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Universidad Católica del Este

Nombre (s):

.JOFIEL JOSUÉ GÓMEZ BROHL

Matricula (s):

.2019-6721
Asignación o tema (s):
EL RECURSO DE APELACIÓN.
 NOCIÓN DEL RECURSO DE APELACIÓN.
 CONTENIDO DEL ACTO DE LA APELACIÓN.
 FORMALISMO DE ESTE RECURSO.
 TRIBUNAL COMPETENTE PARA CONOCERLO.
 PLAZO PARA INTERPONERLO.
 PLURALIDAD DE RECURSOS.
 EFECTO SUSPENSIVO Y EFECTO DEVOLUTIVO DE ESTE RECURSO.
 LIMITACIÓN DEL EFECTO DEVOLUTIVO EN EL RECURSO DE APELACIÓN.
 APELACIÓN PRINCIPAL Y APELACIÓN INCIDENTAL.
 NUEVAS DEMANDAS EN GRADO DE APELACIÓN.
 QUIÉN PUEDE APELAR Y EN CONTRA DE QUÉ TIPO DE SENTENCIA PROCEDE ESTE
RECURSO.
 PROCEDIMIENTO POR ANTE EL TRIBUNAL DE LA APELACIÓN.
 LA AVOCACIÓN - CONDICIONES PARA QUE SE PRODUZCA.

Materia:

PROCEDIMIENTO CIVIL III

Maestro (a):

SINDY LEONORIS SANCHEZ


NOCIÓN DEL RECURSO DE APELACIÓN

Bien, con respecto al recurso de apelación, podemos en términos doctrinarios y


a la par de lo dicho por juristas como Julián Genaro Jeri o Edurdo J. Costure
decir que… Dicha palabra procede etimológicamente del latín “appellatio”,
entendiéndose así por allanamiento o reclamación, constituyéndose este en un
recurso ordinario (considerado como el más importante y usual de los recursos
ordinarios) que lo entabla el que se cree agraviado por la resolución o
definición de un juez o tribunal, por ante el superior (tribunal ad quem), con el
fin de que la revoque o reforme.

Es definido también por Díaz Solimine como el remedio procesal encaminado a


lograr que un órgano judicial jerárquicamente superior al que dictó la decisión
que se estima injusta, la revoque o reforme, de forma parcial o total; es decir,
constituye el medio por el cual el legitimado pretende el acceso del proceso a la
instancia superior con el objetivo de que se modifique o revoque, a su favor, la
sentencia de la instancia anterior que le es desfavorable.

De las definiciones doctrinarias entendemos que el doble grado de jurisdicción,


es la prerrogativa que permite al perjudicado ejercer la doble instancia, con la
finalidad de permitir una revaluación. Proceso que culminará con una decisión
que podrá sustituir a la anterior o mantenerla.

Dicho recurso lo encontramos en el único título del tercer libro de la primera


parte del código procesal civil dominicano, dígase el articulado que abarca
desde el Art. 443 hasta el Art. 473 y disposiciones normativas que han
modificado dicha vía procesal como la ley 834 y 845.

Cabe en ese orden, hacer unas acotaciones a modo de no vagar en las


generalidades de esta vía de recurso, hacerlo como no en este apartado (serán
ideas que muy probablemente no guarden una relación de secuencia, pero sí
corresponderán al tema de la apelación) …

En el compendio jurídico dominicano del 2012 provisto por la Escuela Nacional


De La Judicatura facilitado por la firma Headrick Rizik Alvarez, se nos trata
de…

Si el apelante no deposita un ejemplar de la sentencia recurrida, la Corte de


Ap. puede declarar de oficio inadmisible o irrecibible el recurso, dada su
imposibilidad de dictar decisión sobre el fondo. Esto se explica mejor cuando
en párrafos posteriores de dicho compendio se nos explica que la Corte tiene la
facultad de solicitar a la parte más diligente el depósito de la sentencia
recurrida, cuando al momento de dictar sentencia se percata de que ésta no ha
sido entregada. Sin embargo, este criterio es inaplicable cuando en el curso de
la audiencia recurrido ha solicitado la inadmisibilidad del recurso por la falta de
depósito, dado que el apelante ha tenido oportunidad de regularizar esa
situación, antes de que el expediente haya quedado en estado de fallo.
Para la admisibilidad de un recurso de apelación en cuanto a la forma, es
necesario que se presente, además de las disposiciones propias del Art. 61 del
CPCD, un adjunto escrito motivado, contentivo de los fundamentos, la norma
violada y la solución pretendida; depositarlo en la secretaría del tribunal que
dictó la sentencia. Esto debido a que como sabemos, la apelación no es más
que un acto de emplazamiento con ciertas particularidades.

Cuando la parte que recurre en apelación es aquella que fue declarada como
parte perdidosa en el proceso de primer grado, no es necesario que realice la
notificación de la sentencia para poder ejercer su recurso. Esto me permito
contraargumentarlo, resulta que en la práctica esto no solo es así, si no que
más allá de considerar o haber declarado atendiendo a la subjetividad a una
perdidosa, cualquier parte de proceso puede recurrir sin necesidad de notificar
la sentencia si así considera que se le ha vulnerado un derecho, así como
muchos materiales que hablan de criterios que han sido desplazados, como es
el caso de aquel que dice que el plazo comienza a correr notificada la
sentencia, hasta cierto punto es cierto, eso es un modo para poner a correr el
plazo, pero se ha estatuido que más allá de ese modo, el plazo puede empezar
a correr cuando se toma conocimiento de dicha sentencia y se es posible
evidenciar eso… Un ejemplo de ello es una certificación de una secretaria, en
donde conste, que yo como parte del proceso, solicité y recibí una copia de la
sentencia objeto de recurso de apelación (criterio expresado en la sentencia
Fernández García C. por A vs Dulce Esperanza Bencosme Polanco de fecha
29 de enero de 2020 y demás sentencias, como algunas del TC).

CONTENIDO DEL ACTO DE LA APELACIÓN

Su contenido es el propio al acto de emplazamiento instrumentado por el


alguacil, como dije en la sección anterior, haciendo alusión al art. 61 del CPCD,
debe el recurrente sustentar en hecho y derecho dicha notificación, contentivo
de los fundamentos, la norma violada y la solución pretendida, para que sea
admisible en cuanto a la forma según podremos ver en doctrinas.

FORMALISMO DE ESTE RECURSO


Al tenor del Art. 68 del CPCD las notificaciones, como propio de los actos
instrumentados por ministerio de alguacil, debe hacerse a persona o domicilio
del mismo, a pena de nulidad ya que se trata de una instancia nueva (es nula la
apelación notificada en el estudio del abogado), además de como dije
anteriormente, hacer mención de la sentencia haciendo alusión textual a su
decisión, la norma violada y la solución pretendida.

TRIBUNAL COMPETENTE PARA CONOCERLO


El recurso de apelación por lo general se conoce por ante la corte de apelación
del departamento correspondiente, pero, en ciertas ocasiones puede variar, por
ejemplo, cuando la instancia a iniciado en el juzgado de paz (un ejemplo seria
el de cobro de alquieres por falta de pago) y la apelación corresponde por ante
la cámara del juzgado de primera instancia correspondiente, con las debidas
excepciones de ley (con esto aludo a diferencias tales como los plazos o
cualquier otra).

PLAZO PARA INTERPONERLO


Es necesario hacer la salvedad de cuando en esta sección se hace alusión a la
“octava franca”, el plazo para interponer el recurso de apelación es de un mes
(como regla, con ciertas excepciones) luego de notificada la sentencia o de
haberse hecho de conocimiento un parte de cualquier otra manera oficial,
ahora bien, cuando en ciertas ocasiones veamos el termino de “octava franca”
debemos entender que este es el plazo del que dispone el recurrido luego de
notificado el recurso de apelación para comparecer a través de ministerio de
abogado.

PLURALIDAD DE RECURSOS.

Esto si bien yo no encontré información, podría decir y mencionar dos casos en


donde existe pluralidad de recursos, esto sucede pues cuando, por ejemplo,
hay varias partes demandas en un proceso, y hábiles por reunir los requisitos
de ley, una apela y otra presenta oposición. Otro ejemplo serio que hubiera
varias partes del proceso independientes de sí, recurran la sentencia de
manera separa, en la corte lo pondrán en expedientes diferentes, en ese caso
la parte que mas le convenga y mas diligente solicitara la fusión de dichos
expedientes por abordar la misma naturaleza.

EFECTO SUSPENSIVO Y EFECTO DEVOLUTIVO DE ESTE RECURSO.

Efecto Suspensivo: Esto consiste en que la apelación, como recurso


ordinario, suspende la ejecución de la sentencia objeto de recurso. Una vez
interpuesto el recurso no se puede iniciar la ejecución, y si se ha iniciado, hay
que suspenderla. Además, actualmente el plazo para la interposición del
recurso de apelación es suspensivo, aunque no impida tomar medidas
conservatorias. No tiene lugar si la sentencia está revestida de ejecutoriedad
provisional, no obstante, cualquier recurso, que en todo caso, habría que
demandar en suspensión de esa ejecución provisional.

Según el compendio jurídico del 2012 brindado por la ENJ vemos que “El
efecto suspensivo inherente al recurso de apelación se opone a la ejecución de
la sentencia. Carece de efecto el embargo ejecutivo obtenido en base a la
sentencia apelada, la cual no constituye un título ejecutorio. El embargante no
puede perseguir la fijación de una audiencia para conocer de la demanda en
validez de dicho embargo.”

Efecto Devolutivo: Esto quiere decir que el asunto es conocido por el segundo
grado, en la misma forma que lo fue en el primero. Las únicas limitaciones son
las que resultan del recurso mismo. El juez de apelación juzga de nuevo la
causa y no la sentencia.  Con el pronunciamiento de la sentencia, el tribunal de
primer grado queda desapoderado; el recurso de apelación apodera al tribunal
de segundo grado para que conozca del asunto nueva vez, a menos que tenga
un alcance limitado. El tribunal de segundo grado conoce de hecho y de
derecho y puede ordenar medidas de instrucción, para proceder a confirmar la
sentencia, anularla y sustituirla por otra o a modificarla total o parcialmente.

También, según el compendio jurídico del 2012 brindado por la ENJ vemos que
algunas informaciones de relevante importancia, como:

En virtud del efecto devolutivo del recurso de apelación, el proceso es


transportado íntegramente del tribunal de primer grado a la jurisdicción de
segundo grado, donde vuelven a ser debatidas las mismas cuestiones de
hecho y de derecho dirimidos por el primer juez, excepto en el caso de que el
recurso tenga un alcance limitado.

Viola el efecto devolutivo de la apelación la Corte que se limita a declarar la


nulidad de la sentencia de primer grado, sin decidir los méritos de las
pretensiones de las partes.

Aun cuando en el primer grado la declaración de inadmisibilidad impidió al juez


penetrar en el fondo de la demanda, el demandante tiene derecho, en virtud de
efecto devolutivo de la apelación, a repetir en la segunda instancia su
pedimento para que el nuevo juez examine lo que se le sometió al primer juez,
y que es donde realmente se conocen las pruebas que sustentan la decisión
hoy recurrida.

Si el recurrente deposita ante la Corte el acto que contenía la demanda original,


queda subsanada ante la Corte la falta que generó el fallo de primer grado,
estando el tribunal de segundo grado en el deber de conocer la demanda en
toda su dimensión.

LIMITACIÓN DEL EFECTO DEVOLUTIVO EN EL RECURSO DE


APELACIÓN.

La en algunas ocasiones dada limitación, es la llamada por la regla “Tatum


devolutum quatum apellatum”, que es donde nos dices que los jueces de
segundo grado deben juzgar el proceso como debía hacerlo el tribunal de
primera instancia.

APELACIÓN PRINCIPAL Y APELACIÓN INCIDENTAL.

La apelación incidental se produce cuando la notificación del recurso de


apelación es irregular, y por lo tanto, mantiene abierto el plazo para recurrir, un
recurso de apelación presentado luego de haber sido presentado un recurso
principal, puede ser llamado incidental por ser segundo en el tiempo, pero no
puede estar sometido al plazo y limitaciones del art. 626 C.Tr., debido a la
irregularidad de la notificación del recurso del recurrente y por no haber sido
interpuesto como respuesta del primero.
En ejemplo esto seria lo siguiente, me notifican a mi como parte del proceso,
pero dejo que el plazo prescriba, resulta que el plazo no ha prescrito para otra
parte del proceso que si recurre, esa parte será considerada recurrente
principal, y como esa parte abrió la puerta de dicho recurso, la ley me permite a
mi recurrir en esa virtud, ya que la puerta abierta, debe permanecer abierta
para todos (así lo dicta la ley). La ley no habla de plazo, pero en la practica
sucede y luego de haber hablado con varios abogados, que mientras sea
interpuesta antes de las conclusiones al fondo, todo recurso en apelación
incidental es válido.

NUEVAS DEMANDAS EN GRADO DE APELACIÓN.

Como regla entendemos que Si bien las demandas nuevas están prohibidas en
la instancia de apelación por contravenir el principio de la inmutabilidad del
proceso, aquellas que sean relativas a la guarda y a la pensión alimentaria y
provisión adlitem, por su naturaleza en el caso del divorcio, son recibibles en
apelación por tener un carácter accesorio y provisional.

Reconociendo yo que estas menciones son para ganar puntos, porque estoy al
tanto que no son de material civil como tal y son de carácter excepcional y
especial.

QUIÉN PUEDE APELAR Y EN CONTRA DE QUÉ TIPO DE SENTENCIA


PROCEDE ESTE RECURSO.

Para que proceda este recurso se debe tener la calidad: Tiene calidad para
interponer recurso de apelación, todos aquellos que han sido parte en la
primera instancia. No es necesario afirmar que quien actuó como demandante
o demande apelación. El interés: Para el ejercicio de la acción en justicia, se
requiere tener interés y lo mismo ocurre en cuanto a la interposición del recurso
ordinario de la apelación. Sin interés no hay acción y lo mismo se puede
expresar en cuanto a la apelación. La Capacidad: La falta de capacidad o
poder, constituye irregularidad de fondo o fin de inadmisión, para el ejercicio de
la acción en justicia.
Además de que solo pueden recurrir quienes han sido parte del litigio en
primera instancia, los sucesores de los mismos, los terceros con calidad como
acreedores, intervinientes o cualquiera con calidad.
Son apelables las sentencias contradictorias, las reputadas como tal, y las
declaradas en defecto, lo importante es saber que son apelables todas
sentencias que ponen fin al fondo.

LA AVOCACIÓN - CONDICIONES PARA QUE SE PRODUZCA.

Por ultimo, la avocación se refiere a la facultad que pertenece al juez o corte


de segundo grado, que le permite estatuir sobre la apelación y el fondo del
proceso por medio de una sola y misma sentencia. Podrá también hacerlo
cuando por nulidad de procedimiento u otra cosa revoque la sentencia definitiva
del inferior.

La avocación esta sujeta a las siguientes condiciones:


1. que haya apelación interpuesta ante de la sentencia sobre el fondo.
2. información de la sentencia impugnada o sea su rechazamiento
3. que el asunto se encuentre en estado de recibir fallo sobre el fondo.
4. que el tribunal de segundo grado sea competente
5. que el tribunal de segundo grado que usa esta facultad estatuya por una sola
sentencia sobre el incidente y sobre el fondo. 

a) Condiciones de la Avocación: Aunque sobre el particular la suprema corte de


justicia se ha pronunciado en materia penal, no es menos cierto que con mayor
razón ese principio se puede acoger en materia civil, es decir. Avocar el fondo y
reenviar la causa para otra audiencia. 

b) Se Puede Avocar el Fondo y Revocar la Causa.

A modo de concluir doy unos datos más importantes aleatorios:

Es inadmisible el recurso de apelación contra una sentencia que decide sobre


la competencia, toda vez que para estos casos la ley instituyó el recurso de
impugnación, le contredit. El juez puede decidir la inadmisibilidad de oficio.

El recurso de apelación interpuesto sobre una sentencia que decide un recurso


de oposición es inadmisible.

Es inadmisible el recurso de apelación intentado por una persona que no fue


parte en primer grado.

Y brindo una apelación como tal:


RECURSO APELACION
Contra la Sentencia Civil Núm.
186-2017-SSEN-00804, de fecha
22 de agosto del 2017, dictada por
la Cámara Civil y Comercial del
Juzgado de Primera Instancia del
Distrito Judicial de La Altagracia,
en relación al procedimiento de
Embargo inmobiliario y Venta en
pública Subasta.
Acto no.:
____________________________
___.
En la ciudad de Salvaleón de Higüey, municipio de Higüey, Provincia de La
Altagracia, República Dominicana, a los ________________ ( ) días del
mes de Septiembre del año dos mil diecisiete (2017).- Actuando a
requerimiento del señor BASILIO GOMEZ SANTANA, dominicano, mayor de
edad, soltero, con cédula de identidad y electoral No. 028-0050498-3,
comerciante, domiciliado en la carretera punta cana, Barrio Jobo Jagüey, en la
Otra Banda, de esta ciudad de Higüey, República Dominicana; quien tiene
como abogado constituido y apoderado especial al Lic. José Luis Gómez De
Jesús, dominicano, mayor de edad, Soltero, con cédula de identidad y electoral
No. 028-0004008-7, abogado con matrícula no. 29466-1594-04, con estudio
profesional abierto en la Av. José A. Santana no. 100, Oficina iuridicus (edificio
Agua Perla), de esta ciudad de Higüey, Tel.: 809-749-3247 y ad-hoc en la calle
Principal no. 108, sector Santa Fe, de la Ciudad de San Pedro de Macorís,
Rep. Dominicana (residencia de Víctor Ernesto Lake), lugar en donde mi
requeriente hace formal elección de domicilio legal, para todas las
consecuencias legales del presente acto.
Yo, Ramón Elías Ávila Núñez, alguacil Ordinario del Juzgado de
Primera Instancia de niños, niñas y adolescentes, del Distrito
Judicial de La Altagracia, en Higüey, con Cédula no. 028-0092225-
0, con domicilio y residencia en la calle Cambronal no. 54, de esta
ciudad de Higüey, Provincia de La Altagracia, Rep. Dominicana.
EXPRESAMENTE y en virtud del anterior requerimiento me he
trasladado dentro de mi jurisdicción a las siguientes direcciones:

Primer traslado: A la Carretera Higüey – Seibo km. 14, Cruce de


Jobina, después de la Escuela del Cruce de Jobina, Sección
Santana, del municipio de Higüey, Provincia de la Altagracia, Rep.
Dom., que es donde tiene su residencia conocida la Señora
Zenaida Ednid Diaz Santos (en su calidad de Demandante
incidental, ahora recurrida), y una vez allí, hablando
personalmente con
___________________________________________
___________________________________________ quien dijo ser
___________________________________________, de mi
requerida Zenaida Ednid Diaz Santos.
Segundo traslado: A la Calle Dionisio A. Troncoso no. 106, de la
ciudad de Higüey, Rep. Dominicana, que es donde tienen su
estudio profesional conocido, mis requeridos, Licda. Carolina
Abreu, Dr. Julio Cesar Cabrera y el Dr. Ramón Abreu, en sus
calidades de abogados de las señoras Zenaida Ednid Diaz
Santos y Doris Noemi Diaz De La Rosa, y una vez allí, hablando
personalmente con ______________________________________
______________________________________________________
_______, quien me dijo ser
_____________________________________ de mis requeridos,
Licda. Carolina Abreu, Dr. Julio Cesar Cabrera y el Dr. Ramón
Abreu, en sus calidades de abogados de las señoras Zenaida
Ednid Diaz Santos y Doris Noemí Diaz De La Rosa, persona con
capacidad para recibir actos de esta naturaleza.
Tercer traslado: A la Carretera Higüey – Seibo km. 14, Cruce de
Jobina, después de la Escuela del Cruce de Jobina, Sección
Santana, del municipio de Higüey, Provincia de la Altagracia, Rep.
Dom., que es donde tiene su residencia conocida la Señora DORIS
NOEMI DIAZ (en su calidad de Demandante incidental, ahora
recurrida), y una vez allí, hablando personalmente con
___________________________________________
___________________________________________ quien dijo ser
___________________________________________, de mis
requerida DORIS NOEMI DIAZ.
Cuarto traslado: A la Calle Colon no. 27, Suite no. 04, centro de la
ciudad de Higüey, Prov. La Altagracia, Rep. Dominicana, que es
donde tiene su domicilio conocido, mi requerido OLAF IVAN DIAZ
(en su calidad de Demandante incidental, ahora recurrido,
según consta en la Sentencia descrita en el encabezado de este
acto) y una vez allí, hablando personalmente con
_________________________________________
______________________________________________________
_____, quien me dijo ser
_____________________________________ de mis requeridos,
OLAF IVAN DIAZ (en su calidad de Demandante incidental,
ahora recurrido), persona con capacidad para recibir actos de esta
naturaleza.
Quinto traslado: A la Calle Colon no. 27, Suite no. 04, centro de la
ciudad de Higüey, Prov. La Altagracia, Rep. Dominicana, que es
donde tienen su domicilio conocido en esta ciudad de Higüey, mis
requeridos Dres. Miguel Ángel Reyes Pichardo y Miguel Reyes
García (en sus calidades de abogados de OLAF IVAN DIAZ
(según consta en la Sentencia descrita en el encabezado de este
acto) y una vez allí, hablando personalmente con
______________________________________________________
_______, quien me dijo ser
_____________________________________ de mis requeridos
Dres. Miguel Angel Reyes Pichardo y Miguel Reyes García (en
sus calidades de abogados del OLAF IVAN DIAZ, persona con
capacidad para recibir actos de esta naturaleza.
Sexto traslado: A la Calle Bienvenido Creales no. 25, detrás del
Hotel El Naranjo, de la ciudad de Higüey, Rep. Dominicana, que es
donde tiene su domicilio conocido, mi requerida ELBA ANTONIA
TEJADA VDA. AYALA, en su calidad de embargada, ahora
recurrida, y una vez allí, hablando personalmente con
__________________________________________
______________________________________________________
_____, quien me dijo ser
_____________________________________ de mi requerida
ELBA ANTONIA TEJADA VDA. AYALA, persona con capacidad
para recibir actos de esta naturaleza.
Séptimo traslado: A la Calle Bienvenido Creales no. 25, detrás del
Hotel El Naranjo, de la ciudad de Higüey, Rep. Dominicana, que es
donde tiene su estudio profesional conocido en esta ciudad de
Higüey, mis requeridos, Lic. Jorgin Cueva y el Dr. Joaquin López,
en sus calidades de abogados de ELBA ANTONIA TEJADA VDA.
AYALA, y una vez allí, hablando personalmente con
____________________________________________
______________________________________________________
_____, quien me dijo ser
_____________________________________ de mis requeridos,
Lic. Jorgin Cueva y el Dr. Joaquin López, en sus calidades de
abogados de ELBA ANTONIA TEJADA VDA. AYALA, persona
con capacidad para recibir actos de esta naturaleza.
En esas direcciones, he procedido a NOTIFICARLE a cada uno y
por separados de mis requeridos, por medio del presente acto, lo
siguiente:

PRIMERO: Que mi requeriente, por medio del presente acto,


interpone FORMAL RECURSO DE APELACION en contra de la
Sentencia Civil Núm. 186-2017-SSEN-00804, de fecha 22 de
agosto del 2017, dictada por la Cámara Civil y Comercial del
Juzgado de Primera Instancia del Distrito Judicial de La Altagracia,
en relación al procedimiento de Embargo inmobiliario y Venta
en pública Subasta, y a tales fines, a los mismos requerimientos,
constitución de abogados y elección de domicilio, LE HE
NOTIFICADO a todos mis requeridos, en sus respectivas
calidades, que por medio del presente acto, mi requeriente, LE
CITA Y EMPLAZA para que conforme fuera de derecho y lugar,
comparezca por ministerio de abogados, en el plazo de la Octava
Franca Legal, por ante la CAMARA CIVIL Y COMERCIAL DE LA
CORTE DE APELACION DEL DISTRITO JUDICIAL DE SAN
PEDRO DE MACORIS, a las nueve horas de la mañana (9:00 A.
M.), al salón donde acostumbra dicho Tribunal a celebrar sus
audiencias públicas y que será fijada oportunamente, sito en uno de
los salones de la Segunda Planta del Palacio de Justicia de San
Pedro de Macorís, sito en la intersección que forman las Calles
Hermanas Mirabal y Licenciado Laureano Canto Rodríguez, para
conocer del Recurso de Apelación en contra de la Sentencia antes
dicha, en donde mi requeriente motivará y solicitará, y los jueces
fallaran en base a los fundamentos y motivos siguientes:

1:
Antecedentes:

1.1: La Cámara Civil y Comercial del Juzgado de Primera Instancia


estuvo apoderada por el Señor Basilio Gómez Santana, de un
Proceso de Embargo inmobiliario practicado sobre las mejoras
construidas dentro del Inmueble Solar No. 6, Manzana 228, del
D.C. No. 1, ubicado en la Calle Bienvenido Creales no. 25, Higüey,
propiedad de ELBA ANTONIA TEJADA VDA. AYALA, lo que se
puede verificar con la certificación emitida por el Departamento
Registro, Catastro del Ayuntamiento del Municipio de Higüey.
Inmueble con una casa de dos (2) niveles, construida de Blocks,
techada de concreto, piso de mármol, con aproximadamente 220
mts2 de construcción (inmueble no registrado bajo la ley 108-05).
Inmueble con un área superficial de 781.90 mts.2 (todo según
certificación emitida por el Departamento Registro, Catastro de
Municipio de Higüey). Embargo realizado a requerimiento del
Persiguiente BASILIO GOMEZ SANTANA y que se desarrolló bajo
el estricto apego procedimental regido por las leyes de la materia,
de la forma siguiente:
a) En virtud del Original de LA COMPULSA (primera copia fiel
ejecutoria del Pagaré Notarial) ACTO NUMERO: 6/2005, de
fecha Veinticinco (25) días del Mes de Abril, del Año Dos Mil
Cinco (2005); firmado por ELBA ANTONIA TEJADA VDA.
AYALA en su calidad de Deudora, y Acreedor BASILIO GOMEZ
SANTANA, instrumentado por el Notario Público DOCTOR
TOMAS CASTILLO MARTINEZ, notario público matricula
numero 3383, el cual se encuentra vencido, por una deuda
cierta, líquida y exigible.
b) Inscripción de hipoteca por ante la Conservaduría de
hipotecas del municipio de Higüey, sobre el inmueble antes
descrito (Ver certificación emitida por el Departamento
Registro, Catastro de Municipio de Higüey.
c) Posteriormente en fecha 11/2/2016, se le hizo a la Deudora
Formal Mandamiento de pago mediante acto no. 49/2016
instrumentado por el Alguacil Ramón Elias Ávila Nuñez,
Alguacil ordinario del Juzgado de Primera Instancia de niños,
niñas y adolescentes.
d) Vencido el plazo legal del mandamiento de pago, en fecha
28/3/2016, mediante acto no. 07/2016, del Notario Público
Licenciado FRANCISCO TEODORO CASTILLO, matrícula
No. 1767, se procedió a levantar el formal proceso de
Embargo inmobiliario (Ver acto proceso verbal de embargo en
el expediente).
e) Posteriormente, se procedió en fecha 28/3/2016, mediante
acto no. 110/2016, del mismo alguacil actuante, a hacer la
Formal denuncia del embargo.
f) En fecha 28/3/2016 se procedió a la transcripción del
Embargo inmobiliario por ante la Conservaduría de Hipotecas
y el Departamento de Catastro del Municipio de Higüey.
g) Continuando el proceso, y dentro de los 20 días siguientes a
la transcripción del embargo por ante la Conservaduría de
Hipotecas y el Departamento de Catastro del Municipio de
Higüey, se depositó en fecha 30-3-2016, ante éste tribunal, el
Pliego de condiciones que regirá la venta en pública subasta
del bien embargado.
h) Que el tribunal de primera instancia fijó la fecha del 26 de abril
del 2016, para celebrar la audiencia en donde se le dio lectura
al dicho pliego de Condiciones.
i) Que mediante acto no. 129/2016, de fecha 5 de abril del 2016,
del alguacil del Alguacil Ramón Elias Ávila Nuñez, ordinario
del Juzgado de Primera Instancia de NNA, se le notificó el
Pliego de condiciones y la fecha de su lectura a la embargada
señora Elba Antonia Tejada y a los intervinientes.
j) Que mediante acto no. 127/2016, de fecha 5 de abril del 2016,
del alguacil del Alguacil Ramón Elias Ávila Nuñez, ordinario
del Juzgado de Primera Instancia de NNA, se le notificó el
Pliego de condiciones y la fecha de su lectura a los
opositores, señoras Zeniada Ednid Ayala Santos y a Doris
Noemi Diaz.
k) Que llegada la fecha del 26 de abril del 2016, se celebró la
audiencia en donde se dio lectura al pliego de condiciones y
quedó fijada la fecha del 7 de Junio del 2016 para la venta en
pública subasta del inmueble en cuestión, en donde quedaron
citados los comparecientes.
l) Que en fecha 27 de abril del 2016, se procedió a hacer
público lo previsto en virtud del art. 696 del CPC., a través del
periódico el Caribe.
m)Que mediante acto no. 185/2016, de fecha 4 de mayo del
2016, del Alguacil Ramón Elias Ávila Nuñez, ordinario del
Juzgado de Primera Instancia de NNA, se procedió a realizar
el proceso verbal de fijación de aviso de venta en pública
subasta en la puerta del tribunal apoderado.

2: Descripción de la Sentencia Recurrida en apelación:

Que con motivo del Proceso de Embargo inmobiliario y la Venta en


pública Subasta, a persecución del Embargante Basilio Gómez
Santana en contra de la perseguida ELBA ANTONIA TEJADA,
como se describe en el apartado 1 y sus literales; La Cámara Civil y
Comercial del Juzgado de Primera Instancia del Distrito Judicial de
La Altagracia, dictó la Sentencia Civil Núm. 186-2017-SSEN-00804,
de fecha 22 de agosto del 2017, cuya parte dispositiva, es
textualmente la siguiente:

F A L L A.-

Único: Se declara nula de oficio la presente venta


en pública subasta en virtud de las Sentencias
Nos. 794/2017 y 795/2017 leídas en el día
22/8/2017, mediante las cuales se declaró nula la
inscripción de hipoteca y el proceso de embargo
inmobiliario de que se trata por las razones en
ellas expuestas.

Nuestra sentencia así se pronuncia, ordena y


firma.

2.1: Razonamientos en los que se basa la Sentencia antes


descrita:
Para fallar como lo hizo, la Jueza de primer grado se basó en el
razonamiento descrito en la pág. 2 de la Sentencia recurrida, el cual
es textualmente el siguiente:

Considerando: Que el proceso de embargo


inmobiliario que motiva la presente demanda fue
declarado nulo mediante las sentencias nos.
794/2017 y 795/2017 de fecha 22/8/2017, por lo que
se impone declarar la nulidad de la venta en
pública subasta que había sido fijada para el día
de hoy por las mismas razones.

2.2: Actividad procesal durante la audiencia del día fijado para


la Venta en pública subasta antes descrita:

El día 22 de Agosto del 2017, día en que estaba pactada la Venta


en pública subasta del bien inmueble en cuestión, el Persiguiente
Basilio Gómez Santana por intermedio de su Abogado José Luis
Gómez, solicitó el sobreseimiento de la Venta en pública Subasta
por efecto de la misma sentencia y hasta que se conozcan los
recursos contra las Sentencias que anulan la Hipoteca y el embargo
inmobiliario de que se trata; fallando la jueza en la forma antes
descrita.

3: Motivos y fundamentos del Presente Recurso.


Agravios causados que dan lugar a revocar la Sentencia
recurrida.

Del estudio de la Sentencia antes descrita, se evidencia que La


Cámara Civil y Comercio del Juzgado de Primera Instancia del
Distrito Judicial de La Altagracia, quedó totalmente desapoderada
de todo lo concerniente al Procedo de Embargo Inmobiliario antes
descrito, por lo que no queda nada más que juzgar en primer grado.

La Sentencia Civil Núm. 186-2017-SSEN-00804, de fecha 22 de


agosto del 2017, ahora recurrida, para anular de oficio la venta, se
basó en que las Sentencias Nos. 794/2017 y 795/2017 leídas en el
día 22/8/2017 anulan la hipoteca y todo el proceso de embargo
inmobiliario, cuyas sentencias han sido recurridas, la primera
mediante acto no. 610/2017 de fecha 8/sept./2017 y la Segunda
mediante acto no. 625/2017, de fecha 14/Sept./2017, ambos actos
del Alguacil Ramón Elías Ávila Núñez, alguacil Ordinario del
Juzgado de Primera Instancia de niños, niñas y adolescentes, del
Distrito Judicial de La Altagracia, y de cuyos recursos está
apoderada ésta honorable Corte de Apelación Civil de San Pedro
de Macorís, contenidos en los expedientes nos. 335-2017-ECON-
00397 y 412-2017, los cuales tienen fecha para conocerse el día 24
de Octubre del 2017.

Que al haber sido apeladas las Sentencias Nos. 794/2017 y


795/2017, dictadas por La Cámara Civil y Comercio del Juzgado de
Primera Instancia del Distrito Judicial de La Altagracia, resulta que,
el presente recurso contra la Sentencia186-2017-SSEN-00804, se
base en los mismos agravios y motivos denunciados contra las dos
anteriores, por tal razón, siendo el presente recurso y los recursos
contra las Sentencias Nos. 794/2017 y 795/2017, entre las mismas
partes, el mismo objeto, las mismas causales, los mismo motivos, y
los mismos agravios causados, NOS REMITIMOS, nos acogemos
a los motivos y agravios denunciados en el Recurso de Apelación
interpuesto mediante acto no. 625/2017, de fecha 14/Sept./2017,
del Alguacil Ramón Elías Ávila Núñez, los cuales en síntesis
son los siguientes:

1) De manera excepcional: Declaratoria de


Inconstitucionalidad del art. 2205 del Código civil, por ser
contrario a la constitución en sus arts.: 40.15 y 51, y por ser
contrapuestos a los arts. 545 y 727 del Código de
procedimiento civil.
2) Errónea aplicación y violación del art. 2205 del Código Civil
Dominicano.
3) Violación a la Constitución en su art. 40. 15.
4) Exceso en la aplicación del poder por ponen en riesgo los
derechos del Señor Basilio Gómez no obstante estar
protegido por un título ejecutorio por Violación al Código de
procedimiento civil en su art. 545, y 727, y por Errónea
aplicación y violación del art. 2205 del Código Civil
Dominicano.
5) Violación al debido proceso de ley, contemplado en los art.
718, 728 y 729 del Código de Procedimiento Civil.
6) Desnaturalización de los hechos.
7) Falta de lógica jurídica.
8) Falta de estatuir.
9) Violación a jurisprudencias constantes de la Suprema Corte
de Justicia.

Acto no. 625/2017, de fecha 14/Sept./2017, del Alguacil Ramón


Elías Ávila Núñez, que se notifica íntegramente mediante este
acto, en cuyo acto se encuentran los motivos y fundamentos
de manera amplia y detallada.

4
BASE LEGAL DEL RECURSO DE APELACION

Vistos: Los Artículos 141, 433,443, 456, 462, 545, 718, 727, 728,
729, 731, 732 del Código Procedimiento Civil referente a la
exposición sumaria de los hechos y de derecho, motivos y
fundamentos en el contenido de la sentencia, normas del Recurso
de Apelación y efecto devolutivo, revocar, anular y avocar.
Art. 443.- (Modificado por la Ley 845 del 15 de julio de
1945). El término para apelar es de un mes tanto en materia
civil como en materia comercial.

Art. 456.- El acto de apelación contendrá emplazamiento en


los términos de la ley a la persona intimada, y deberá
notificarse a dicha persona o en su domicilio, bajo pena de
nulidad.

Art. 462.- El apelante, en la octava de la constitución de


abogado por el intimado, notificará a éste los agravios
contra la sentencia apelada. El intimado los contestará en
la octava siguiente. La audiencia en justicia se promoverá
sin necesidad de otros trámites.

Art. 731.- (Modificado por la Ley 764 de 1944). Se


considerará como no interpuesta la apelación de cualquiera
otra sentencia si se hubiera hecho después de los diez días
contados desde la notificación a abogado, o, en caso de no
haberlo, contados desde la notificación a la persona o en
el domicilio real o de elección.

Art. 732.- Se notificará la apelación en el domicilio del


abogado, y en caso de no haberlo, en el domicilio real o
electo del intimado, notificándose al mismo tiempo al
secretario del tribunal, quien deberá visar el acto. La
parte contra quien se procede en embargo no podrá proponer
en la apelación otros medios distintos de los ya aducidos
en primera instancia. El acto de apelación contendrá los
agravios: todo esto a pena de nulidad.

Vista: La Constitución en los artículos en los artículos 40.15, 68, 69,


69.2, y 159-1.
Artículo 159.- Atribuciones. Son atribuciones de las cortes
de apelación:
1) Conocer de las apelaciones a las sentencias, de
conformidad con la ley;

Visto el Código Civil, en los Artículos 882 y 2205 antes transcritos,


y 1315, referente a la doble vía probatoria o inversión de posición
probatoria, la responsabilidad de los obligados por el daño causado,
y los compromisos por efecto del vinculo legal entre las partes.

5
CONCLUSIONES

POR TALES MOTIVOS y por los que se harán valer en su


momento oportuno, oiga a mi requeriente pedir, y a la Corte
apoderada por sentencia fallar:

PRIMERO: De manera excepcional: Declarar la


Inconstitucionalidad del art. 2205 del Código civil, por ser
contrario a la constitución de la República en sus arts.: 40.15 y 51, y
por ser contrapuestos a los arts. 545 y 727 del Código de
procedimiento civil y por todos los motivos expuestos en el Acto no.
625/2017, de fecha 14/Sept./2017, ambos actos del Alguacil Ramón
Elías Ávila Núñez.

En cuanto al Presente Recurso:

Primero: DECLARANDO bueno y válido el presente RECURSO DE


APELACION, en contra de la Sentencia Civil Núm. 186-2017-
SSEN-00804, de fecha 22 de agosto del 2017, dictada por la
Cámara Civil y Comercial del Juzgado de Primera Instancia del
Distrito Judicial de La Altagracia, en relación al procedimiento de
Embargo inmobiliario y Venta en pública Subasta.
SEGUNDO: REVOCAR en todas sus partes la Sentencia Civil
Núm. 186-2017-SSEN-00804, de fecha 22 de agosto del 2017,
dictada por la Cámara Civil y Comercial del Juzgado de Primera
Instancia del Distrito Judicial de La Altagracia, en relación al
procedimiento de Embargo inmobiliario y la Venta en pública
Subasta, por Errónea aplicación y violación del art. 2205 del Código
Civil Dominicano, por ser Violatoria a la Constitución en su art. 40.
15 y al debido proceso de ley contemplado en los art. 727, 718, 728
y 729 del Código de Procedimiento Civil, por exceso en la
aplicación del poder por poner en riesgo los derechos del Señor
Basilio Gómez no obstante estar protegido por un título ejecutorio,
por Violación al Código de procedimiento civil en su art. 545, por
haber Desnaturalizado los hechos, y Falta de lógica jurídica y por
falta de estatuir y violar a diversas jurisprudencias constantes de la
Suprema Corte de Justicia y por todos los motivos expuestos en el
Acto no. 625/2017, de fecha 14/Sept./2017, del Alguacil Ramón
Elías Ávila Núñez, y por vía de consecuencia:

Tercero: Mantener con todo valor la Hipoteca y todo el proceso de


embargo inmobiliario de que se trata realizado por el Persiguiente
Basilio Gómez Santana y que se continúe el proceso judicial de
venta en pública subasta sobre los bienes de la señora Elba
Antonia Tejada, es decir sobre la totalidad de los derechos sobre las
mejoras construidas dentro del Inmueble Solar No. 6, Manzana
228, del D.C. No. 1, ubicado en la Calle Bienvenido Creales no. 25,
Higüey, propiedad de ELBA ANTONIA TEJADA VDA. AYALA,
Inmueble con una casa de dos (2) niveles, construida de Blocks,
techada de concreto, piso de mármol, con aproximadamente 220
mts2 de construcción (inmueble no registrado bajo la ley 108-05).
Inmueble con un área superficial de 781.90 mts.2 (todo según
certificación emitida por el Departamento Registro, Catastro de
Municipio de Higüey).
En el hipotético caso de que los Co-Recurridos, Zenaida Ednid
Diaz Santos, Doris Noemi Diaz De La Rosa y OLAF IVAN DIAZ,
demuestren la calidad que dice tener, solicitamos:

Primero: Mantener con todo valor la Hipoteca y todo el proceso de


embargo inmobiliario de que se trata y que se continúe el proceso
judicial de venta en pública subasta exclusivamente sobre los
bienes de la señora Elba Antonia Tejada, es decir el 50% de los
derechos sobre las mejoras construidas dentro del Inmueble Solar
No. 6, Manzana 228, del D.C. No. 1, ubicado en la Calle Bienvenido
Creales no. 25, Higüey, propiedad de ELBA ANTONIA TEJADA
VDA. AYALA, Inmueble con una casa de dos (2) niveles, construida
de Blocks, techada de concreto, piso de mármol, con
aproximadamente 220 mts2 de construcción (inmueble no
registrado bajo la ley 108-05). Inmueble con un área superficial de
781.90 mts.2 (todo según certificación emitida por el Departamento
Registro, Catastro de Municipio de Higüey), reservándole y
salvaguardando los derechos de los hijos del fallecido esposo de la
deudora, ordenando que se corrija el Pliego de condiciones en
cuanto al precio que se reduzca a la mitad y en cuanto a la
proporción que sea solo sobre los derechos de la Señora Elba
Antonia Tejada y que se haga constar que se reserva el 50% del
inmueble a los sucesores del Señor Gregorio Ayala, en fiel
cumplimiento del Art. 727 del Código de procedimiento Civil, lo
cual es acorde con el art. 2205, ya que así se protege los
derechos de los alegados sucesores.

EN CASO DE NO ACOGERSE EL PEDIMENTO ANTERIOR,


solicitamos

Primero: ordenar Mantener con todo valor la Hipoteca y todo el


proceso de embargo inmobiliario de que se trata, ORDENANDO EL
SOBRESEIMIENTO del proceso judicial de venta en pública
subasta de los bienes derechos sobre las mejoras construidas
dentro del Inmueble Solar No. 6, Manzana 228, del D.C. No. 1,
ubicado en la Calle Bienvenido Creales no. 25, Higüey, Inmueble
con una casa de dos (2) niveles, construida de Blocks, techada de
concreto, piso de mármol, con aproximadamente 220 mts2 de
construcción (inmueble no registrado bajo la ley 108-05). Inmueble
con un área superficial de 781.90 mts.2 (todo según certificación
emitida por el Departamento Registro, Catastro de Municipio de
Higüey), hasta tanto el acreedor Basilio Gómez Santana o cualquier
interesado promueva la partición o la licitación, en virtud del art.
2205 del Código Civil.

En tales casos: Que se compensen las costas.

Es justicia lo que se pide y espera merecer.


Bajo las más amplias reservas de derechos y acciones.-
Y para que mis requeridos, no pretendan alegar ignorancia, así
se lo he declarado, notificado y advertido, dejándole copia fiel
del presente acto en manos de la persona con quien dije haber
hablado, el cual contiene 13 fojas, que sello, firmo y rubrico
tanto en su original como en cada una de sus copias.- DE
TODO LO QUE DOY FE, COSTOS:
RD$___________________.-

ALGUACIL.-

¡Es cuanto!

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