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BOLILLA 3 PERSONA
En el antiguo Derecho Romano, para ser considerado persona, había que reunir
ciertas condiciones: ser ciudadano, ser pater familias , y el sui iuris .
Otros hombres eran “menos persona” que eran por ejemplo los alieni iuris y quienes
eran considerados cosas eran los esclavos.
Esta tendencia romanista fue superada por primera vez con la Escuela del Derecho
Natural que comenzó a introducir la idea de que hombre y persona son conceptos
analógicos. El iusnaturalismo es quien trajo estas concepciones, otras tendencias, se
compara a la persona con el hombre sin importar su status.
Sin embargo, los vaivenes de nuestra historia, con sus períodos de Estados
Totalitarios, se atenuó el concepto de persona.
Para Kelsen , la persona era un centro de imputación de normas. Esta teoría
positivista, llevada al extremo, sirvió de sustento a los estados totalitarios.
Persona:
Art. 30. Son personas todos los entes susceptibles de adquirir derechos, o contraer obligaciones.
Se define a la persona como ente , como sinónimo de ser; susceptible, como apto,
idóneo, que puede adquirir derechos o contraer obligaciones.
Lo que define, entonces, a alguien para ser sujeto de derecho, es esa aptitud de
contraer obligaciones o adquirir derechos .
No pueden ser objeto de derecho los animales (no son personas). Los animales son
considerados cosas, y por lo tanto, pueden ser sujeto de derecho. El único que
puede ser sujeto de derecho es la persona.
Tipos de personas
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Temas de Derecho Civil I Klaus
Art. 70. Desde la concepción en el seno materno comienza la existencia de las personas; y antes de su nacimiento pueden
adquirir algunos derechos, como si ya hubiesen nacido. Esos derechos quedan irrevocablemente adquiridos si los
concebidos en el seno materno nacieren con vida, aunque fuera por instantes después de estar separados de su madre.
1. Toda persona tiene derecho a que se respete su vida, este derecho estará protegido por la Ley
y en general, a partir del momento de la concepción. Nadie puede ser privado de la vida
arbitrariamente.
Entonces tenemos que esta norma protege el derecho a la vida “en general” desde la
concepción.
Al Art. 264 del CC, que habla de la patria potestad, aclara algo al respecto.
Art. 2 64 L a pa t ria po te st ad e s e l co n jun t o de d eb e re s y d e re cho s q ue co rre sp on de n a lo s
p ad re s so b re la s p e rso na s y b ie ne s d e lo s h ijo s, pa ra su p rot e cción y fo rma ció n in t eg ra l,
d esd e la con cep ció n d e é sto s y mie nt ra s sea n me n o re s d e e da d y no se h aya n
e man cip ad o .. .
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Temas de Derecho Civil I Klaus
Art. 76. La época de la concepción de los que naciesen vivos, queda fijada en todo el espacio de tiempo comprendido
entre el máximum y mínimum de la duración del embarazo.
Art. 77. [El máximo tiempo de embarazo se presume que es de trescientos días y el mínimo de ciento ochenta días;
excluyendo el día de nacimiento. Esta presunción admite prueba en contrario.] (Texto según ley 23.264.)
120 días
Nacimiento
300 días
El día del nacimiento no se cuenta. Comenzamos a partir del día anterior al
nacimiento. El CC considera que la concepción fue efectuada en el término de 120
días que siguen a los 180 anteriores.
El art. 77 derogado, no admitía prueba en contrario. Luego la reforma efectuada por
la ley 23264, se subsanó esto (se admite prueba en contrario!!).
Si bien la persona por nacer es incapaz absoluto de hecho , puede suceder que
una persona por nacer pueda ser cargada con obligaciones. Por ejemplo, si al
derecho al cual accede la persona por nacer (herencia, donación) viene acompañado
por una obligación que no puede separarse de ese derecho, más allá de por quien se
mande a cumplir dicha obligación, la obligación existe. Por ejemplo, la donación de
un bien inmueble implica que quien recibe el inmueble deberá pagar los impuestos
(obligaciones accesorias al derecho).
También está el caso de la donación con cargo , que implica una obligación.
Art. 70 (cont.). Esos derechos quedan irrevocablemente adquiridos si los concebidos en el seno materno nacieren con
vida, aunque fuera por instantes después de estar separados de su madre.
Art. 74. Si muriesen antes de estar completamente separados del seno materno, serán considerados como si no hubieran
existido.
Se reputan como si no hubieran existido solamente a los fines de los derechos.
Como si nunca hubiesen existido esos derechos de los que era titular.
Art. 72. Tampoco importará que los nacidos con vida tengan imposibilidad de prolongarla, o que mueran después de
nacer, por un vicio orgánico interno, o por nacer antes de tiempo.
Art. 73. Reputase como cierto el nacimiento con vida, cuando las personas que asistieren al parto hubiesen oído la
respiración o la voz de los nacidos, o hubiesen observado otros signos de vida.
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Temas de Derecho Civil I Klaus
Art. 74. Si muriesen antes de estar completamente separados del seno materno, serán considerados como si no hubieran
existido.
Art. 75. En caso de duda de si hubieran nacido o no con vida, se presume que nacieron vivos, incumbiendo la prueba al
que alegare lo contrario.
Art. 65. Se tendrá por reconocido el embarazo de la madre, por la simple declaración de ella o del marido, o de otras
partes interesadas.
Art. 67. Las partes interesadas aunque teman suposición de parto, no pueden suscitar pleito alguno sobre la materia,
salvo sin embargo el derecho que les compete para pedir las medidas policiales que sean necesarias. Tampoco podrán
suscitar pleito alguno sobre la filiación del no nacido, debiendo quedar estas cuestiones reservadas para después del
nacimiento.
Las medidas policiales a las que se refiere este artículo son una custodia para evitar
por ejemplo la eliminación de un feto.
Las personas por nacer, son tales desde el momento de la concepción y ya hemos
aclarado el inconveniente planteado con la fórmula “en el seno materno”, por lo que
las personas concebidas fuera del seno materno, a través de distintas técnicas,
también lo son.
Las técnicas las podemos agrupar en inseminación artificial , que puede ser
homóloga (semen del marido) o heteróloga (donante externo a la pareja), y
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Temas de Derecho Civil I Klaus
fecundación in vitro (obtención de espermatozoide y óvulo fecundados
extracorpóreamente).
BIOÉTICA
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Temas de Derecho Civil I Klaus
El neologismo, bioética fue usado por primera vez en el libro: “Bioethics” en el año
1971 por Van R. Potter, quien la define como: “la disciplina del conocimiento
biológico aplicado a la mejora en la calidad de vida ”.
Esta palabra etimológicamente deriva del griego: bios ( vida), y ethiké (moral).
Una definición ya clásica de bioética es la que nos brinda Reich i : “Es el estudio
sistemático de la conducta humana en el área de las Ciencias de la vida y la
atención de la salud, en tanto que dicha conducta es examinada a la luz de
los principios y los valores morales”.
La Asociación Internacional de Bioética la define “como el estudio de los
problemas éticos, sociales, legales, filosóficos y otros relacionados, que
emergen en la atención de la salud y las ciencias biológicas”.
La Organización Panamericana de la Salud asume como suya la siguiente definición:
“Estudio sistemático de la conducta humana en el campo de las ciencias biológicas y
la atención de la salud, en la medida en que esta conducta se examine a la luz de
los valores y principios morales”.
Otra definición sumamente sencilla es la dada por la profesora Fresco:
“Conjunto de discursos y prácticas interdisciplinarias que procuran dar respuesta a los problemas morales que
los avances de la biología plantean a la sociedad”.
Siguiendo al Dr. Mainetti, se puede señalar que la bioética comprende tres planos o
dimensiones diferentes de aplicación: 1) la microbioética que es el campo más
pequeño de aplicación, pero que resulta el por todos conocido de la tradicional
relación “médico paciente”. Aquí queda comprendida la problemática de el secreto
profesional, el consentimiento del paciente, etc. 2) La mesobioética , que implica
un plano intermedio comprendiendo todas las intervenciones biomédicas sobre la
vida humana de las personas desde el nacimiento a la muerte. 3) La
macrobioética , que comprende el nivel superior de aplicación, importando grandes
temas, como son todos aquellos que interesan a la vida y a la amenaza sobre la
especie humana dado que comprende todo el ecosistema.
Veamos ahora el tercer agente moral que incide en la relación médico- paciente . La
sociedad , ¿de qué manera? Imagínense Uds. que como ya lo he señalado,
prácticamente en la vida actual, dicha relación se desarrolla en el ámbito de una
cínica u hospital. La atención del médico en muchos casos se realiza por intermedio
de una cobertura de una Obra Social, mutual, seguro de salud o servicio de medicina
pre-paga; pueden intervenir diferentes médicos, en diagnósticos, interconsultas,
intervenciones quirúrgicas, especialidades etc. Sin lugar a dudas existen diferentes
intereses en conflicto, o al menos, intereses que aunque más no sea potencialmente
pueden generar un conflicto. Aquí surge el tercer principio moral de la bioética que
es: la justicia.
Así resumiendo podemos decir que la bioética es la Ciencia, donde deben co-existir, y
tratar de la forma menos conflictiva posible que se desarrollen los actos médicos entre
tres grupos o clases de agentes morales fundamentales: médico, paciente y sociedad,
donde cada uno de ellos juega un rol importantísimo defendiendo un principio ético
distinto: los primeros el de beneficencia, los pacientes, su autonomía y la comunidad o
sociedad la justicia, advirtiéndose que los tiempos actuales son muy complejos y, cada
vez son más las dificultades que se presentan, por lo que el equilibrio en este tema se
torna cada vez más distante.
Justamente para recomponer o lograr ese equilibrio, interviene el Derecho, dado que es
lógico que en las sociedades democráticas y pluralistas existan diversas perspectivas morales
defendibles. Así como existen diversas perspectivas o creencias morales, existen también
las religiosas; pero los conflictos bioéticos, deben resolverse de una manera que superen
a unas y otras tratando de establecer los mínimos morales o ética mínima, que implique
el nivel de obligatoriedad, objetivamente exigible para todos los miembros de una
sociedad pluralista y secular.
La complejidad de la bioética, se presenta en tres aspectos: pluridisciplina, pluralismo y
asociaciones diversas de intereses.
La mayor parte de los problemas bioéticos deben resolverse en forma pluridisciplinaria,
es decir: a través de distintas Ciencias: medicina, filosofía, antropología, derecho, biología, etc. Así
también, debe tenerse en cuenta la existencia en la sociedad de un pluralismo filosófico,
ético y religioso. Por último la complejidad bioética deviene de la existencia de distintos
intereses de cuerpos profesionales o comunidades ideológicos, como por ejemplo: médicas,
industria farmacéutica, asociaciones de consumidores, organizaciones militantes y grupos de presión,
etc.
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Temas de Derecho Civil I Klaus
Los Comités de ética o bioética
Para la solución de los conflictos bioéticos que se presentan, las distintas sociedades han
organizado Comités de Ética o Bioética. Como se señalara, lo han hecho en forma
multidisciplinaria. Dichos organismos, en la mayoría de los casos, han tenido un papel
importantísimo máxime para las cuestiones que no tienen una resolución explícita legal. De todas
formas la labor de dichos Comités, no cesa en los países que tienen legislada la diversa temática
bioética, dado que en muchas legislaciones, es un requisito ineludible que los mismos se expidan en
situaciones concretas.
La importancia de los Comités, radica fundamentalmente en su base científica ,
pero hay que tener en cuenta que ellos no son un comité científico, ni una comisión
jurídica ni un comité de moral. “ Su misión verdadera es informar, explicitar, analizar
información del estado científico- técnico del asunto, información relativa al derecho
positivo (eventualmente) comparado, descripción de riesgos éticos y de posiciones
morales. Explicar y analizar argumentos y objeciones y, en definitiva, destacar los
puntos de acuerdo y desacuerdo ”.
Cuando el Comité de Ética se expide, es importante que lo haga con una visión de
consenso y a su vez explicitando los disensos. Lo que es absolutamente
desaconsejable es la emisión de votos de “mayoría”, máxime si no se indica la
opinión minoritaria, ya que en el campo de la ética, la cantidad no indica un valor
superior
El voto mayoritario, es en realidad un voto político, y no es aconsejable que en estos ámbitos se
proceda de dicha forma, máxime si solo se tienen en cuenta la opinión de la mayoría. En el campo
ético, el número mayor no indica por sí un valor superior.
Evolución histórica
En Argentina, en un principio se desconoció esta categoría. No es que Vélez
Sársfield (1869) no los haya tenido en cuenta. Solamente los nombra en una nota al
artículo 2312, donde nos habla de una serie de derechos absolutos, especiales.
“ Hay derechos y los más importantes, que no son bienes, tales son ciertos derechos
que tienen su origen en la existencia del individuo mismo a que pertenecen, como la
libertad, el honor, el cuerpo de la persona, la patria potestad, etc. Sin duda, la
violación de estos derechos personales puede dar lugar a una reparación que
constituye un bien, jurídicamente hablando, pero en la acción nada hay de personal:
en un bien exterior que se resuelve en un crédito. Si, pues, los derechos personales
pueden venir a ser la causa o la ocasión de un bien, ellos no constituyen por sí
mismos un bien in jure....
Si bien las notas al CC no tienen fuerza de ley, eso no significa que ya desde el
momento de redacción del código, no se haya tomado conocimiento de este tipo de
derechos especiales.
Casi todos los proyectos de reforma incluido el de 1998, se incluye la incorporación
de los derechos personalísimos, pero hoy, es solamente un proyecto.
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Propio cuerpo Nemotecnia:
ENVIDIE PARA
Salud
Temas de Derecho Civil I Klaus
1) Integridad Física :----------
Intimidad
Honor
3) Integridad Espiritual : ---
Imagen
Datos personales
Dignidad
Derecho a la vida:
Encuentra protección en la CN desde el preámbulo, art. 16, 18 y el anterior art.
33(antes de la reforma).
Art. 16.- La Nación Argentina no admite prerrogativas de sangre, ni de nacimiento: no hay en ella
f u e r o s p e r s o n a l e s n i tí t u l o s d e n ob l e z a . T o do s s u s h a b i t a n t e s s o n i g u a l e s a n t e l a l e y , y a d m i si b l e s
e n l o s e m p l e o s s i n ot r a c o n d i c i ó n q u e l a i d o n e i d a d . L a i g u a l d a d e s l a b a s e d e l i m p u e s t o y d e l a s
c a r g a s p úb l i c a s .
Art. 18.- Ningún habitante de la Nación puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso, ni
juzgado por comisiones especiales, o sacado de los jueces designados por la ley antes del hecho de la causa. Nadie puede
ser obligado a declarar contra sí mismo; ni arrestado sino en virtud de orden escrita de autoridad competente. Es inviolable
la defensa en juicio de la persona y de los derechos. El domicilio es inviolable, como también la correspondencia epistolar y
los papeles privados; y una ley determinará en qué casos y con qué justificativos podrá procederse a su allanamiento y
ocupación. Quedan abolidos para siempre la pena de muerte por causas políticas, toda especie de tormento y los azotes.
Las cárceles de la Nación serán sanas y limpias, para seguridad y no para castigo de los reos detenidos en ellas, y toda
medida que a pretexto de precaución conduzca a mortificarlos más allá de lo que aquélla exija, hará responsable al juez que
la autorice.
Art. 1085. El derecho de exigir la indemnización de la primera parte del artículo anterior, compete a cualquiera que
hubiere hecho los gastos de que allí se trata. La indemnización de la segunda parte del artículo, sólo podrá ser exigida por
el cónyuge sobreviviente, y por los herederos necesarios del muerto, si no fueren culpados del delito como autores o
cómplices, o si no lo impidieron pudiendo hacerlo.
Desde la CSJN para abajo han sostenido que la vida se valora en función de las
ganancias producidas y demás datos de la persona. Por lo que no será lo mismo la
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Temas de Derecho Civil I Klaus
vida de una persona de 20 años, profesional, que una vida de alguien de 80 años,
jubilado, sin productividad.
Dilemas planteados:
La disponibilidad de la vida por parte de la persona . Eutanasia, suicidio.
La eutanasia es la intervención directa con que se pone fin a la vida de una persona
a su petición para no tener que soportar dolor o padecer enfermedades incurables
(eutanasia activa).
También existe la eutanasia pasiva, o indirecta, que es un no hacer.
En Argentina no existe una norma que hable del tema eutanasia. Se aplica la figura
de homicidio simple o agravado por el vínculo, etc.
VER CASO BAHAMONDEZ : Testigo de Jehová que rechaza transfusión sanguínea para
Salvarle la vida. Llevado a la CSJN. Fue un Leading Case.
Exámenes médicos:
La ley de medicina Nº 17132 prohíbe a los profesionales médicos, tratamientos,
intervenciones, sin consentimiento del paciente salvo las circunstancias
excepcionales antes mencionadas (accidente, tentativa de crimen, si no puede
manifestarse, etc.).
Hay exámenes médicos que son obligatorios por ley como por ejemplo el examen
prenupcial.
En el marco de un juicio por filiación, en principio no se puede realizar el examen de
ADN en forma compulsiva aunque la negativa expresa de la persona puede presumir
culpa.
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Temas de Derecho Civil I Klaus
Uno de los logros en materia de derechos personalísimos y en concreto sobre el
derecho sobre el propio cuerpo es la ley Nº 26130 de 2006 Régimen para las
intervenciones de contracepción quirúrgica. Ya deja de exigirse un proceso judicial
para que la mujer y el hombre puedan realizarse la operación de esterilización.
Solamente se requiere el consentimiento informado de la persona.
Trasplante de órganos.
Ley 24193 con reforma de ley 26066
Debemos distinguir entre ablación de órganos en vida y ablación en cadáveres.
Art. 19 bis: l a abl aci ón podrá ef e ctu ars e res pe cto de toda pe rs on a capaz may or de 1 8
añ os que n o h ay a de jado con s tan ci a ex pres a de s u opos i ci ón a qu e de s pu és de su mu e rte
s e re al i ce l a ex tracci ón de su s órgan os o te ji dos , l a que se rá re s pe tada cu al qu i e ra s e a l a
f orma e n l a qu e s e hu bi e ra man i f es tado.
Es te artí cu l o e n trará en v i ge n ci a tran s cu rri dos 90 dí as de e je cu ci ón por l o es tabl e ci do en e l
artí cu l o 1 3 de es ta l e y , qu e modi f i ca e l artí cu l o 6 2 de l a l e y 24 19 3 .
El art. 21 [En caso de muerte natural, y no existiendo manifestación expresa del difunto, deberá requerirse de las
siguientes personas, en el orden en que se las enumera siempre que estuviesen en pleno uso de sus facultades mentales,
testimonio sobre la última voluntad del causante, respecto a la ablación de sus órganos y/o a la finalidad de la misma.
a) El cónyuge no divorciado que convivía con el fallecido, o la persona que sin ser su cónyuge convivía con el
fallecido en relación de tipo conyugal no menos antigua de tres años, en forma continua e ininterrumpida;
b) Cualquiera de los hijos mayores de dieciocho años;
c) Cualquiera de los padres;
d) Cualquiera de los hermanos mayores de dieciocho años;
e) Cualquiera de los nietos mayores de dieciocho años;
f) Cualquiera de los abuelos;
g) Cualquier pariente consanguíneo hasta el cuarto grado inclusive;
h) Cualquier pariente por afinidad hasta el segundo grado inclusive;
i) El representante legal, tutor o curador;
Conforme la enumeración establecida precedentemente y respetando el orden que allí se establece, las personas que
testimonien o den cuenta de la última voluntad del causante que se encuentren en orden más próximo excluyen el
testimonio de las que se encuentren en un orden inferior. En caso de resultar contradicciones en los testimonios de las
personas que se encuentren en el mismo orden, se estará a lo establecido en el artículo 19 bis.
La relación con el causante y el testimonio de su última voluntad, serán acreditados, a falta de otra prueba, mediante
declaración jurada, la que tendrá carácter de instrumento público, debiendo acompañarse dentro de las cuarenta y ocho
horas la: documentación respectiva, cuando correspondiere.] (Texto según ley 26.066.)
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Temas de Derecho Civil I Klaus
LA LIBERTAD COMO DERECHO PERSONALÍSIMO
SIGNIFICADO DE LA PALABRA LIBERTAD
Según define el Diccionario de la Lengua Española, de la Real Academia, "libertad" es la "facultad natural
que tiene el hombre de obrar de una manera o de otra, y de no obrar, por lo que es responsable de sus actos".
La misma fuente atribuye seguidamente al mencionado vocablo los siguientes significados: "Estado o condición
de quien no es esclavo. Estado de quien no está preso. Falta de sujeción y subordinación. Facultad que se
disfruta en las naciones bien gobernadas, de hacer y decir cuanto no se oponga a las leyes ni a las buenas
costumbres. Prerrogativa, privilegio, licencia".
Contenido
En el sentido general, el concepto de libertad comprende, pues, dos aspectos: la libertad como estado, condición
o situación sin trabas ni impedimentos; y la libertad como facultad, poder, prerrogativa o derecho.
En tal sentido, puede decirse que el hombre experimenta la libertad como un "sentirse libre de" y como un
"sentirse libre para".
Por un lado, la libertad presupone una liberación de toda servidumbre o esclavitud, y, por otro lado, una
absoluta posibilidad de elección y de realización.
Según los dijimos anteriormente al tratar en general el tema de los derechos personalísimos, corresponde incluir
entre éstos al derecho a la libertad en sus diversas manifestaciones. Al igual que ocurre con ellos mismos, el
derecho a la libertad constituye una inconfundible categoría de derecho subjetivo innato, esencial e inalienable
—entre otras características— que pertenece a la persona por su sola condición humana, y que se encuentra
respecto de ella en una relación de íntima conexión, casi orgánica e integral. ej "Libertad" y "libertades"
CLASES DE LIBERTAD
a) Libertad externa, psicológica y moral
En doctrina, una conocida clasificación distingue:
— Libertad psicológica (o interna). Se entiende por ésta la facultad que tiene el hombre de elegir y
determinarse por sí mismo, sin coacción que le imponga decidirse en determinado sentido. Es la potencia del
espíritu, de la inteligencia y de la voluntad, en cuya virtud el hombre discierne, juzga, decide y obra libremente
(libre albedrío).
— Libertad externa (o física). Es la facultad de manejar los propios movimientos. Comprende la libertad
locomotriz (caminar, entrar, permanecer, salir, etc.), la libertad de las acciones (hacer o no hacer), la libertad en
la esfera doméstica y en la vida íntima, etcétera.
— Libertad moral. Es la facultad de elegir y realizar todo aquello que no está prohibido por la ley, la moral
pública o las buenas costumbres.
b) Otras clasificaciones
Otras clasificaciones presentan estas caracterizaciones:
— La libertad civil, que agrupa los derechos del hombre; y la libertad política, que concreta los derechos del
ciudadano.
— La libertad individual, y la libertad social o colectiva. Ésta consiste en la independencia respecto de otros
Estados. La individual puede ser pública o privada, es decir, libertad política o libertad civil. Esta última
comprende las libertades inherentes a la personalidad humana y a la personalidad jurídica. Ambas pueden
incluir un elemento dinámico, consistente en las facultades y derechos; y un elemento estático, representado
por las garantías y seguridades que establece el ordenamiento legal protector.
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Temas de Derecho Civil I Klaus
g) "Convención Americana sobre Derechos Humanos", llamada "Pacto de San José de Costa Rica",
firmada en la ciudad de San José, Costa Rica, el 22 de noviembre de 1969, ratificada por ley 23.054
De esta Convención nos hemos ocupado reiteradamente. Aquí agregamos que dentro de la enumeración que en
ese instrumento internacional se hace de los derechos civiles y políticos aparecen incluidos, entre otros, los
derechos al reconocimiento de la personalidad jurídica; a la vida; a la integridad personal y física, psíquica y
moral; a la libertad y a la seguridad personales; a la protección de la honra y de la dignidad; a la libertad de
conciencia y de religión; a la libertad de pensamiento y de expresión; al derecho de rectificación o respuesta; al
de reunión; a la protección de la familia, etcétera.
En el artículo 25 se dispone: "Protección Judicial. Toda persona tiene derecho a un recurso sencillo y rápido o a
cualquier otro recurso efectivo ante los jueces o tribunales competentes, que la ampare contra actos que violen
sus derechos fundamentales reconocidos por la Constitución, la ley o la presente Convención, aun cuando tal
violación sea cometida por personas que actúen en ejercicio de sus funciones oficiales".
En el artículo 32, apartado 2, se establece: "Los derechos de cada persona están limitados por los derechos de
los demás, por la seguridad de todos y por las justas exigencias del bien común en una sociedad democrática".
Según el artículo 33: "Son competentes para conocer de los asuntos relacionados con el cumplimiento de los
compromisos contraídos por los Estados partes en esta Convención: a) La Comisión Interamericana de
Derechos Humanos, llamada en adelante la Comisión, y b) La Corte Interamericana de Derechos Humanos,
llamada en adelante la Corte".
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Temas de Derecho Civil I Klaus
Ella aparece claramente expresada en el artículo 629, conforme al cual, si el obligado a hacer algo no quisiere o
no pudiere hacerlo, no podrá ser constreñido al cumplimiento forzado si para ello fuere necesario ejercer
violencia en su persona.
Algunas otras aplicaciones aparecen a lo largo del Código, como por ejemplo, en el artículo 3010, conforme al
cual la servidumbre no puede consistir en una obligación de hacer.
En el ámbito del derecho de trabajo, se advierte esta aplicación en la posibilidad de rescindir el contrato de
trabajo en cualquier tiempo que fuera (con las correspondientes indemnizaciones).
En materia mercantil, los contratos celebrados sin plazo de duración (suele suceder en los contratos en
concesión, distribución, agencia), pueden rescindirse en cualquier momento, pues un vínculo contractual
perpetuo afectaría la libertad, y ello no da lugar a indemnización, salvo que la rescisión fuere intempestiva o de
mala fe .
J] La libertad de conciencia
Conforme a un texto capital del Código Civil, el objeto de los actos jurídicos debe estar formado por "...hecho
que no... se opongan a la libertad de las acciones o de la conciencia" (art. 953), y conforme al artículo 531: "Son
especialmente prohibidas las condiciones de mudar o no de religión; casarse con determinada persona o con
aprobación de un tercero, o en cierto lugar, o en cierto tiempo o no casarse; vivir célibe perpetua o
temporalmente, o no casarse con persona determinada o separarse personalmente o divorciarse
vincularmente".
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Temas de Derecho Civil I Klaus
DERECHOS QUE PROTEGEN LA INTEGRIDAD ESPIRITUAL
Derecho al honor:
Existen 2 clases de honor: subjetivo (autoestima) y objetivo (fama,
reputación).
Las conductas que prevén tanto el CC como el CP que pueden dañar el honor de las
personas: las calumnias e injurias. La injuria es cualquier agravio o insulto y la
acusación calumniosa es imputar a una persona un delito de acción pública.
Art. 1089. Si el delito fuere de calumnia o de injuria de cualquier especie, el ofendido sólo tendrá derecho a exigir una
indemnización pecuniaria, si probase que por la calumnia o injuria le resultó algún daño efectivo o cesación de
ganancia apreciable en dinero, siempre que el delincuente no probare la verdad de la imputación.
Art. 1090. Si el delito fuere de acusación calumniosa, el delincuente, además de la indemnización del artículo anterior,
pagará al ofendido todo lo que hubiese gastado en su defensa, y todas las ganancias que dejó de tener por motivo de la
acusación calumniosa, sin perjuicio de las multas o penas que el derecho criminal estableciere, tanto sobre el delito de
este artículo como sobre los demás de este Capítulo.
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Temas de Derecho Civil I Klaus
Derecho a la imagen
Hoy es un derecho autónomo. Antes se lo consideraba parte del derecho a la
intimidad, como una extensión de éste.
La protección básica del derecho a la imagen está dada por el art. 31 de la ley
11723 (propiedad intelectual).
Art. 31. El retrato fotográfico de una persona no puede ser puesto en el comercio sin el consentimiento expreso de la
persona misma y, muerta ésta, de su cónyuge e hijos o descendientes directos de éstos, o en su defecto del padre o de la
madre. Faltando el cónyuge, los hijos, el padre o la madre, o los descendientes directos de los hijos, la publicación es
libre.
La persona que haya dado su consentimiento puede revocarlo resarciendo daños y perjuicios.
Es libre la publicación del retrato cuando se relacione con fines científicos, didácticos y en general culturales, o con
hechos o acontecimientos de interés público o que se hubieran desarrollado en público.
No solamente el derecho a la imagen protege de la reproducción ilegal o
desautorizada, sino que habiendo autorizado su publicación, se lo haya hecho con
una finalidad distinta a la prevista originalmente.
ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD
Los atributos no son ni más ni menos que las cualidades intrínsecas que forman
parte de la persona, constituyen la esencia de su personalidad y la
determinan en su individualidad.
Históricamente son 5 atributos :
Nombre, estado, capacidad, domicilio y patrimonio (para algunos este no sería
un atributo).
En las personas jurídicas, el estado (civil) no está presente.
NOMBRE
(Comprende nombre de pila y apellido)
Definición (Rivera)
El nombre es el medio de identificación de las personas en la sociedad.
Está compuesto por el prenombre o nombre de pila y por el apellido. El primero es la forma de designación de
un individuo y se adquiere por su inscripción en el Registro Civil; el segundo es una designación común a todas
las personas pertenecientes a una familia.
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Temas de Derecho Civil I Klaus
Otros hablaban de un derecho de la personalidad. No llegó a prosperar esta teoría.
Otros mencionan una institución compleja porque concurren 2 cualidades. El
derecho subjetivo de toda persona a un nombre, y la necesidad casi obligación de
tener un nombre porque el Estado necesita identificar a las personas. Este criterio
fue receptado por la ley Nº 18.248
En Argentina también este tema sufrió una evolución legislativa.
Primero, hubo pocas normas. El art. 79 del CC hablaba del nombre en la partida de
nacimiento.
Luego hubo leyes mínimas, pequeñas que regulaban la inscripción del nombre en los
registros.
Todo el vacío legislativo se llena con la ley Nº 18248 de 1969.
Recién en el año 1969 con la ley 18.248, se reglamentó en forma orgánica el régimen del nombre.
Posteriormente tal ley ha sido modificada por las leyes 19.134 (adopción), 23.162 (nombres indígenas), 23.264
(Ley de Filiación y Patria Potestad) y ley 23.515 (de Matrimonio Civil) y nuevamente en el actual régimen de
adopción (ley 24.779).
a) Obligatoriedad:
Según el artículo 1 de la ley 18.248, toda persona debe llevar un nombre.
b) Unidad:
El nombre es único porque las personas no pueden tener más de un nombre.
c) Indivisibilidad:
Nadie puede tener un nombre frente a unos y, frente a otros, uno distinto.
J) Inalienabilidad:
Uno de los caracteres fundamentales del nombre es ser inalienable e intransmisible entre vivos; deriva de su
carácter extrapatrimonial, de su condición de atributo de la personalidad y de su regulación por normas de orden
público. El nombre no puede ser enajenado o transmitido mediante acto jurídico alguno. El principio no está
establecido en la ley pero surge implícito de varias disposiciones como los artículos 21 y 953, pues este último
dispone que el "objeto de los actos jurídicos deben ser cosas que estén en el comercio", y el nombre no lo está.
Por otra parte, el artículo 872 prohíbe renunciar a los derechos concebidos en miras del orden público. El acto
por el cual se enajenase el nombre estaría afectado de nulidad absoluta y manifiesta. La imposibilidad de
transigir surge del artículo 844 del Código Civil, que prohíbe la transacción sobre las cosas que estén fuera del
comercio. Algún autor sostiene que este principio cede en el caso de la revocación de la adopción simple (art.
335, inc. d), pues la ley de nombre autoriza a que el adoptado conserve el apellido del adoptante si es
públicamente conocido con él (Belluscio), y a tal efecto podría llegarse por vía de convenio o transacción. El
argumento es dudoso, pues la ley de nombre (art. 14, ley 18.248) dispone que la autorización para continuar
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Temas de Derecho Civil I Klaus
usando el apellido del adoptante deba ser concedida por el juez y en el solo caso de ser el adoptado
públicamente conocido con el apellido del adoptante.
i) Imprescriptibilidad:
El nombre no se puede adquirir —ni perder— por el transcurso del tiempo.
Puede apuntarse a título ilustrativo que cierta doctrina española predicó la posibilidad de que el apellido se
adquiriese por un uso prolongado; ello fue admitido por la jurisprudencia en un sonado caso ("Carolina Duque
de Torres"). Pero se trataba de dar solución práctica a la particular situación de los hijos adulterinos que usaban
el nombre de su padre pese a que no podían ser reconocidos por éste. Eliminada la traba legal que imperaba en
España, el tema pierde interés, y lo cierto es que debe sostenerse la tesis de la imprescriptibilidad, pues de otro
modo se afectaría el principio fundamental de la inmutabilidad, ya que quienquiera podría modificar su apellido
simplemente usando uno distinto al de su filiación.
La regla se aplica tanto al apellido cuanto a los nombres de pila, por lo que la jurisprudencia no admite la
adición de nombres o apellidos por la sola circunstancia de que medie un uso prolongado.
Art2. [El nombre de pila se adquiere por la inscripción en el acta de nacimiento. Su elección corresponde a los padres; a
falta, impedimento o ausencia de uno de ellos, corresponde al otro o a las personas a quienes los progenitores hubiesen
dado su autorización para tal fin. En defecto de todo ello pueden hacerlo los guardadores, el Ministerio Público de
Menores o los funcionarios del Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas.
Cuando una persona hubiese usado un nombre con anterioridad a su inscripción en el Registro, se anotará con
él siempre que se ajuste a lo prescrito en el artículo 3.] (Texto según ley 23.264.)
Art3. El derecho de elegir el nombre de pila se ejercerá libremente, con la salvedad de que no podrán inscribirse:
1. Los nombres que sean extravagantes, ridículos, contrarios a nuestras costumbres, que expresen o signifiquen
tendencias políticas o ideológicas, o que susciten equívocos respecto del sexo de la persona a quien se impone.
2 Los nombres extranjeros, salvo los castellanizados por el uso o cuando se tratare de los nombres de los padres del
inscripto, si fuesen de fácil pronunciación y no tuvieran traducción en el idioma nacional. Queda exceptuado de esta
prohibición el nombre que se quisiera imponer a los hijos de los funcionarios o empleados extranjeros de las
representaciones diplomáticas o consulares acreditadas ante nuestro país, y de los miembros de misiones públicas o
privadas que tengan residencia transitoria en el territorio de la República.
3. Los apellidos como nombre.
4. Primeros nombres idénticos a los de hermanos vivos.
5. Más de tres nombres.
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Temas de Derecho Civil I Klaus
Las resoluciones denegatorias del Registro de Estado Civil serán recurribles ante el Tribunal de Apelaciones en lo Civil
dentro de los quince días hábiles de notificadas.
APELLIDO
APELLIDO. CONCEPTO
El apellido es la designación común a todos los miembros de una familia. Corresponde distinguir entre doble
apellido y apellido compuesto.
Aquí, la ley trata de contemplar todas las posibilidades que se pueden dar en la
práctica.
El hijo matrimonial lleva el primer apellido del padre (si el padre tiene 2, solamente
el primero).
Art. 332. [La adopción simple impone al adoptado el apellido del adoptante, pero aquél podrá agregar el suyo propio a
partir de los dieciocho años.
La viuda adoptante podrá solicitar que se imponga al adoptado el apellido de su esposo premuerto si existen causas
justificadas.] (Texto según ley 24.779.)
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Temas de Derecho Civil I Klaus
Debe el Registro Civil inscribirlo con un apellido común (Pérez, Gómez, etc.), salvo
si hubiere utilizado un apellido en cuyo caso será inscripto con ese.
PSEUDONIMO
CONCEPTO
Etimológicamente la palabra seudónimo significa nombre falso. Nosotros lo concebimos como la designación
que una persona voluntariamente se da a sí misma, sea con el objeto de ocultar su verdadera identidad o de darle
realce en el ejercicio de una actividad, y que puede formarse con un nombre y apellido, con un prenombre o con
una designación de fantasía.
NATURALEZA JURÍDICA
En doctrina se ha sostenido que el seudónimo es un derecho de propiedad, tesis que ha sido criticada porque se
entiende que el seudónimo es un derecho extrapatrimonial, es decir, no susceptible de valoración económica.
También se ha afirmado que es un derecho personalísimo, pero ello no es aceptable: la persona es concebible
perfectamente sin seudónimo.
Nosotros suscribimos la tesis del derecho de propiedad 38; no en el sentido del derecho real de dominio que
regula el Código Civil, sino en la concepción constitucional del término, definida por la Corte Suprema nacional
Como comprendiendo todos los derechos apreciables que el hombre pueda poseer fuera de sí mismo, de su vida
y de su libertad; todo derecho que tenga valor reconocido por la ley, ya se origine en las relaciones de derecho
privado, ya nazca de actos administrativos (derechos subjetivos privados o públicos), a condición de que su
titular disponga de una acción contra cualquiera que intente interrumpirlo en su goce, así sea el Estado mismo,
integra el concepto constitucional de propiedad.
Esta idea tiene asidero en nuestro derecho positivo; el artículo 3, in fine, ley 11.723, faculta a los autores que
usan seudónimos a registrarlos, adquiriendo así la "propiedad" de ellos.
En cuanto a la naturaleza de esa propiedad, entendemos que se trata propiamente de un derecho intelectual, pues
el seudónimo es una creación ideal destinada a resaltar una personalidad dedicada a alguna actividad generadora
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Temas de Derecho Civil I Klaus
de provecho económico. En este sentido, el seudónimo se acerca en su naturaleza a los derechos que se ejercen
sobre las marcas, patentes y nombres comerciales.
á) Concepto:
Es la acción que se confiere a quien se le ha negado, afectado o desconocido el derecho de usar su
nombre, a fin de obligar a quien incurra en esas actitudes a cesar en ellas y, si correspondiere, a
publicar la sentencia que lo decida.
b) Legitimación activa:
La acción se concede al titular del nombre, y a su cónyuge, ascendientes, descendientes o hermanos.
EFECTOS DE LA SENTENCIA
Dos posiciones se han sostenido en doctrina; Spota y nosotros hemos sostenido que la sentencia tiene
efectos erga omnes, solución que se funda en la "indivisibilidad del nombre".
Pliner considera, en cambio, que la sentencia sólo produce efectos entre las partes del juicio, pues
según su juicio, la "indivisibilidad" del nombre no es suficiente para darle efectos erga omnes a la
sentencia, por cuando la indivisibilidad se da en todos los hechos y en todas las calidades posibles. De
allí concluye en que, cada vez que se incurra en una negativa del uso del nombre, habrá que iniciar un
nuevo proceso, sin que sea posible oponerle la sentencia anterior a quien desconociere el derecho a
usar el nombre.
REQUISITOS
a) Legitimación activa:
Son titulares de la acción tanto el titular del nombre como las personas individualizadas por el artículo
22 de la Ley del Nombre (cónyuge, ascendientes, descendientes y hermanos).
b) Uso indebido del nombre:
Para que la acción prospere es necesario que se use indebidamente el nombre. No procede la acción si
el demandado lo usa correctamente, como ocurriría en el caso de homonimia.
CONCEPTO Y FUNDAMENTO
Doctrinariamente esta acción ha sido denominada como "acción de defensa del buen nombre" o
"acción de supresión".
Es la acción que se confiere al titular del nombre y, en su caso, a sus herederos cuando su nombre ha
sido usado maliciosamente para designar una cosa o producto industrial, comercial, fabril, etcétera, o
un establecimiento, o como marca o insignia comercial, con tal que ese uso le acarree al actor un
perjuicio material o moral y que tenga como objeto suprimir ese medio de individualización de la cosa
o personaje, y obtener la correspondiente indemnización de daños y perjuicios. El fundamento de la
acción radica en que el uso indebido del nombre para individualizar u n personaje de fantasía o una
marca, puede lesionar la personalidad o la intimidad de u n sujeto.
REQUISITOS
a) Legitimación activa:
Se aplica la regla del articulo 22 de la ley 18.248, (propio interesado, cónyuge, ascendientes,
descendientes y hermanos).
b) Utilización maliciosa del nombre del actor para la designación de un personaje o de una cosa:
Nuestra jurisprudencia registra un famoso caso al respecto. Trátase del caso "Senillosa"; en una obra
cinematográfica denominada "Carnaval" aparece u n personaje con el nombre de Raúl Senillosa,
personificando a un señor de vida desordenada y de malos hábitos. Un señor Ricardo Senillosa
demandó a la empresa productora del film por considerarse retratado en ése, poniendo de relieve que el
apellido era el mismo que el del personaje, que se trataba de un apellido que proviene de un prócer, y
que las iniciales del nombre coincidían. Además, destacó que en una época él también observó una
conducta desordenada, pero luego la cambió. Asimismo consideró que algunos aspectos de la trama lo
aludían directamente.
Tanto en primera como en segunda instancia, prosperó la demanda en lo principal, pero no se hizo
lugar a la reclamación de daños y perjuicios. Destacamos de este fallo que se hizo lugar a la acción sin
haberse probado la malicia, aunque ésta resulta hoy, con la nueva ley, uno de los requisitos de la
acción.
La doctrina en general critica este requisito, por ser de difícil o de imposible prueba, y resta eficacia a
la tutela del nombre por cuanto en una aplicación estricta de la ley, la acción debería ser denegada en
los casos de actitudes culposas o meramente negligentes. La solución dada por Borda es presuponer la
malicia en todos los casos, haciendo caer en la otra parte la carga de la prueba de lo contrario. No
obstante reconocer la inteligencia de la solución, Pliner propugna la supresión de este requisito.
Es preciso destacar que, en un fallo posterior a la vigencia de la ley de nombre, se entendió que si bien
el artículo 21 de la ley 18.248 exige la malicia no se refiere con ello al dolo, conceptos que si bien
jurídicamente pueden considerarse sinónimos, en la realidad de las cosas, admiten diferenciaciones.
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Por ello condenó al creador de un personaje de fantasía, un "dragoncito Chipy", en la demanda
entablada por una persona que llevaba ese apellido.
d) Efectos de la sentencia:
Tiene efectos erga omnes, lo que deriva del principio de indivisibilidad del nombre.
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