ADN del
imputado en este y de un tercero, que no necesariamente us ó el objeto
contra Erica Hagan, pero no se logró con dicha prueba la convicci ón
necesaria más allá de toda duda razonable como ya razonado m ás
arriba, sin embargo, la pérdida del reloj de la víctima, merece una
consideración aparte.
QUINTO: Que, respecto del extravío de esta especie, éste constituye
para quien previene el único hecho que denota una falta de servicio,
no por ser una evidencia imprescindible al establecimiento de los
responsables del crimen, atendido su estado despu és de estar sumergido
en agua, de hecho la data de muerte se determinó mediante autopsia
del considerando Décimo de la sentencia penal, si no por tratarse de
una especie personal de la víctima cuya pérdida aumenta lógicamente
el pesar que la muerte ha originado en sus cercanos, especialmente si
se trata de su progenitor, lo que a juicio de quien escribe, debe ser
indemnizado de acuerdo a los estándares usados habitualmente en
Chile, atendido el principio de igualdad que rige en el pa ís, pareciendo
prudente el otorgar la suma de cinco millones de pesos ($5.000.000.-).
Redacción a cargo de la Abogada Integrante doña Hellen
Teresita Pacheco Cornejo.
Rol N°Civil-112-2018.

Se deja constancia que no firman el Fiscal Judicial Sr. Oscar

Viñuela Aller y la abogada integrante Sra. Hellen Pacheco Cornejo, no
obstante concurrir a la vista y acuerdo de la presente causa, por
encontrarse ausentes.

Aner Ismael Padilla Buzada

Ministro
WJRXKJFCTM

Fecha: 07/05/2019 12:09:51

Proveído por el Señor Presidente de la Tercera Sala de la C.A. de Temuco.

En Temuco, a siete de mayo de dos mil diecinueve, notifiqué en Secretaría por el Estado Diario la resolución
precedente.

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Este documento tiene firma electrónica y su original

puede ser validado en http://verificadoc.pjud.cl o en la
tramitación de la causa.
A contar del 07 de abril de 2019, la hora visualizada
corresponde al horario de invierno establecido en Chile
Continental. Para la Región de Magallanes y la Antartica
Chilena sumar una hora, mientras que para Chile Insular
Occidental, Isla de Pascua e Isla Salas y Gómez restar
dos horas. Para más información consulte
http://www.horaoficial.cl.