Introducción al derecho de sociedades

1. CONCEPTO DE SOCIEDAD

CONCEPTO LEGAL: la sociedad es un contrato por el cual dos o más personas se obligan a poner en común dinero,
bienes o industria con ánimo de partir entre sí las ganancias. Elementos esenciales del concepto:

 Contrato
 Fondo común y actividad en común
 Organización mas o menos compleja a la que se le reconoce como personalidad jurídica.

CONCEPTO DOCTRINAL:

 No todas las sociedades son un contrato (sociedades unipersonales)

 No todas las sociedades tienen patrimonio común (sociedades de trabajo)
 No todas las sociedades tienen ánimo de lucro (irrelevancia del objeto en las sociedades de capital)

2. ESCRITURA PÚBLICA Y ESTATUTOS

El proceso constitutivo de una sociedad capitalista comienza con el otorgamiento de escritura pública que contiene la
declaración de voluntad de los socios dirigida a constituir una sociedad de capital. Se pueden incluir en ella todos los
pactos y condiciones que los fundadores tengan por conveniente, siempre que no se opongan a las leyes ni contradigan
los principios que configuran la escritura legal de la sociedad. Debe contener necesariamente los datos precisos para
identificar a los otorgantes, la voluntad de quienes otorgan la escritura de constituir una sociedad anónima o limitada,
las aportaciones que cada socio realiza, la numeración de los participantes de las acciones, los estatutos que han de
regir el funcionamiento de la sociedad, los datos de las personas que se encarguen de la administración y si la sociedad
fuera de responsabilidad limitada, se determinará el modo concreto en que inicialmente se organice la administración.

Los estatutos sociales constituyen una de las menciones obligatorias de la escritura de constitución, en los que se
regula el funcionamiento de la sociedad.

Salvo disposición contraria de los estatutos, la duración de la sociedad será indefinida y las operaciones sociales darán
comienzo en la fecha de otorgamiento de la escritura en constitución.

SOCIEDAD COMO CONTRATO Y SOCIEDAD COMO INSTITUCIÓN.

Hay sociedades que solo son un contrato (¿un piso compartido es una sociedad?), pero las sociedades externas tienen
una dimensión institucional (¿el banco Santander S.A, es un contrato?). Un ejemplo de las diferencias: el contrato solo
se cambia si están todos de acuerdo. Las instituciones tienen mecanismos específicos de formación de su voluntad.

3. SOCIEDAD CIVIL Y MERCANTIL.

La división de nuestro derecho privado en un Código civil y un Código de Comercio determina la existencia de
sociedades civiles y sociedades mercantiles.

Una sociedad será mercantil cuando adopte una de las formas previstas en el código de comercio y ejercite una
actividad mercantil, si bien las sociedades anónimas y de responsabilidad limitada serán mercantiles aunque no
ejerciten una actividad mercantil simplemente por la forma adoptada.

La sociedad mercantil es un contrato, pero de ese contrato nace una persona jurídica. La atribución de personalidad
jurídica a las sociedades mercantiles produce importantes defectos:

a. Convierte a la sociedad en sujeto de derechos y de obligaciones

 b. Atribuye una autonomía patrimonial. Existe un patrimonio distinto que el de los socios y deudas distintas de
las de los socios.
c. La sociedad debe tener un nombre, domicilio y nacionalidad
d. La sociedad necesita valerse de personas físicas para su actuación: los órganos sociales

4. CLASES DE SOCIEDADES MERCANTILES

Las sociedades mercantiles pueden ser: sociedad anónima, sociedad de responsabilidad limitada, sociedad laboral,
sociedad colectiva y sociedad cooperativa.

 SOCIEDADES PERSONALISTAS. Poseen este nombre debido a importancia que tiene la identidad de las
personas que forman la sociedad. El empresario es una persona física que responde como deudor de todos sus
bienes presentes y futuros. Su característica más importante es la intransmisibilidad de a participación de los
socios en la sociedad, hasta el punto de que, en caso de muerte se debe disolver la sociedad. La gestión de la
sociedad corresponde a todos los socios. Lo mismo sucede con su representación, aunque, en este caso, sí es
posible designar a uno o a varios socios.
 SOCIEDAD CAPITALISTA. El empresario es una persona jurídica que responde de forma ilimitada con todo
su patrimonio, pero en algunos casos responden de las deudas de la sociedad también los socios, mientras que
en otros casos los socios no responden a las deudas sociales. En estas sociedades el capital social se encuentra
dividido en acciones que se pueden transmitir libremente.

5. LA CONSTITUCIÓN DE LAS SOCIEDADES DE CAPITAL

Las sociedades de capital se constituyen mediante escritura pública que deberá ser inscrita en el registro mercantil,
acto éste con el que adhiere la sociedad su personalidad jurídica.

INSCRIPCIÓN EN EL REGISTRO MERCANTIL: el proceso fundacional culmina con la inscripción de la escritura

de constitución en el registro mercantil, acto de naturaleza jurídico pública con el que la sociedad adquiere su
personalidad jurídica plena. La presentación de la escritura en el registro mercantil y, en general, la realización de
todas las operaciones necesarias para lograr su inscripción es un deber de los socios fundadores y de los
administradores iniciales, para lo que se establece un plazo de 2 meses desde la fecha de otorgamiento de la escritura
de constitución. El incumplimiento de esta obligación determinará su responsabilidad solidaria por los daños y
prejuicios causados.

6. SOCIEDAD EN FORMACIÓN Y SOCIEDAD IRREGULAR

- SOCIEDAD EN FORMACIÓN: durante el transcurso del tiempo que va desde el otorgamiento de la escritura
hasta su inscripción en el RM, la sociedad estará en proceso de formación. Los administradores pueden verse
obligados a realizar operaciones por cuenta de la sociedad en formación y como regla general de los actos y
contratos celebrados en nombre de la sociedad en formación serían solidariamente responsables quienes lo
hubieren celebrado.
- SOCIEDAD IRREGULAR: la sociedad irregular supone la frustración del proceso fundacional por su falta de
inscripción en el RM. Si se verifica que no existe voluntad de inscribir la sociedad o si transcurre 1 año desde
el otorgamiento de la escritura pública sin que se haya solicitado su inscripción, se habla de sociedad irregular
y se les concede a los socios la facultad de pedir la disolución de la sociedad y exigir la restitución de las
aportaciones.

7. FUNDACIÓN SIMULTÁNEA Y SUCESIVA

 - FUNDACIÓN SIMULTÁNEA: se caracteriza por la simultaneidad en el otorgamiento de la escritura social
por todos los socios fundadores y la íntegra suscripción del capital social en ese mismo acto.
Los fundadores son las personas que participan en el otorgamiento de la escritura social y suscriben todas las
acciones o asumen todas las participaciones sociales en el momento constitutivo. Son responsables frente a la
sociedad, los socios y los terceros de la realidad de las aportaciones sociales.
- FUNDACIÓN SUCESIVA: viene definida por la nota de la promoción pública de la suscripción de acciones.
Este sistema está legalmente pensado para la constitución de grandes sociedades, cuando no es posible
suscribir la totalidad del capital social por un número reducido de socios. Es un sistema propio de las
sociedades anónimas.
Los promotores son quienes inician y promueven la constitución de la sociedad, quedan sometidos al
cumplimiento de una serie de obligaciones y de responsabilidades derivadas de su actividad.

8. LA NULIDAD DE LA SOCIEDAD

La sociedad nula tanto anónima como de responsabilidad limitada es aquella sociedad que a pesar de haber sido
regularmente constituida con el otorgamiento de la escritura púbica y su inscripción en el registro mercantil, adolece
de defectos no detectados ni por el notario ni por el registrador durante el proceso fundacional.

- CAUSAS: resultar objeto social ilícito o contrario al orden público; no expresarse en la escritura de la
constitución la denominación de la sociedad, aportaciones de los socios, cuantía del capital o el objeto social;
incumplirse el desembolso inicial mínimo.
- CONSECUENCIAS: apertura de un proceso de liquidación de la sociedad.

9. APORTACIONES SOCIALES

Las aportaciones sociales constituyen la contraprestación requerida a los socios a cambio de la suscripción de las
acciones y participaciones que integran el patrimonio social.

- Aportaciones dinerarias: deben establecerse en euros. Deberá acreditarse ante notario.

- Aportaciones no dinerarias: son aquellas suyo objeto es distinto del dinero, están formadas por todos aquellos
bienes y derechos susceptibles de valoración económica. La LSC responsabiliza a los fundadores
solidariamente frente a la sociedad, los accionistas y los terceros de la realidad de las aportaciones sociales y
de la valoración de las no dinerarias, alcanzando esta responsabilidad a las personas por cuya cuenta hayan
obrado estos.

10. DESEMBOLSOS PENDIENTES

La ley exige la suscripción íntegra de las acciones y participaciones en que se divida el capital social pero en las
sociedades anónimas se permite limitar el desembolso de las acciones a una cuarta parte. Los accionistas quedan
obligados a aportar a la sociedad la porción de capital que hubiera quedado pendiente de desembolso en la forma y
dentro del plazo previsto por los estatutos sociales.

Mora del accionista: Se encuentra en mora el accionista una vez vencido el plazo fijado por los estatutos sociales para
el pago de la porción de capital no desembolsada.

11. PRESTACIONES ACCESORIAS

Las prestaciones accesorias son obligaciones distintas de las aportaciones de capital que se introducen en los estatutos
con carácter obligatorio para todos o algunos de los socios, y no pueden integrar el capital de la sociedad. Por su
contenido puede ser objeto de una prestación accesoria cualquier clase de obligación como “dar” “hacer” o “no hacer”.

12. LA SOCIEDAD UNIPERSONAL

La LSC permite la existencia de sociedades unipersonales tanto anónimas como de responsabilidad limitada. Se
admiten las sociedades de un solo socio, persona física o jurídica, tanto desde el momento constitutivo como con
posterioridad por adquisición de todas las acciones. Se somete a un régimen específico previsto en la LSC.

En la sociedad unipersonal el socio único ejercerá las competencias de la junta general, consignándose sus decisiones
en cata y pudiendo ser ejecutadas y formalizadas por el propio socio o por los administradores de la sociedad.