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Derecho Penal.

Parte Especial Tutores Derecho Capacitaciones

Apuntes oficiales
Prof. Dr. Gustavo Balmaceda Hoyos
2020

DERECHO PENITENCIARIO
Apunte preparado por:

Gustavo Balmaceda Hoyos


Doctor en Derecho Penal

Director Académico
Tutores Derecho Capacitaciones

Versión 08.07.2020

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Derecho Penal. Parte Especial Tutores Derecho Capacitaciones

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El sistema penitenciario

I. RÉGIMEN PENITENCIARIO

La actividad penitenciaria se rige de acuerdo con el Reglamento de Establecimiento


Penitenciarios, correspondiente al Decreto Nº 518 del año 1998 (de ahora en adelante
“Reglamento”, o “RP”). Dicha regulación tiene por finalidad la atención, custodia y
asistencia de las personas detenidas, sujetas a prisión preventiva y condenadas, como
también la acción educativa necesaria para la reinserción social de los sentenciados a penas
privativas de libertad o sustitutivas de ellas. Corresponderá la administración penitenciaría
a Gendarmería de Chile.
De acuerdo con el artículo 4º del referido Reglamento, la actividad penitenciaria debe
ser desarrollada dentro de los límites establecidos por la Constitución Política de la
República, los tratados internacionales ratificados por Chile vigentes, las leyes con sus
respectivos reglamentos, y las sentencias judiciales. Asimismo, no deberán existir
discriminaciones arbitrarias entre los imputados o condenados sometidos al régimen
penitenciario, y mucho menos existir diferencias de trato fundadas en el nacimiento, raza,
opinión política, creencia religiosa, condición social o cualesquiera otras circunstancias. En
este sentido, la administración penitenciaria, es decir, Gendarmería de Chile, procurará la
realización efectiva de los derechos humanos compatibles con la condición de interno
(artículo 5º del RP). En esta línea, ningún interno podrá ser sometido a torturas, tratos
crueles, inhumanos o degradantes de palabra u obra, ni será objeto de un rigor innecesario
en la aplicación de la regulación penitenciaria.
Cabe hacer mención, que un interno entiende cumplida su condena a las 00:00 de su
último día de privación de libertad establecida en la sentencia definitiva, por lo que en dicho
momento será su egreso del establecimiento penitenciario en el que se encontrare. No
obstante, los internos que hayan cumplido su condena en un establecimiento penitenciario
de régimen cerrado, podrán, al momento de su egreso, pernoctar extraordinariamente
hasta las 07:00 horas del día siguiente al de la fecha de su cumplimiento, siempre y cuando
lo soliciten como medida de resguardo de su integridad. En caso de acogerse la referida
solicitud, el interno deberá ser separado del resto de la población penal, debiendo adoptar
la administración penitenciaria las medidas de seguridad que correspondan.

1.1. Establecimientos penitenciarios

Se denominan establecimientos penitenciarios a “los recintos donde deban


permanecer custodiadas las personas privadas de libertad debido a detención y mientras
están puestas a disposición del Tribunal pertinente; las personas sometidas a prisión

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preventiva y las personas condenadas al cumplimiento de penas privativas de libertad.


Corresponden también a esta denominación las dependencias destinadas al seguimiento,
asistencia y control de los condenados que, por un beneficio legal o reglamentario, se
encuentren en el medio libre” (artículo 11º del RP). Recordemos, en relación con este
punto, que, de acuerdo con el artículo 7º del Código Procesal Penal, la calidad de imputado
se adquiere con la primera actuación del procedimiento, sea de investigación, cautelar, o
de cualquier especie, que se realizare por un tribunal con competencia en lo criminal, el
Ministerio Público o, incluso, las policías, en la que se atribuyere a una persona
responsabilidad en un hecho punible. El hecho de ser imputado proporciona al sujeto una
serie de derechos establecidos en el Código Procesal Penal, dentro de los cuales está la
facultad de solicitar diligencias de investigación o el sobreseimiento definitivo de la causa.
Por su parte, los establecimientos penitenciarios deben ceñirse a los siguientes
principios:
a) Una ordenación de la convivencia adecuada a cada tipo de establecimiento, basada
en el respeto de los derechos y la exigencia de los deberes a cada persona;
b) El desarrollo de actividades y acciones tendientes a la reinserción social y
disminución del compromiso delictivo de los condenados;
c) La asistencia médica, religiosa, social, de instrucción y de trabajo y formación
profesional, en condiciones que se asemejen en lo posibles a las de la vida libre;
d) Un sistema de vigilancia que garantice la seguridad de los internos, funcionarios,
recintos y de toda persona que en el ejercicio de un cargo o en uso de una facultad legal o
reglamentaria ingrese a ellos; y,
e) La recta gestión y administración para el buen funcionamiento de los
establecimientos penitenciarios (artículo 10º del RP).

1.1.1. Criterios para la creación de establecimientos penitenciarios


Para efectos de determinar la orientación y finalidad de cada establecimiento
penitenciario, la ley otorga ciertos criterios, toda vez que se pretende evitar un trato
desigual o que pueda causar un daño a los internos. De esta manera, el artículo 13º del RP
señala que los criterios serán los siguientes:
a) Edad de las personas que ingresan a ellos. Principalmente, se enfocan en separar a
los menores de edad de los mayores, existiendo reglas de traslado en caso de que un menor
de edad, sujeto a un régimen cerrado, cumpla la mayoría de edad;
b) El sexo de las personas;
c) La naturaleza de las actividades y acciones para la reinserción social que proceda;
d) Tipo de infracción cometida;
e) El nivel de compromiso delictual de los internos;
f) Las especiales medidas de seguridad o de salud que la situación de ciertos internos
haga necesarias;
g) Los criterios adoptados por la Administración penitenciaria, siempre que no vaya en
directa contravención con los ya establecidos.

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Asimismo, la administración penitenciaria deberá siempre hacer la distinción entre


personas detenidas, sujetas a prisión preventiva y condenados. En la medida de lo posible,
se deberá optar por que estos sujetos se encuentren en establecimientos penitenciarios
separados; en caso de que eso no fuere posible, deberán existir dependencias para
detenidos, para los sujetos a prisión preventiva y condenados. La finalidad, en todo caso, es
separar a los condenados de los que están sujetos a una medida cautelar.

1.1.2. Tipos de establecimientos penitenciarios


Los establecimientos penitenciarios destinados a la atención de detenidos y sujetos a
prisión preventiva (medidas cautelares personales), se denominan Centros de Detención
Preventiva (C.D.P).
Por otra parte, los establecimientos penitenciarios destinados al cumplimiento de
penas privativas de libertad, es decir, para sujetos condenados en virtud de una sentencia
firme y ejecutoriada, se denominan Centros de Cumplimiento Penitenciario (C.C.P.), los que
podrán tener un régimen cerrado, semiabierto y abierto.
Ahora bien, existirán centros penitenciarios destinados a la atención de mujeres, los
cuales se llaman Centros Penitenciarios Femeninos (C.P.F.), y en ellos existirán
dependencias que contarán con espacios y condiciones adecuados para el cuidado y
tratamiento pre y posnatal, así como para la atención de hijos lactantes de las internas. En
caso de que no existan estos establecimientos penitenciarios en determinados sectores, las
internas serán enviadas a dependencias separadas del resto de la población penal, sin
perjuicio de que se incorporaren a actividades conjuntas con los internos masculinos.
De igual manera, existirán Centros de Cumplimiento Penitenciario que contemplen un
determinado tipo de tratamiento de reinserción social, los cuales se conoce como Centros
de Educación y Trabajo (C.E.T.), Centros Abiertos, Centros Agrícolas o tendrán otra
denominación específica aprobada por la Administración Penitenciaria.
Como habíamos mencionado, los menores de edad, entre los 16 y 18 años, que deban
ingresar a un establecimiento penitenciario administrado por Gendarmería de Chile,
permanecerán en recintos de uso exclusivo, totalmente separados de los internos adultos,
correspondiendo a la Administración Penitenciaria resguardar su seguridad. En caso de que
ingrese un menor de 16 años, se procurará su separación total de los internos adultos, y en
la medida de lo posible, de los mayores de 16 años, debiendo el Jefe del Establecimiento,
dentro de 24 horas de ingresado el menor, comunicar al Director Regional de Gendarmería
y el Servicio Nacional de Menores para que adopten todas las medidas correspondientes.
Respecto aquellas personas que se les condenó a cumplir la sanción penal en libertad,
es decir, con alguna pena sustitutiva, serán los Centros de Reinserción Social (C.R.S.) los
encargados de seguir, asistir y controlar a estos sujetos, que se encuentran en el medio
libre.
Cuando coexistieren en un mismo perímetro dos o más establecimientos
penitenciarios distintos, y apliquen un régimen interno y tratamiento diferenciado a los

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reclusos, con el apoyo de servicios únicos centralizados de seguridad, administración, salud,


reinserción social, laboral y de registro y movimiento de la población penal, se denominarán
Complejos Penitenciarios. Los establecimientos que formen parte de este Complejo podrán
albergar exclusivamente personas detenidas, sujetas a prisión preventiva, o condenadas,
con excepción de los Centros Penitenciarios Femeninos (C.P.F.), los cuales podrán recibir
mujeres de toda calidad procesal.

1.2. Régimen penitenciario

Constituye el Régimen Penitenciario el conjunto de normas y medidas destinadas a


mantener una convivencia pacífica y ordenada de las personas que, por resolución del
tribunal competente, ingresen a establecimientos penitenciarios administrados por
Gendarmería de Chile, cumplir los fines previstos en la ley procesal para los detenidos y
sujetos a prisión preventiva, y llevar a cabo las actividades y acciones para la reinserción
social de los condenados. Para llevar a efecto lo anterior, el artículo 26º del RP señala que:
“Todos los internos están obligados a cumplir los preceptos reglamentarios y
especialmente, los de orden y disciplina, sanidad e higiene, corrección en sus relaciones y
en su presentación personal, así como conservar cuidadosamente las instalaciones del
establecimiento y el utensilio y vestuario que eventualmente les sean proporcionados”.
Asimismo, y como medida de seguridad, se faculta a la administración penitenciaria
para realizar registros corporales a los internos, las cuales consistirán en una revisión táctil
y visual exhaustiva de la vestimenta y especies que éstos portaren. Lo anterior, sólo puede
ser ejecutado con el objeto de detectar la tenencia de elementos declarados prohibidos por
la autoridad (artículo 27º bis del RP). A nuestro parecer, la presente institución es una
homologación del control de identidad establecido en el artículo 85º del Código Procesal
Penal, que faculta a Carabineros y Policía de Investigaciones, en caso de tener algún indicio
de la perpetración de algún delito, examinar las vestimentas o equipaje de determinados
sujetos.
Ahora bien, estos registros corporales realizados por Gendarmería en ningún
momento podrán consistir en un desprendimiento total de la vestimenta de los internos, la
realización de ejercicios físicos, registros intrusivos y, en general, cualquier atentado a la
dignidad del interno. Para efectos de salvaguardar la dignidad de los sujetos, la
administración penitenciaria propenderá la utilización de elementos tecnológicos. No
obstante, en casos que sea presumible que un interno oculta dentro de su cuerpo un
elemento, éste deberá ser derivado a la respectiva unidad médica para que se realice el
procedimiento correspondiente. Lo anterior, solo en caso de que el objeto ocultado sea
susceptible de causar daño a la salud o integridad física del interno, o a otras personas, o
capaz de alterar la seguridad del establecimiento.

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1.2.1. Régimen cerrado


Como ya hemos mencionado, los Centros de Cumplimiento Penitenciario (C.C.P.),
pueden tener un régimen cerrado, semiabierto o abierto. En cuanto al primero de estos,
regirán los principios de seguridad, orden y disciplina. Estos principios deberán armonizar,
en su caso, con la exigencia de que no impidan las tareas de tratamiento de los internos.
En definitiva, en el régimen cerrado, se deberá velar por la puntualidad del horario, de
los encierros y desencierros, de los allanamientos, requisas, recuentos numéricos y del
desplazamiento de los internos de unas dependencias a otras. Asimismo, y por razones de
seguridad, podrán ser intervenidas o restringidas las comunicaciones orales y escritas de los
internos. Por lo tanto, en un establecimiento penitenciario con régimen cerrado, todas las
actividades serán programadas y/o autorizadas y controladas por la administración
penitenciaria.

1.2.2. Régimen semi-abierto


Por su parte, los establecimientos que apliquen un régimen semi-abierto, se
caracterizan por el cumplimiento de la condena en un medio organizado en torno a la
actividad laboral y la capacitación, donde las medidas de seguridad adopten un carácter de
autodisciplina de los condenados.
A diferencia del régimen cerrado, en estos establecimientos regirá el principio de
confianza que deposita la Administración Penitenciaria en los internos, quienes pueden
moverse sin vigilancia en el interior del recinto y están sujetos a normas de convivencia que
se asemejarán a las del medio libre.

1.2.3. Régimen abierto


En los establecimientos de régimen abierto, la orden y disciplina serán los propios para
el logro de una convivencia normal en toda colectividad civil, con ausencia de controles
rígidos, tales como formaciones, allanamientos, requisas, intervención de visitas y
correspondencia. En caso de ser necesario, se podrá ordenar alguno de estos controles por
parte del Director Regional.

1.2.4. Registros corporales


El registro corporal a que pueden ser sometidos los internos se hará de manera
individual, respectando su integridad y dignidad. Existirán tres tipos de registro: el cotidiano
o en situación normal; el especial; y el correspondiente a situaciones de emergencia.
El registro cotidiano o en situación normal consiste en una revisión visual y táctil
superficial. Se propenderá a que este registro se realice una vez terminado el horario de
visita, con la finalidad de evitar el ingreso de elementos que puedan poner el peligro a
terceros, funcionarios o al establecimiento mismo.
Por su parte, el registro especial consiste en la realización de una revisión corporal
visual y táctil de las prendas y especies que porte el interno en el contexto de
procedimientos especiales o preventivos relacionados con salidas fuera del establecimiento

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penitenciario o ante procedimientos catalogados como sensibles, a juicio del Jefe de


Unidad, al interior de este, tales como los allanamientos.
Finalmente, el registro de situación de emergencia se realizará cuando exista la
necesidad real y urgente de pesquisar, detectar o incautar cualquier elemento prohibido
por la Administración o el RP, respecto de situaciones que revistan características de delito
o quiebre del régimen interno, a partir de la vulneración de la seguridad integral del
establecimiento.
Todos los procedimientos de registro corporal deben ser realizados por funcionarios
del mismo sexo del interno a quien se registra.

1.2.5. Régimen de extrema seguridad


El artículo 28º del RP señala que, por resolución exenta del Director Regional de
Gendarmería, en virtud de delegación de facultades por parte del Director Nacional de la
misma institución, se podrá disponer el ingreso o traslado a departamentos, módulos,
pabellones o establecimientos especiales, de los penados cuya situación haga necesaria la
adopción de medidas dirigidas a garantizar la vida e integridad física o psíquica de las
personas y el orden y seguridad del recinto. En otras palabras, este corresponde a un
régimen de extrema seguridad, cuyo objetivo es la preservación de la seguridad de los
internos, sus compañeros de internación, del régimen del establecimiento, de los
funcionarios, y de las tareas impuestas a la administración.
De acuerdo con la norma señalada previamente, este régimen se podrá utilizar en
razón de una reincidencia en la cual haya incurrido el condenado; por el tipo de delito
ejecutado; reiteradas infracciones al régimen normal de los establecimientos penitenciarios
o de requerimientos sanitarios; y, de otros antecedentes de carácter técnico que las hagan
necesarias.
Ahora bien, una vez dictada la resolución exenta que dispone el traslado o ingreso del
condenado a una unidad con régimen de extrema seguridad, durante ese día, o a más tardar
al día siguiente, se notificará al interno de dicha resolución. Debemos hacer mención que
toda resolución exenta debe estar fundada en un informe técnico que encomiende la
aplicación del presente régimen de seguridad.
Una vez producido el ingreso o traslado del interno, se realizará una revisión a la
permanencia del condenado, una vez transcurridos 60 días. En esta oportunidad, se tomará
la decisión acerca de mantener o terminar con el régimen de extrema seguridad. Si es
mantenido, se realizará una revisión transcurridos 90 días de la primera revisión, y
posteriormente a los 120 días de la última. Una vez hechas estas examinaciones, y si sus
resultados son todas confirmaciones respecto al mantenimiento del régimen, la internación
y las condiciones especiales de seguridad serán revisadas a lo menos cada seis meses.

1.2.6. Establecimientos penitenciarios de menores


En estos establecimientos, el régimen para ellos se caracterizará por una acción
educativa intensa, con la adopción de métodos pedagógicos y psicopedagógicos que

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permitan la creación de un ambiente que se asemeje en cuanto a libertad, disciplina y


responsabilidad al de un establecimiento educacional de internado.
Se enfocará la educación de los menores condenados en la educación personalizada,
tendiente a capacitarlos laboralmente, para que puedan reinsertarse en la sociedad con un
buen desarrollo en sus potencialidades.
En definitiva, estos establecimientos tendrán por finalidad que el interno menor de
edad consiga su plena reinserción social, pudiendo la Administración establecer convenios
con instituciones de cualquier naturaleza, con el objeto de capacitar a los menores.

1.3. Régimen sancionatorio

El título IV del RP establece el “régimen disciplinario” para los internos, señalando en


el artículo 75º que los derechos que gocen los internos podrán ser restringidos
excepcionalmente como consecuencia de alteraciones en el orden y la convivencia del
establecimiento penitenciario o de actos de indisciplina o faltas, mediante las sanciones que
establece el RP. En definitiva, se faculta a la administración a sancionar las faltas que
cometan los internos.
Las faltas disciplinarias se calificarán como graves, menos graves y leves. El artículo 78º
del RP enumera las conductas que son consideradas como faltas graves, entre las cuales se
considera la agresión, amenaza o coacción a cualquier persona; el intento, colaboración o
consumación de fuga; porte, tenencia, uso, fabricación o proporción de armas, explosivos,
gases o tóxicos; o, incluso, la comisión de tres faltas menos graves durante un bimestre.
Por su parte, el artículo 79º enumera las faltas menos graves, señalando, entre otras,
que constituirá falta desobedecer pasivamente las órdenes recibidas de autoridades o
funcionarios en el ejercicio legítimo de sus atribuciones; entorpecer los procedimientos de
seguridad o de régimen interno; organizar y participar en juegos de azar no permitidos; o,
la comisión de tres faltas leves en un bimestre.
Finalmente, las faltas leves están descritas en el artículo 80º, y corresponden a los
atrasos en llegar a las cuentas; desaseo en su presentación personal o en las dependencias
que habite el interno, entendiéndose por tal la suciedad o mal olor evidentes; formular
reclamaciones relativas a su internación sin hacer uso de los medios reglamentarios o
establecidos en disposiciones internas del establecimiento; entre otras que menciona la
norma referida.

1.3.1. Sanciones
Las sanciones para las faltas en que hayan incurrido los internos están establecidas en
el artículo 81º del RP, el cual las establece de la forma siguiente:
“Las faltas de los internos serán sancionadas con alguna de las medidas siguientes, sin
que sea procedente su acumulación:
a) Amonestación verbal;
b) Anotación negativa en su ficha personal;

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c) Prohibición de recibir paquetes o encomiendas por un lapso de hasta 15 días;


d) Privación de participar en actos recreativos comunes hasta por 30 días;
e) Prohibición de recibir paquetes o encomiendas por un lapso de hasta 30 días;
f) Limitación de las visitas a un tiempo mínimo que no podrá ser inferior a cinco
minutos, durante un lapso que no excederá de un mes, debiendo realizarse ella en una
dependencia que permita el control de la sanción;
g) Privación hasta por una semana de toda visita o correspondencia con el exterior;
h) Revocación de permisos de salida;
i) Privación hasta por un mes de toda visita o correspondencia con el exterior;
j) Aislamiento de hasta cuatro fines de semana en celda solitaria, desde el desencierro
del sábado hasta el encierro del domingo, y
k) Internación en celda solitaria por períodos que no podrán exceder de 10 días. El
Alcaide del establecimiento certificará que el lugar donde se cumplirá esta medida reúne
las condiciones adecuadas para su ejecución, y el médico o paramédico del establecimiento
certificará que el interno se encuentra en condiciones aptas para cumplir la medida.
Esta medida se cumplirá en la misma celda o en otra de análogas condiciones de
higiene, iluminación y ventilación.
Tratándose de infracciones leves podrán aplicarse las sanciones señaladas en las letras
a), b) o c). En caso de infracciones menos graves podrá aplicarse cualquiera de las sanciones
consignadas en las letras d), e), f), g) y h). Tratándose de infracciones graves podrá aplicarse
cualquiera de las sanciones señaladas en las letras i), j) o k)”.
Toda sanción deberá ser aplicada por el Jefe del Establecimiento Penitenciario en el
cual se encuentra el interno. El referido funcionario emitirá una resolución en base a la
declaración del infractor y de las personas que pudieren declarar respecto a los hechos,
como lo sería la eventual víctima y los testigos; en caso de ser necesario, se solicitará,
además, recomendación del Consejo Técnico, sólo en caso de que este último hubiere
intervenido. Asimismo, si la falta fuera de aquellas catalogadas graves, antes de aplicar la
sanción, el Jefe del Establecimiento deberá escuchar personalmente al infractor.
Respecto a la sanción que corresponde a la internación en una celda solitaria, los
sancionados deberán ser conducidos a un lugar al aire libre, previamente determinado por
el Jefe del Establecimiento, a lo menos, durante una hora diaria, a fin de que si lo desean
puedan realizar ejercicio físico. Asimismo, estos internos deberán ser visitados diariamente
por el Jefe del Establecimiento, el médico o paramédico y si el afectado lo pidiera, el
Ministro de su religión, quienes deberán dejar constancia escrita, si los internos hubieren
sido objeto de castigos corporales o no se hubiere dado cumplimiento a lo dispuesto en el
RP. El médico o paramédico deberá pronunciarse sobre la necesidad de poner término o de
modificar el encierro en celda solitaria, por razones de salud física o mental del afectado, lo
que informará por escrito el Alcaide. Por otra parte, el interno que fuere confinado en una
celda solitaria no podrá recibir paquetes, salvo artículos de higiene y limpieza, que no
importen riesgo para su seguridad o integridad, y los medicamentos autorizados por el
médico del establecimiento. Se prohíbe el uso de este medio sancionatorio a las mujeres

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embarazadas y hasta seis meses después del término del embarazo, a las mujeres lactantes,
y a las que tuvieren hijos consigo.
En caso de que a un interno se deba repetir una medida disciplinaria, se tendrá que
comunicar al juez del lugar de reclusión antes de su aplicación, quien sólo podrá autorizarla
por resolución fundada y adoptando las medidas para resguardar la seguridad e integridad
del interno.
Ahora bien, si el interno fuere un sujeto en prisión preventiva, la aplicación de cualquier
medida disciplinaria establecidas en el artículo 81º deberá ser informada al juez que conoce
de su causa, junto con los fundamentos que sirven de base para la medida.
Finalmente, la aplicación de la sanción disciplinaria se impondrá a pesar de que la
conducta que desplegare el interno constituyere un delito, debiendo aplicarse la sanción e
informando a la autoridad la ejecución del presunto delito.

1.4. Administración de los Establecimientos Penitenciarios

Los establecimientos penitenciarios tendrán una organización interna, la cual será


establecida por Resolución del Director Nacional de Gendarmería, que deberá ceñirse al
Título VI del RP. Ahora bien, los Jefes de los Complejos Penitenciarios, Centros
Penitenciarios, ya sea de detención preventiva o cumplimiento, serán autoridades
unipersonales que se denominarán Alcaides.

1.4.1. Consejo Técnico


El jefe del establecimiento será asesorado por un organismo colegiado que se
denominará Consejo Técnico, que él presidirá. El Consejo estará integrado, además, por el
Jefe Operativo y por los oficiales penitenciarios, personal de vigilancia, profesores y
funcionarios a cargo de áreas y programas de rehabilitación y del normal desarrollo del
régimen interno. Asimismo, en los establecimientos en que se ejecute un contrato de
concesión, el Alcaide podrá invitar o citar a las sesiones del Consejo Técnico a miembros del
personal profesional o técnico de la empresa concesionaria, con el fin de que expliquen o
complementen los informes que hayan emitido, sin perjuicio de que se podrá requerirles
informes adicionales por escrito con el mismo objetivo, para ser analizados en la misma
reunión.
El jefe del establecimiento, en definitiva, será el responsable de la marcha general del
Consejo Técnico y del efectivo desarrollo de sus labores. Además, podrá invitar a las
sesiones del Consejo a miembros de la comunidad, representantes de organismos
comunitarios, o a personas vinculadas con los temas a tratar.

1.4.1.1. Funciones del Consejo Técnico


El artículo 119 del Reglamento señala que: “Los Consejos Técnicos tendrán el carácter
de ente articulador de las acciones de tratamiento de la población penal, y sus funciones
serán entre otras, las siguientes:

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a) Formular, proponer y evaluar los proyectos y programas de reinserción dirigidos a la


población penal, sean éstos psicosociales, laborales, educacionales, de capacitación,
culturales, deportivos, recreativos u otros;
b) Proponer modificaciones al régimen interno, sobre la base de criterios técnicos
claramente definidos;
c) Definir y proponer estrategias tendientes a lograr o mejorar las relaciones con la
comunidad y colaborar con el Alcaide en gestiones con el empresariado destinadas a
fomentar su participación en los proyectos laborales y productivos que se desarrollen;
d) Proponer al Alcaide los criterios para la selección y evaluación del personal que se
desempeñará en programas de tratamiento;
e) Proponer actividades de capacitación y perfeccionamiento para el personal del
establecimiento con relación a los programas o proyectos de reinserción que se
implementen;
f) En los establecimientos en que se ejecute un contrato de concesión, el Consejo
Técnico deberá asumir las funciones y/o actividades que le hayan sido asignadas en el
contrato respectivo y, además, asesorar al Alcaide en la revisión de la propuesta técnica
elaborada por la sociedad concesionaria para la ejecución del programa de reinserción
social y cada uno de sus subprogramas”.

1.5. Estatuto jurídico de la persona privada de libertad

El estatuto jurídico de un ciudadano libre y del privado de libertad, deriva de normas


nacionales e internacionales, como el PIDCP y la CADH. El artículo 5, inciso segundo, de la
Constitución Política de la República, establece el marco que otorga la Constitución que está
conformado tanto por los derechos establecidos formalmente en la misma, como también
por los derechos que se encuentran regulados en los tratados internacionales vigentes en
Chile, complementado por las normas comunes a todos los tratados internacionales de
derechos humanos. A todo esto debemos agregar la jurisprudencia internacional que fija
tanto el contenido como el alcance de los derechos humanos, discutiéndose aún a nivel
nacional sobre su jerarquía constitucional.
Un principio rector de la actividad penitenciaria, recogido en nuestra normativa interna
en el artículo 2° del RP, sostiene que el recluso conserva todos los derechos de un ciudadano
libre, salvo aquellos restringidos o limitados por la sentencia condenatoria. Estas
limitaciones al estatuto jurídico de un recluso están establecidas, en primer lugar, en la
misma sentencia condenatoria y dicen relación con su derecho a la libertad personal, en
especial la ambulatoria, al ejercicio de cargos y oficios públicos, derechos políticos y
profesionales titulares; y, a los derechos de sufragio y de optar a cargos de elección popular
al producirse la pérdida de la calidad de ciudadano, en el caso de condenas a penas
aflictivas. Estas restricciones provienen también de la privación de libertad misma, como las
limitaciones de hecho de derechos que no pueden ejercerse plenamente y de normas

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penitenciarias que las establecen por razones de orden y seguridad interna como
fundamentos de dichas restricciones.
Finalmente, el estatuto jurídico del recluso comprende también derechos y
obligaciones reconocidas exclusivamente a quienes se encuentran cumpliendo una pena
privativa de libertad como el derecho a visitas, a recibir encomiendas, salidas al exterior, la
obligación de permanecer en la unidad penal de cumplimiento, de acatar las normas de
régimen interno, etc.

1.5.1. Derechos de los reclusos


a) Derecho a la vida y a la integridad. La Convención Interamericana para prevenir y
sancionar la tortura establece en su artículo 5 que “[…] ni la peligrosidad del detenido o
penado, ni la inseguridad del establecimiento carcelario o penitenciario pueden justificar la
tortura”. El personal penitenciario no puede infligir castigos adicionales a los que determina
la sentencia condenatoria. Por ello, las normas internacionales recomiendan que los
funcionarios públicos encargados de la aplicación de la ley (ya sean civiles o militares, el
personal médico, los funcionarios administrativos y otros que participen en la custodia)
reciban formación sobre la prohibición de la tortura y todo trato cruel, inhumano o
degradante (artículo 10 de la Convención contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles,
Inhumanos o Degradantes; artículo 3 del Código de conducta para funcionarios encargados
de hacer cumplir la ley [de las Naciones Unidas]).
A su vez, el artículo 4° del RP, declara que la actividad penitenciaria se desarrollará con
las garantías y dentro de los límites establecidos por la Constitución Política de la República,
los tratados internacionales ratificados por Chile y vigentes, las leyes y sus reglamentos y
las sentencias judiciales.
El ordenamiento jurídico establece como principio rector de la función de Gendarmería
de Chile el reconocimiento de que las personas privadas de libertad se encuentran en una
relación de Derecho público con el Estado, de manera que fuera de los derechos perdidos
o limitados por su detención, prisión preventiva o condena, su condición jurídica es idéntica
a la de los ciudadanos libres (artículo 2 del Reglamento). No obstante ello, el artículo 6°,
inciso primero, del RP señala que ningún interno será sometido a torturas, tratos crueles,
inhumanos o degradantes, de palabra u obra, ni será objeto de un rigor innecesario en la
aplicación de las normas. Por lo mismo, el Estado garantiza la libertad ideológica y religiosa
de los internos, su derecho al honor, a ser designados por su propio nombre, a la intimidad
personal, a la información, a la educación y el acceso a la cultura, procurando el desarrollo
integral de su personalidad; y, a elevar peticiones a las autoridades, en las condiciones
legalmente establecidas. Por su parte, el artículo 6°, inciso segundo, del Reglamento
consagra que la Administración Penitenciaria velará por la vida, integridad y salud de los
internos y permitirá el ejercicio de los derechos compatibles con su situación procesal.
b) Derechos sociales:
i. Derecho al trabajo. Profundizado en el punto VI, infra (Capacitación y trabajo
penitenciario).

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ii. Derecho a la salud. Todas las personas tienen derecho a gozar de buena salud, lo
que se encuentra estrechamente vinculado al derecho a la vida y la integridad personal
(artículo 12.1 del Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales).
Durante la privación de libertad, los reclusos conservan su derecho fundamental de
gozar de una buena salud, tanto física como mental, así como a una atención médica cuyo
nivel sea, como mínimo, el mismo que goza la población en general en el país (Principio N°
1 de los “Principios de ética médica de la ONU” aplicables a la función del personal de salud,
especialmente los médicos, en la protección de personas presas y detenidas contra la
tortura y otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes; principio N° 9 de los
“Principios básicos para el tratamiento de los reclusos” [de las Naciones Unidas]; y regla
10.1 de las “Reglas de Bangkok”).
Las personas privadas de libertad tendrán derecho a la salud, entendida como el
disfrute del más alto nivel posible de bienestar físico, mental y social, que incluye, entre
otros, la atención médica, psiquiátrica y odontológica adecuada; la disponibilidad
permanente de personal médico idóneo e imparcial; el acceso a tratamiento y
medicamentos apropiados y gratuitos; la implementación de programas de educación y
promoción en salud, inmunización, prevención y tratamiento de enfermedades infecciosas,
endémicas y de otra índole; y, las medidas especiales para satisfacer las necesidades
particulares de salud de las personas privadas de libertad pertenecientes a grupos
vulnerables o de alto riesgo, tales como: las personas adultas mayores, las mujeres, los
niños y las niñas, las personas con discapacidad, las personas portadoras del VIH-SIDA,
tuberculosis, y enfermos en fase terminal. El tratamiento deberá basarse en principios
científicos y aplicar las mejores prácticas (Principio X de los “Principios y Buenas Prácticas
sobre la Protección de las Personas Privadas de Libertad en las Américas”).
Debido a su contenido, el bien jurídico protegido por este derecho no puede ser
observado como la mera ausencia de enfermedad, debiendo comprenderse el conjunto de
condiciones sociales y económicas para que las personas puedan llevar una vida sana y
saludable.
iii. Derecho a la educación. Expresamente reconocido en los “Principios básicos para
el tratamiento de los reclusos”, pues cumple un papel decisivo en la reinserción social,
constituyendo el principal medio para superar la pobreza y participar plenamente en la
comunidad (Principio Nº 6).
La regla 77 de las “Reglas Mínimas para el tratamiento de los reclusos” establece como
prioritario mejorar la instrucción de todos los internos, la que deberá coordinarse, en
cuanto sea posible, con el sistema de instrucción pública a fin de que al momento de ser
puestos en libertad puedan continuar sin dificultad con su preparación.
A nivel nacional los artículos 10 c) y 59 del RP establecen que toda persona privada de
libertad podrá acceder a estudios de enseñanza básica en forma gratuita, siendo
responsabilidad de la administración penitenciaria generar todas las condiciones para
facilitar este ejercicio. La misma incentivará a los internos a realizar estudios de enseñanza

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media, técnica o de otro tipo, entendiendo que con ello colabora con la reinserción social
de los privados de libertad.
c) Derecho a defensa. El derecho a defensa material y técnica se encuentra consagrado
como garantía mínima para un debido proceso en prácticamente todos los instrumentos
internacionales de derechos humanos (artículos 8.2 letras d] y e] de la CADH y artículo 14.3
letra d] del PIDCP; principio 17 del “Conjunto de Principios para la protección de todas las
personas sometidas a cualquier forma de detención o prisión” [de las Naciones Unudas];
principio V, inciso 4, de los “Principios y buenas prácticas sobre la protección de las personas
privadas de libertad en las Américas”; regla 29 de las “100 Reglas de Brasilia”). A nivel
nacional lo encontramos en el artículo 19 N°3, inciso tercero, de la CPR; 93 letra b) del
Código Procesal Penal; 2 y 35 de la Ley N° 19.718 que crea la Defensoría Penal Pública; y, en
el ámbito de los procedimientos administrativos, en los artículos 10, inciso tercero, y 22 de
la Ley Nº 19.880 de bases de los procedimientos administrativos que rige los actos de los
órganos de la administración del Estado.
Los Principios Básicos sobre la función de los Abogados (Octavo Congreso de las
Naciones Unidas sobre Prevención del Delito y Tratamiento del Delincuente, celebrado en
La Habana [Cuba], del 27 de agosto al 7 de septiembre de 1990, ONU) establecen la
protección apropiada de los derechos humanos y las libertades fundamentales que toda
persona puede invocar, ya sean económicos, sociales y culturales o civiles y políticos,
requiere que todas las personas tengan acceso efectivo a servicios jurídicos prestados por
una abogacía independiente. Este principio cobra significativa importancia tratándose de
personas privadas de libertad que cuentan con más dificultades para contar con un abogado
defensor y poder ejercer efectivamente su derecho a defensa.
En cuanto a las disposiciones nacionales de carácter penitenciario, no existe ninguna
norma que contemple expresamente el derecho a designar un defensor.
Esto en la práctica se traduce en visitas y entrevistas con el abogado defensor, el
derecho a sostener esas entrevistas privadamente, además de que el derecho a visita del
defensor no admite suspensión alguna, ni siquiera en casos de incomunicación judicial
(artículo 44 del RP).
d) Derecho a la dignidad. Las normas internacionales expresamente reconocen que
toda persona privada de libertad será tratada humanamente y con el respeto debido de su
dignidad (artículo 10.1 del PIDCP, artículo 5.2 de la CADH, principio 1 de los “Principios
Básicos para el Tratamiento de los Reclusos”; y, el principio 1 del “Conjunto de Principios
para la protección de todas las personas sometidas a cualquier forma de detención o
prisión”). A nivel nacional el artículo 15 del RP establece que el personal de Gendarmería
de Chile deberá otorgar a cada persona bajo su custodia un trato digno de su condición
humana. Cualquier trato vejatorio o abuso de autoridad será debidamente sancionado
conforme a las leyes y reglamentos vigentes.
Para que el Estado cumpla la obligación de respetar la dignidad de la persona privada
de libertad, debe satisfacer una serie de requisitos básicos, entre ellos: proporcionar

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alojamiento, condiciones higiénicas, indumentaria, camas, alimentos, bebidas y ejercicio


adecuados.

1.5.2. Deberes de los reclusos


El artículo 33 del RP establece cuáles son los deberes que deben cumplir todas las
personas que se encuentren en una unidad penal, ya sea en calidad de detenidos, sujetos a
prisión preventiva o condenados. Estos deberes son:
a) Permanecer en el establecimiento a disposición de la autoridad que hubiere
decretado su internación o para cumplir las condenas que se les impongan, hasta el
momento de su liberación.
b) Acatar las normas de régimen interno del establecimiento, cumpliendo las sanciones
disciplinarias que les sean impuestas en el caso de infracción de aquéllas, de conformidad
con lo establecido en el Título Cuarto del Reglamento.
c) Mantener una normal actitud de respeto y consideración con sus compañeros de
internación o cualquier persona que se encuentre al interior del establecimiento, con los
funcionarios de la Administración Penitenciaria y autoridades judiciales o de otro orden,
tanto dentro de los establecimientos penitenciarios como fuera de ellos, en ocasiones de
traslados o prácticas de diligencias.
d) Conservar el orden y aseo de las dependencias que habitan y del establecimiento, y
mantener una presentación personal aseada.

II. PERMISOS DE SALIDA

Los permisos de salida son beneficios que forman parte de las actividades de
reinserción social y confieren a quienes se les otorgan gradualmente, mayores espacios de
libertad. Dichos permisos, de acuerdo con el artículo 96 del RP, son los siguientes:

a) Salida esporádica;
b) Salida dominical;
c) Salida de fin de semana;
d) Salida controlada al medio libre.

Estos permisos, se inspiran en el carácter progresivo de la reinserción social de los


internos, y se concederán de modo que solo el cumplimiento satisfactorio de las
obligaciones que impone el uso provechoso del que se conceda, permitirá postular al
siguiente. De esta manera, los permisos de salida sólo podrán concederse a quienes hayan
demostrado avances efectivos en su proceso de reinserción social. El cumplimiento de los
requisitos formales para el permiso sólo le da derecho al interno a solicitarlo, pero su
concesión dependerá de las necesidades de reinserción social del interno y de la evaluación

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que se efectúe respecto de su participación en las actividades programadas por la


Administración destinadas a la reinserción social que, con la colaboración del interno,
permitan determinar que es posible presumir que se respetarán las normas que regulan el
presente beneficio y no continuará su actividad delictiva.
Será fundamental un informe psicológico que dé cuenta de la conciencia de delito que
tiene el interno, del mal causado con su conducta, y de la disposición al cambio, de modo
que se procure, por una parte, constatar que el interno responde efectiva y positivamente
a las orientaciones de los planes y programas de reinserción social y, por otra parte, evitar
la mera instrumentalización del sistema con el fin de conseguir beneficios. De igual manera,
se deberá entregar un informe social, el cual se referirá a las posibilidades del interno de
contar con medios o recursos de apoyo o asistencia, sean familiares, penitenciarios o de las
redes sociales.
Sin embargo, el Jefe del Establecimiento penitenciario, sólo podrá conceder el permiso
a los internos que gocen de informe favorable del Consejo Técnico, pronunciándose este
último positivamente acerca de la postulación del interno. En caso de que el interno haya
sido condenado por los delitos que describe el RP en el artículo 109 bis -homicidio,
castraciones, mutilaciones, violación, secuestro, entre otros-, se requerirá la unanimidad de
los miembros del Consejo Técnico, que deberán deliberar positivamente la solicitud; y,
además, la ratificación de la Dirección Regional de Gendarmería respectiva.

2.1. Salidas esporádicas

Estas salidas tienen por finalidad que los internos condenados visiten a sus parientes
próximos o a las personas íntimamente ligadas a ellos, en caso de enfermedad, accidente
grave o muerte de ellos o que estén afectados por otros hechos de semejante naturaleza,
importancia o trascendencia de la vida familiar. El período de este permiso no podrá ser
superior a 10 horas, para lo cual tendrán en cuenta los antecedentes respecto a la conducta
y confiabilidad del interno y las medidas de seguridad que se requieran. El permiso, se
efectuará bajo la vigilancia que se estime del caso.
Asimismo, se concederá el permiso para esta salida, cuando se requiere realizar una
gestión urgente que requiera la comparecencia personal del condenado. En este caso, el
permiso no será superior a 6 horas.
Por otra parte, el Jefe del Establecimiento podrá autorizar la salida, con vigilancia, una
vez al año y por un máximo de 10 horas, a los internos que hayan cumplido 1/3 de la
condena. Este permiso se autorizará previa proposición del Consejo Técnico, con el objeto
de estimar la reinserción social del interno.

2.2. Salida dominical

Los internos condenados, previo informe favorable del Consejo Técnico, y a partir de
doce meses anteriores al día en que cumplan el tiempo mínimo para optar a la libertad

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condicional, podrán solicitar autorización al Alcaide para salir del establecimiento los
domingos, por un período de hasta quince horas por cada salida.

2.3. Salida de fin de semana

Los internos podrán solicitar al Alcaide la salida de fin de semana, cuando hayan
cumplido a cabalidad la totalidad de las obligaciones que impone el beneficio de salida
dominical. Se requerirá para el efecto un informe favorable del Consejo Técnico. En este
caso podrán ser autorizados para salir del establecimiento desde las 18:00 horas del viernes,
como máximo, hasta las 22:00 horas del domingo.

2.4. Salida controlada al medio libre

Los condenados, previo informe del Consejo Técnico favorable, y a partir de los seis
meses anteriores al día en el cumplan el tiempo mínimo para optar a la libertad condicional,
podrán ser autorizados para salir durante la semana por un período no superior a quince
horas diarias, con el objeto de concurrir a establecimientos laborales, de capacitación
laboral o educacional, a instituciones de rehabilitación social o de orientación personal, con
el fin de buscar o desempeñar trabajos. Para este tipo de permiso, se tomará en
consideración el objetivo que da causa al permiso, para determinar los días y extensión
horaria del mismo. Los internos a quienes se haya concedido este permiso para salir todos
los días de la semana podrán ser autorizados para gozar de la salida del fin de semana.

2.5. Reglas comunes a los permisos de salida

El artículo 107 del RP señala que: “La reinserción familiar y social del condenado tiene
carácter progresivo, por lo que los permisos de salida pueden concederse por un lapso
inferior al máximo permitido, debiendo el Jefe del Establecimiento fijar el día, la hora de
salida y la extensión horaria del permiso. Asimismo, tratándose de las salidas esporádicas,
los permisos no podrán ser otorgado en forma conjunta o acumulativa. A excepción de la
salida de fin de semana se procurará que se haga uso de los permisos preferentemente en
horario diurno”.
Por otra parte, el artículo 109 del Reglamento expresa que antes de la concesión de
cualquier permiso, el Consejo Técnico deberá analizar los siguientes antecedentes: a)
gravedad de los delitos cometidos; b) la pena asignada al delito; c) el número de delitos que
se imputaren y el carácter de los mismos; d) la existencia de procesos pendientes; e) si el
interno se encontrare bajo una medida cautelar personal; y, f) existencia de condenadas
anteriores. Todas estas circunstancias deberán ser analizadas por el Consejo Técnico, y por
el Jefe del Establecimiento, al momento de emitir el informe que se requiere para el
otorgamiento del permiso.

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En esta línea, el artículo 109 ter del RP agrega que para que proceda la autorización de
los permisos, y cuando se tratare de los delitos señalados en el artículo 109 bis, además de
que el interno cumpla con los requisitos generales, éste deberá acreditar por cualquier
medio idóneo que ha aportado antecedentes serios y efectivos en causas criminales por
delitos de la misma naturaleza. Para lo anterior, se considerará la colaboración realizada en
las causas en que actualmente se investigue, se juzgue o se haya juzgado al condenado,
incluso cuando aquella se hubiere prestado con posterioridad a la dictación de la respectiva
sentencia condenatoria. La misma regla se aplicará tratándose de colaboración prestada en
causas de la misma naturaleza, seguidas en contra de otras personas.

2.5.1. Requisitos para los permisos


El artículo 110 establece que: “Tratándose de los permisos contemplados en las letras
b), c) y d) del artículo 96 serán considerados los internos que cumplan los siguientes
requisitos:
a) Haber observado muy buena conducta en los tres bimestres anteriores a su
postulación. No obstante, se examinará la conducta del interno durante toda su vida
intrapenitenciaria a fin de constatar si, con anterioridad a los tres bimestres referidos,
registra infracciones disciplinarias graves a considerar antes de conceder el beneficio;
b) Haber asistido regularmente y con provecho a la escuela del establecimiento, según
conste del informe emanado del Director de la escuela, salvo que el postulante acredite a
través de certificados pertinentes, tener dificultades de aprendizaje o estudios superiores a
los que brinda el establecimiento;
c) Haber participado en forma regular y constante en las actividades programadas en
la Unidad, tales como de capacitación y trabajo, culturales, recreacionales, según informe
del Jefe operativo, y
d) Tener la posibilidad cierta de contar con medios o recursos de apoyo o asistencia,
sean familiares, penitenciarios o de las redes sociales.
En la consideración de estos requisitos deberán tenerse presente las circunstancias
personales del interno y las características y recursos del establecimiento”.
Ahora bien, recordemos que, para efectos de la salida esporádica, no se deberán
cumplir los presentes requisitos, puesto que ésta se efectúa para objetivos específicos, y en
caso de urgencia.
Por otra parte, en caso de que los internos ingresen o reingresen al establecimiento en
calidad de detenidos, sujetos a prisión preventiva o condenados por un nuevo delito,
cometido mientras hacían uso de alguno de estos permisos, les será revocado el permiso.
Asimismo, deberán cumplir efectivamente privados de libertad la totalidad del saldo de
condena que cumplían cuando se les concedió el permiso de que gozaban, sin que puedan
acceder a nuevos permisos de salida, los que serán considerados por la Administración
Penitenciaria, sólo respecto de la condena que se les imponga por el nuevo delito y una vez
que cumplan los requisitos para ello. No obstante, si se pusiere en libertad al sujeto por el

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nuevo delito, ya sea por sobreseimiento o absolución, restituirán su derecho a postular a


nuevos beneficios en las mismas condiciones antes del nuevo encarcelamiento.

III. LIBERTAD CONDICIONAL

El Decreto Ley Nº 321 del año 1925, establece la libertad condicional para las personas
condenadas a penas privativas de libertad. El artículo 1°, inciso primero, del Decreto Ley N°
321 señala que “La libertad condicional es un medio de prueba de que la persona
condenada a una pena privativa de libertad y a quien se le concediere, demuestra, al
momento de postular a este beneficio, avances en su proceso de reinserción social.” Estos
avances en la reinserción social, se miden con la concurrencia de los requisitos previstos en
el artículo 2° del DL.
Este es un beneficio que no altera la duración de la condena del sujeto, sino que es un
modo alterno de hacerla efectiva, con la finalidad de motivar la reinserción social del
interno. De acuerdo con el Reglamento de la Ley de Libertad condicional, esta forma de
cumplimiento es un beneficio para el condenado a una pena privativa de libertad mayor a
un año, que por su conducta y comportamiento intachables en el establecimiento penal en
el que cumple su pena, por su interés en instruirse y por su desempeño en adquirir un oficio
o los medios de ganarse la vida honradamente, haya demostrado que se encuentra
corregido y rehabilitado para la vida social.
Si bien el legislador ha redefinido la libertad condicional, estableciéndola actualmente
como “un beneficio”, lo cierto es que la doctrina y jurisprudencia dominante de la Corte
Suprema desde el 2015 se han inclinado por estimar que su naturaleza jurídica es la de un
derecho que debe otorgarse con el cumplimiento objetivo de los requisitos establecidos, a
modo de ejemplo pueden consultarse los fallos de la Corte Suprema Rol N° 45.850-2017 y
Rol N° 45.121-2017, a su vez, la Defensoría Penal Pública, defensora de esta posición, señala
en su Minuta de febrero 2019 sobre La libertad condicional bajo las nuevas normas del
Decreto Ley 321 (modificado por la Ley N° 21.124) que “actualmente el desarrollo del
derecho administrativo exige, en general, que cualquier pronunciamiento de la autoridad,
especialmente aquellos que se pronuncien negativamente sobre la solicitud de un
administrado, deben fundarse legalmente”.
El período de libertad condicional durará todo el tiempo que le falte al penado para
cumplir su condena, y la pena se reputará cumplida si obtiene su indulto o si terminare el
período de libertad condicional sin que haya sufrido una nueva condena o sin que se haya
revocado su libertad condicional.
Debemos hacer presente que la Ley Nº 21.124 modificó el Decreto Ley Nº 321, del año
1925, en cuanto a presupuestos para la procedencia de la libertad condicional y el órgano
competente a cargo de otorgarla. Al respecto, debemos mencionar que, a la fecha de
elaboración del presente apunte, se mantiene vigente el reglamento del Decreto Ley Nº

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321, estando pendiente la promulgación del nuevo reglamento, en vista de lo señalado en


el artículo transitorio de la Ley Nº 21.124.

3.1. Requisitos de la Libertad Condicional

El artículo 2º del Decreto Ley 321, establece los siguientes requisitos para optar a la
Libertad Condicional: “Toda persona condenada a una pena privativa de libertad de más de
un año de duración podrá postular al beneficio de libertad condicional, siempre que cumpla
con los siguientes requisitos:
1) Haber cumplido la mitad de la condena que se le impuso por sentencia definitiva, o
los tiempos establecidos en los artículos 3º, 3° bis y 3° ter. Si la persona condenada estuviere
privada de libertad cumpliendo dos o más penas, o si durante el cumplimiento de éstas se
le impusiere una nueva, se sumará su duración, y el total que así resulte se considerará
como la condena impuesta para estos efectos. Si hubiere obtenido, por gracia, alguna rebaja
o se le hubiere fijado otra pena, se considerará ésta como condena definitiva.
2) Haber observado conducta intachable durante el cumplimiento de la condena. Será
calificado con esta conducta la persona condenada que tenga nota "muy buena", de
conformidad al reglamento de este decreto ley, en los cuatro bimestres anteriores a su
postulación. En caso de que la condena impuesta no excediere de quinientos cuarenta y un
días, se considerará como conducta intachable haber obtenido nota "muy buena" durante
los tres bimestres anteriores a su postulación.
3) Contar con un informe de postulación psicosocial elaborado por un equipo
profesional del área técnica de Gendarmería de Chile, que permita orientar sobre los
factores de riesgo de reincidencia, con el fin de conocer sus posibilidades para reinsertarse
adecuadamente en la sociedad. Dicho informe contendrá, además, los antecedentes
sociales y las características de personalidad de la persona condenada, dando cuenta de la
conciencia de la gravedad del delito, del mal que éste causa y de su rechazo explícito a tales
delitos”.
Como puede apreciarse, el último requisito, agregado recientemente por la Ley N°
21.124 de 18 de enero de 2019, consiste en contar con un informa evacuado por
Gendarmería, pero no exige que el mismo sea favorable, por lo que no sería lícito rechazar
la concesión de este beneficio al condenado que cumpla con el requisito de contar con este
informa psicosocial, aunque el mismo sea desfavorable. Este criterio es propugnado por la
Defensoría Penal Pública, y está en plena concordancia con la Historia de la Ley N° 21.124
en la cual consta que el requisito exigía el contar con un informe favorable, calificativo que
no fue finalmente incorporado en su texto definitivo.
Ahora bien, de acuerdo con lo establecido en el artículo 3º del Decreto, las personas
condenadas a presidio perpetuo calificado sólo podrán optar a la libertad condicional una
vez que hubieren cumplido 40 años de privación de libertad efectiva. Si la solicitud se
rechazare, deberá esperar dos años más para volver a ingresarla. Por su parte, las personas

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condenadas a presidio perpetuo simple podrán postular a la libertad condicional una vez
cumplidos 20 años de privación de libertad.
Por otra parte, deberán cumplir 2/3 de la condena, para poder solicitar la libertad
condicional, las personas que hayan sido condenadas por los siguientes delitos:
a) Parricidio;
b) Femicidio;
c) Homicidio calificado;
d) Robo con homicidio;
e) Violación con homicidio;
f) Violación;
g) Infanticidio;
h) Abuso sexual agravado por introducción de objetos o animales a un menor de edad;
i) Abuso sexual impropio;
j) Participación de material pornográfico en cuya elaboración se hubieren utilizado
menores de edad;
k) Promoción o facilitación de prostitución de menores de edad;
l) Trata de personas propia e impropia (artículo 411 quáter);
m) Robo con violencia o intimidación (figura básica establecida en el artículo 436 del
CP);
n) Robo con fuerza en las cosas en lugar habitado, destinado a la habitación o en sus
dependencias;
o) Conducción en estado de ebriedad con resultado de lesiones graves gravísimas o
muerte;
p) Conducción en estado de ebriedad en circunstancias del artículo 196 inciso cuarto
de la Ley Nº 18.290, de Tránsito.
q) Homicidio de miembros de las policías, de integrantes de Bomberos de Chile y de
Gendarmería de Chile, en ejercicio de sus funciones; y,
r) Elaboración o tráfico de estupefacientes (sentido amplio como restringido).

No obstante lo anterior, se podrá conceder la libertad condicional una vez cumplida la


mitad de la pena privativa de libertad de forma efectiva a las mujeres condenadas por estos
delitos en estado de embarazo o maternidad de hijo menor de 3 años, lo que Gendarmería
de Chile deberá informar debidamente (artículo 3° ter).
Sin perjuicio de lo anterior, en caso de que una persona fuere condenada a dos o más
penas, cuya sume alcance o supere los 40 años de privación de libertad, sólo podrán
postular al beneficio de libertad condicional una vez cumplido veinte años. Asimismo, si se
concediere la libertad condicional, el período de supervisión para el condenado se deberá
extender hasta los 40 años contados desde el inicio del cumplimiento de la condena.
Finalmente, las personas condenadas a presidio perpetuo por delitos contemplados en
la Ley Nº 18.314, que determina conductas terroristas y fija su penalidad y, además
condenadas por delitos sancionados en otros cuerpos legales, podrán postular al beneficio

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de la libertad condicional una vez que hayan cumplido diez años de pena, siempre que los
hechos punibles hayan transcurrido entre el 1 de enero de 1989 y el 1 de enero 1998 y
suscriban, de forma previa, una declaración que contenga una renuncia inequívoca al uso
de violencia.

3.1.1. Delitos de lesa humanidad


En caso de las personas condenadas por delitos de homicidio, homicidio calificado,
secuestro, secuestro calificado, sustracción de menores, detención ilegal, inhumación o
exhumación ilegal, tormentos o rigor innecesario, y asociación ilícita, que la sentencia, en
conformidad con el derecho internacional, hubiere considerado como genocidio, crímenes
de lesa humanidad o crímenes de guerra, cualquiera haya sido la denominación o
clasificación que dichas conductas hubieren tenido al momento de su condena; o por alguno
de los delitos tipificados en la ley Nº 20.357, para postular al beneficio de libertad
condicional, además de cumplir con los presupuestos descritos en el apartado anterior, que
están descritos en el artículo 2º del Decreto referido, deberán los condenados haber
cumplido 2/3 de la pena total, o, en caso de presidio perpetuo, los años establecidos en el
artículo 3º del decreto -siendo 20 o 40 años, dependiendo de si la pena es de presidio
perpetuo simple o calificado, respectivamente-.
Sin perjuicio de lo anterior, el legislador ha agregado otro requisito, el cual consiste en
que se debe acreditar que el condenado, durante la investigación, colaboró
sustancialmente con el esclarecimiento del delito o confesó su participación en el mismo; o
aportó antecedentes serios y efectivos de los que haya tenido conocimiento en otras cusas
criminales de similar naturaleza. En la práctica, se hará efectivo lo anterior en la sentencia
definitiva que haya condenado al sujeto, al considerar las circunstancias atenuantes
señaladas en los números 8º y 9º del artículo 11º del Código Penal, o con un certificado que
así lo reconozca expedido por el tribunal competente, en caso de que fuere una causa
diversa.
Asimismo, el legislador ha agregado que, para otorgar la libertad condicional a un
sujeto condenado por un delito de lesa humanidad, se valorarán, además de lo
anteriormente expuesto, los siguientes factores:
a) Si el otorgamiento de la libertad condicional no afectare la seguridad pública por el
riesgo de comisión de nuevos delitos de igual naturaleza;
b) Si el condenado ha facilitado de manera espontánea la ejecución de las resoluciones
durante la etapa de investigación y enjuiciamiento, en particular colaborando en la
localización de los bienes sobre los que recaigan multas, comisos o de reparación que
puedan usarse en beneficio de las víctimas; y,
c) Si con el otorgamiento de la libertad condicional pudiese presumirse que el
condenado no proferirá expresiones o realizará acciones que afecten a las víctimas o sus
familiares.

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3.2. Proceso de la libertad condicional y Comisión de Libertad Condicional

La postulación al beneficio de libertad condicional será conocida por una Comisión de


Libertad Condicional, que funcionará en la Corte de Apelaciones respectiva, durante los
primeros quince días de los meses de abril y octubre de cada año, previo informe de
Gendarmería de Chile. Este informe deberá acreditar el cumplimiento de los requisitos
establecidos en el artículo 2º, 3º, 3º bis y 3º ter del Decreto 321 -previamente señalados-,
según sea el caso, en la forma que determine el reglamento respectivo.
Cada Comisión de Libertad Condicional estará integrada por:
a) Un Ministro de Corte de Apelaciones, quien será su presidente. Dicho Ministro será
elegido por el Pleno de la Corte respectiva;
b) Cuatro jueces de juzgados de garantía o de tribunales de juicio oral en lo penal,
elegidos por la Corte de Apelaciones. De igual forma, dicha Corte debería designar un
Secretario para la Comisión.
La Comisión de Libertad Condicional correspondiente a la Corte de Apelaciones de
Santiago estará integrada por diez jueces de juzgados de garantía o de tribunales de juicio
oral en lo penal.
Es facultad exclusiva de la Comisión de Libertad Condicional el conceder, rechazar y
revocar, en su caso, el beneficio, mediante una resolución fundada. Para tal efecto, tendrán
a su disposición todos los antecedentes aportados por Gendarmería de Chile, al momento
de remitir el informe respectivo, y podrán solicitar medidas para mejor resolver cuando la
Comisión así lo estime pertinente.
La ley autoriza a dicha Comisión a conceder la libertad condicional a aquellas personas
condenadas que cumplan el tiempo mínimo para postular al beneficio en los dos meses
siguientes a la conformación de la Comisión en abril y octubre. Esto es para otorgar la
libertad condicional a los internos que cumplan los presupuestos sin que tengan que
esperar demasiado tiempo para postular.

3.2.1. Cumplimiento de la libertad condicional


El artículo 6º del Decreto Ley Nº 321, establece que las personas a las cuales se les haya
otorgado el beneficio de libertad condicional quedarán sujetas a la supervisión de un
delegado de Libertad Condicional de Gendarmería de Chile. Este funcionario, una vez
designado para el control de la libertad condicional, dentro de 45 días, deberá elaborar un
plan de intervención individual, contemplando reuniones periódicas, las que durante el
primer año deberán ser a lo menos mensuales, y la realización de actividades tendientes a
la rehabilitación y reinserción social del condenado.
Si el condenado que gozare de libertad condicional fuere sancionado penalmente por
cualquier delito, o incumpliere las condiciones establecidas en su de plan de intervención
individual, sin justificación suficiente, se dará aviso a Gendarmería de Chile quien, a su vez,
dentro del plazo de tres días, deberá informar a la Comisión de Libertad Condicional para
que en el plazo de quince días se pronuncie respecto de la continuidad o revocación de la

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libertad condicional. En caso de revocación del beneficio, la Comisión ordenará el ingreso


de la persona al establecimiento penitenciario que corresponda, con el fin de que cumpla
el tiempo que falte para completar su condena, y sólo después de haber cumplido la mitad
de ese tiempo –el remanente desde su reingreso– podrá volver a postular a la libertad
condicional, en las mismas condiciones y con las obligaciones señaladas en el Decreto
referido.
Por otra parte, las personas que se encontraren gozando del beneficio de libertad
condicional que hubieren cumplido la mitad del período de ésta y las condiciones
establecidas en su plan de seguimiento e intervención individual podrán ser beneficiadas
con la concesión de su libertad completa, por medio de una resolución de la respectiva
Comisión. Quedarán exceptuadas del beneficio de la libertad completa, las personas
condenadas por delitos de lesa humanidad, de acuerdo con lo señalado en el artículo 3º bis.

3.3. Tribunal de Conducta

El Reglamento de la Ley de Libertad Condicional vigente crea el Tribunal de Conducta


en sus artículos 5º y siguientes. Esto, en vista de que aún no se ha promulgado el nuevo
reglamento por parte del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos, que señala el artículo
transitorio de la Ley Nº 21.124.
En todos los establecimientos penales en que cumplan sus condenas los reclusos
condenados por sentencia ejecutoriada a penas privativas de la libertad, habrá un consejo
que se denominará Tribunal de Conducta, con las atribuciones y deberes que se detallan en
el mismo reglamento referido, y que lo integrarán las siguientes autoridades y funcionarios,
sin derecho a percibir remuneración especial:
a) El Alcaide o Jefe de respectivo;
b) El Jefe de la Sección de Criminología;
c) El director de la Escuela;
d) El Jefe de la Sección Trabajo;
e) El Jefe de la Guardia Interna;
f) El Médico;
g) La Asistente Social; y,
h) Un Abogado o un Psicólogo designado por el Director del Servicio.

Podrán formar parte del Tribunal de Conducta, un miembro de los Tribunales de


Justicia designado por la Corte de Apelaciones respectiva, el Inspector Zonal
correspondiente y un Abogado del Servicio de Asistencia Judicial del Colegio de Abogados.

3.3.1. Funcionamiento
El Tribunal de Conducta se reunirá ordinariamente una vez al mes y
extraordinariamente cuando lo cite el Jefe del respectivo establecimiento. Para celebrar la
sesión, se requiere la asistencia absoluta de sus miembros que no estén imposibilitados

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para asistir. Cuando no se lleve a efecto una sesión por falta de número, el Jefe del
establecimiento dará cuanta del hecho al Ministerio de Justicia indicando los nombres de
los inasistentes.
El Jefe del respectivo establecimiento penal o quien haga de él, citará a sesiones, las
presidirá, comunicará y hará cumplir los acuerdos a los que arribare el Tribunal de
Conducta. De igual manera, el Jefe designará al Secretario del Tribunal, pero este último no
formará parte del mismo.
Los acuerdos del Tribunal no aceptados por el Jefe del establecimiento, se consultarán
con el Ministerio de Justicia, quien resolverá el cumplimiento de lo resuelto por el Tribunal.
Cada Tribunal de conducta llevará un Libro de Actas en que se dejará constancia de sus
acuerdos con expresión de los votos disidentes, y un Libro de Vida de los condenados
privados de libertad en que estamparán, cada dos meses, la nota media que el Tribunal
Acuerde fijarle a cada uno en conducta, en aplicación y en aprovechamiento, y las
observaciones que estime pertinentes. Las anotaciones del Libro de Vidas se darán a
conocer a los condenados por carteles que permanecerán expuestos durante el bimestre
de su vigencia.
En esta línea, al artículo 11º del Reglamento de Libertad Condicional expresa que: “El
Tribunal de Conducta llevará un Libro de Vida para los condenados en libertad condicional,
en el que se harán las siguientes anotaciones:
1° Las notas de conducta y aplicación que hayan obtenido en la escuela y donde
trabajan, según los certificados que deben presentar semanalmente al Tribunal de
Conducta de acuerdo con lo que dispone el N° 3° del artículo 31 de este Reglamento;
2° Las inasistencias a la escuela y al trabajo, atrasos y salidas anticipadas que no se
justifiquen;
3°Las infracciones a este Reglamento.
4° Las informaciones que reciba de la Policía o de otros conductos, y
5° Las demás observaciones que estime convenientes.”.

3.3.1.1. Clasificación de la conducta


Se utilizan notas para clasificar la conducta del interno condenado, las cuales son
conocidas como “notas medias”, y serán estampadas en el Libro de Vida durante el
semestre anterior al primero de abril o primero de octubre de cada año, respectivamente.
La nota de conducta de cada condenado será el término medio de las notas que, cada mes,
pasarán al Tribunal de Conducta del Jefe de Compañía o Destacamento de Gendarmes, el
Director de la Escuela y el Jefe de Taller respectivo. Las notas de aplicación y de
aprovechamiento se fijarán, cada una, tomando el término medio de las notas que, también
cada mes, pasarán al Tribunal el Director de la Escuela y el Jefe de Taller que corresponda.
Cuando un condenado no asista a un taller por causas ajenas a su voluntad, será evaluado
tomando en consideración los trabajos que haya hecho por su cuenta o a beneficio del
establecimiento.

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Para establecer la clasificación de conducta de cada penado, las autoridades que


correspondan tomarán en cuenta los siguientes elementos de juicio:
a) Su conducta en el patio o calle, en el taller y escuela;
b) Su asistencia al taller y a la escuela;
c) El aseo personal de su celda y útiles; y,
d) Las manifestaciones de su carácter, sus tendencias, educación y moralidad.
Para pronunciarse sobre la aplicación y el aprovechamiento, tomarán en cuanta
especialmente sus progresos como obrero y como alumno y las causas de sus inasistencias
al taller y a la escuela.
Las notas para clasificar conducta, aplicación y aprovechamiento de los condenados
serán: pésimo, malo, regular, bueno y muy bueno. En cada bimestre, el Tribunal sólo podrá
aumentar en un grado la nota de conducta que haya obtenido un interno en el bimestre
anterior.
Finalmente, sólo podrán ser parte de la lista de los condenados que reúnan los
requisitos para obtener su libertad condicional, los internos que tuvieren una nota de
“bueno” o “muy bueno”.

IV. REDUCCIÓN DE CONDENA

La Ley Nº 19.856, que crea el sistema de reinserción social de los condenados en base
a la observación de buena conducta, establece el presente beneficio, el cual tiene por
objetivo reducir el tiempo de condena de un sujeto que ha demostrado comportamiento
sobresaliente durante su cumplimiento.
En definitiva, la persona que, durante el cumplimiento de una condena privativa de
libertad, hubiere demostrado un comportamiento sobresaliente, tendrá derecho a una
reducción del tiempo de su condena equivalente a dos meses por cada año de
cumplimiento. Asimismo, a partir de la mitad de la condena, la reducción de pena
establecida se aumentará a tres meses por año. Esta última ampliación se aplicará sólo a los
años posteriores al período correspondiente a la mitad de la condena. Sin embargo,
tratándose de condenas a número de año impares, la ampliación se aplicará también al año
mismo en el que se cumpliere la referida mitad.
Debemos hacer mención que los jefes de los establecimientos efectuarán una nómina
con las personas que cumplan con lo anteriormente señalado, es decir, que tengan una
buena conducta dentro de cada establecimiento penitenciario. En virtud de dicha nómina,
y los antecedentes que fueren aportados, se determinará, por parte de la Comisión de
beneficio de reducción de condena, si su comportamiento fue sobresaliente, para efectos
de otorgar el presente beneficio. Para ser parte de esta nómina, el sujeto debe haber
permanecido ininterrumpidamente privado de libertad durante el año que será objeto de
calificación, y haber sido calificada su conducta con nota “buena” o “muy buena” en los tres

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últimos bimestres anteriores al inicio del proceso de calificación de comportamiento


sobresaliente.

4.1. Momento en que se hace efectiva la reducción de condena

Lo beneficios regulados en la ley citada tendrán lugar sólo en el momento que se diere
total cumplimiento a la pena impuesta, una vez aplicadas las rebajas que corresponden de
acuerdo con lo dispuesto en la ley. De esta forma, se entenderá que se da cumplimiento a
la pena una vez transcurrido el tiempo de cumplimiento en la condena originalmente
impuesta, menos el descuento que, por aplicación de la ley, fuere del caso aplicar.

4.2. Comportamiento sobresaliente

Sólo podrán optar por este beneficio de reducción de condena aquellos que
presentaren una calificación correspondiente al grado de “sobresaliente” en cada período
de evaluación. Cuando el comportamiento sobresaliente cesare en un periodo de
calificación, importará la pérdida completa de las reducciones de condena
correspondientes a los años precedentes; esta circunstancia se conoce en la legislación
como la caducidad del beneficio por cesación de comportamiento sobresaliente. Lo
anterior, sin perjuicio de la procedencia futura del beneficio en el evento de que el
condenado retomare el comportamiento sobresaliente exigido.
Con todo, si en un periodo un interno no tuviere la calificación de sobresaliente, la
caducidad no tendrá lugar en caso de que éste haya sido invariablemente calificado con
comportamiento sobresaliente de forma previa, cuando la Comisión Calificadora, mediante
decisión fundada, así lo estimare. En el presente caso, la Comisión autorizará la subsistencia
de hasta un 80% del beneficio de reducción de condena acumulado. La presente excepción
sólo será aplicable cuando el cese de las calificaciones sobresalientes sea sólo por un
período.
Ahora, para efectos de tener claridad respecto al comportamiento que debe tener el
interno condenado, el artículo 7º de la ley establece los criterios de evaluación obligatorios,
señalando que: “Para los efectos de lo previsto en esta ley, se considerará comportamiento
sobresaliente aquel que revelare notoria disposición del condenado para participar
positivamente en la vida social y comunitaria, una vez terminada su condena.
Para calificar la disposición a que se refiere el inciso precedente, se atenderá a los
siguientes factores:
a) Estudio: la asistencia periódica del condenado a escuela, liceo o cursos existentes en
la unidad penal, siempre que ello redundare en una objetiva superación de su nivel
educacional, vía alfabetización o conclusión satisfactoria de los cursos correspondientes a
enseñanza básica, media o superior, según fuere el caso.
b) Trabajo: la asistencia periódica del condenado a talleres o programas de
capacitación ofrecidos por la unidad penal, siempre que ello redundare en el aprendizaje

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de un oficio o labor provechosa. Asimismo, tratándose de condenados que dominaren un


oficio, el ejercicio regular de éste al interior del recinto penal, sea con fines lucrativos o
benéficos.
c) Rehabilitación: la voluntad exhibida por el condenado, mediante el sometimiento a
terapias clínicas, en orden a superar dependencias a drogas, alcohol u otros, en su caso.
d) Conducta: espíritu participativo, sentido de responsabilidad en el comportamiento
personal, tanto en la unidad penal como durante los traslados, y, en general, cualquier otro
comportamiento que revelare la disposición a que se refiere el inciso primero.
Asimismo, para los efectos de la calificación de que trata esta ley, podrá atenderse al
nivel de integración y apoyo familiar del condenado, si lo tuviere, y al nivel de adaptación
social demostrado en uso de beneficios intrapenitenciarios.
Tratándose de la calificación del comportamiento correspondiente al período
mencionado en el artículo 9º, sólo se atenderá a los factores descritos en las letras c) y d)
precedentes”.
El período mencionado en el artículo 9º, dice relación con el tiempo que el condenado
hubiere permanecido en prisión preventiva durante todo o parte del respectivo proceso, el
cual se computará para los efectos de proceder a la calificación que se refiere la ley. De esta
forma, su conducta será calificada en los términos de la Ley Nº 19.856, una vez impuesta la
sentencia condenatoria, en conjunto con el primer período ordinario de calificación, el cual
deberá referirse a todo el tiempo que hubiere permanecido en prisión preventiva.
El Reglamento de la Ley Nº 19.856, en los artículos 48, 49, 50 y 51 señalan las
actividades que se tendrán en consideración para efectos de determinar el cumplimiento
de lo establecido en el artículo 7º de la Ley.

4.2.1. Calificación del comportamiento


La calificación del comportamiento se efectuará por períodos anuales y comprenderá
los doce meses previos al proceso de calificación respectivo. Básicamente, la evaluación se
traducirá en una calificación de comportamiento “sobresaliente” o “no sobresaliente”, y
recaerá sobre quienes se encontraren incorporados en la nómina de personas condenadas
que al efecto deberá formular cada establecimiento penitenciario. La evaluación se hará
teniendo a la vista los antecedentes de cada interno.
Dicha calificación recaerá sobre todo interno que se encontrare cumpliendo condena
por sentencia ejecutoriada y que, de acuerdo con lo dispuesto en el reglamento del Decreto
Ley Nº 321, de 1925, sobre Libertad Condicional, hubiere sido calificado con nota “muy
bueno” o “bueno”, en los tres bimestres anteriores a aquél en el que se proceda a la
calificación. Es indispensable que el condenado lleve, a lo menos, un año privado de
libertad.

4.2.1.1. Procedimiento de calificación


Para calificar el comportamiento de las personas condenadas por sentencia
ejecutoriada, la Comisión de beneficio de reducción de condena se constituirá en las

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unidades penales correspondientes en su territorio. La referida Comisión tendrá a la vista


el Libro de Vida de cada condenado, además de las calificaciones efectuadas por el Tribunal
de Conducta de cada establecimiento. Podrá también recabar informes de los miembros de
dicho Tribunal, así como disponer entrevistas personales con los condenados. De igual
manera, la Comisión podrá tener en consideración informes sociales y psicológicos relativos
a los condenados, especialmente elaborados para determinar su reinserción social. Para
estos efectos podrá encomendar la práctica de dichos informes a profesionales que se
desempeñen en entidades públicas.
Deberán destacarse en la nómina remitida a la Comisión aquellas personas condenadas
que se encontraren en su primer período anual de calificación, para efectos de que la
Comisión tenga a la vista o solicite tener la información acerca de la conducta del
condenado en el tiempo que estuvo en prisión preventiva, si fuere del caso.

4.2.2. Conservación y registro de antecedentes


Corresponde a Gendarmería de Chile crear, actualizar, conservar y custodiar en cada
Unidad Penal los siguientes registros:
a) Registro de personas condenadas;
b) Registro de personas sometidas a prisión preventiva; y,
c) Registro de personas beneficiadas con reducción de condena.
Estos registros se conformarán con los datos contenidos en el acta de cada período de
calificación, cuya copia autorizada el Secretario Ejecutivo de la Comisión de Beneficio de
reducción de condena remitirá al establecimiento penitenciario que corresponda.
Asimismo, el Jefe del Establecimiento Penitenciario será el responsable de la
actualización, conservación y custodia de los Registros. Cabe hacer presente que tanto las
actas de las sesiones y acuerdos de la Comisión de beneficio de reducción de condena, como
los antecedentes que ella conozca con ocasión de la calificación de comportamiento
tendrán carácter de reservado. Igualmente tendrán este carácter de reservado las
solicitudes de reconocimiento del beneficio de que trata el Reglamento de la ley que regula
el beneficio de reducción de condena, las comunicaciones y documentos asociados a su
tramitación ante el órgano administrativo, así como el decreto que declara o rechaza su
procedencia.
En los artículos 11 y siguientes del reglamento de la Ley 19.856 señala el contenido de
los registros de las personas condenadas, sujetas a prisión preventiva y beneficiadas con la
reducción de condena.

4.3. Comisión de beneficio de reducción de condena

La Comisión de beneficio de reducción de condena será competente para efectuar la


calificación de comportamiento necesaria para acceder al beneficio de reducción de
condena. Habrá una Comisión para cada territorio jurisdiccional de Corte de Apelaciones.
La Comisión estará conformada por:

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a) Un Ministro de Corte de Apelaciones correspondiente al territorio jurisdiccional de


la unidad penal, quien será su presidente. Dicho Ministro será designado por el Pleno de la
respectiva corte;
b) Tres jueces de letras con competencia en materia criminal o miembros de tribunal
de juicio oral en lo penal, en su caso, designados por la Corte de Apelaciones del territorio
respectivo;
c) Un abogado nombrado por el Ministerio de Justicia, a través de la respectiva
Secretaría Regional Ministerial;
d) Dos peritos, uno psicólogo y otro asistente social, nombrados por el Ministerio de
Justicia a través de la respectiva Secretaría Ministerial.
Ahora bien, en los territorios de las Cortes de Santiago y de San Miguel, la Comisión
estará integrada por siete jueces con competencia en lo criminal, dos abogados y dos
peritos, todos ellos nombrados en la forma antes descrita, además del respectivo Ministro
de Corte, designado en la forma señalada en la letra a) precedente.
En cambio, en los territorios de las Cortes de Arica, Iquique, Valparaíso y Concepción,
la Comisión estará integrada por cinco jueces con competencia en lo criminal, un abogado
y dos peritos, todos ellos nombrados en la forma indicada, además del respectivo Ministro
de Corte, designado en los mismos términos ya señalados.
De igual manera, si debido al número de internos que deban ser objeto de calificación,
la Corte de Apelaciones estimare indispensable dividir el trabajo de la Comisión, deberá
designar, para estos efectos, un Ministro de Corte adicional. Para estos efectos, los jefes de
cada unidad penal deberán remitir la nómina de condenados que participaren en el proceso
de calificación de comportamiento a la Corte de Apelaciones respectiva, con cinco días
hábiles de anticipación a la fecha de inicio del proceso, a fin de que ésta evalúe la
pertinencia de proceder a la división de la Comisión y nombramiento de un Ministro
adicional.
En la misma fecha antes aludida, los jefes de cada unidad penal remitirán la aludida
nómina al Presidente y al Secretario Ejecutivo de la Comisión, a fin de que éstos adopten
las medidas necesarias para facilitar la instalación y gestión de la Comisión en cada unidad
penal.

4.3.1. Funcionamiento de la Comisión de beneficio de reducción de condena


La Comisión deberá estar constituida, para dar inicio al proceso anual de calificación,
el cinco de noviembre o el día siguiente hábil, si éste fuere inhábil, de cada año, debiendo
haber concluido dicho proceso antes del día 25 de noviembre del mismo año o al día
siguiente hábil. A partir de esta fecha, se entenderá cerrado el proceso de calificación.
La comisión comenzará la calificación en la unidad penal que se encontraren todas o la
mayor parte de las personas condenadas que se hallaren en la situación de optar al
beneficio, conforme a la nómina que efectúa Gendarmería de Chile. Esta información se
dará a conocer a los miembros de la Comisión por parte del Secretario Ejecutivo de la
misma, con a lo menos cinco días hábiles de anticipación a aquel fijado para la primera

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sesión del proceso anual de calificación. La citación deberá contener indicación del lugar,
fecha y hora en que se iniciarán las sesiones, así como el número de personas condenadas
que serán objeto de evaluación.
La Comisión se entenderá constituida con la presencia de 2/3 de sus miembros. No
obstante, no estarán facultados a adoptar acuerdos sin la presencia de su presidente, ni de,
a lo menos, un juez de letras con competencia en material criminal o miembro de tribunal
de juicio oral en lo penal, según sea el caso (artículo 28 del Reglamento de la Ley 19.856).
En esta línea, los acuerdos a los que arribare la comisión se adoptarán por simple mayoría
de los miembros presentes. En todo caso, cuando se rechazare la calificación de
comportamiento sobresaliente, el acuerdo deberá ser fundado.
Los Jefes de las respectivas unidades penales pondrán a disposición de la Comisión los
antecedentes de las personas condenadas que vayan a ser evaluadas en dicho período. Lo
anterior, corresponde al libro de vida, las actas del Tribunal de Conducta de dicho
establecimiento y los informes confeccionados por el Consejo Técnico. Este último, se
referirá a los citeriores establecidos en el artículo 7º de la Ley Nº 19.856. Asimismo, se
incluirá en los antecedentes, en caso de ser pertinente, la información relativa al
comportamiento observado durante la prisión preventiva del interno.
El Secretario Ejecutivo será el encargado de revisar la documentación remitida, y, si
fuere necesario, requerirá los antecedentes que hayan sido omitidos o que resultaren
necesarios para una adecuada evaluación del comportamiento. A partir de esta revisión, los
miembros de la Comisión coordinarán breves relaciones de cada postulante, las cuales
deberán ser preparadas y expuestas. El Presidente de la Comisión, con sugerencia del
Secretario Ejecutivo, distribuirán, de forma equitativa, la carga de trabajo para las
relaciones.
No obstante, la primera gestión que deberá efectuar la Comisión, una vez constituida
en cada establecimiento penitenciario, será evaluar y resolver la situación de las personas
sujetas a limitación para la aplicación del beneficio, de acuerdo a lo establecido en el
artículo 17 de la Ley Nº 19.856. Se podrán solicitar los informes que se estimen necesarios
para efectos de realizar esta evaluación. El condenado, en caso de ser excluido del proceso
de calificación por estar en alguna de las circunstancias establecidas en el artículo 17 antes
mencionado, una vez notificado de la resolución respectiva, podrá solicitar a la Comisión
que reconsidere los antecedentes y disponga la procedencia de la calificación. Esta solicitud
deberá ser resuelta por la Comisión dentro de 24 horas.
En todo caso, las causales de limitación sólo podrán tenerse acreditadas en virtud de
los siguientes instrumentos:
a) Extracto de filiación;
b) Copia fiel de la sentencia ejecutoriada;
c) Certificado del organismo fiscalizador, en caso de haber incumplido las condiciones
impuestas al régimen de libertad condicional;

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d) Certificado del jefe del establecimiento penitenciario, respaldado en antecedentes


fehacientes, en caso de quebrantamiento de condena, fuga, evadirse, o haber intentado
fugarse o evadirse.
Por otra parte, y para efectos de continuar con el proceso de calificación, de acuerdo
con el artículo 39 del Reglamento de la Ley Nº 19.856, en relación con el artículo 13 de la
ley, se podrán solicitar entrevistas personales con los condenados, para efectos de tener
mayores antecedentes al momento de calificar su comportamiento. Estas entrevistas se
realizarán inmediatamente, salvo que el condenado estuviere bajo régimen de reclusión
nocturna, estuviere gozando de libertad condicional o se encontrare en una unidad penal
distinta a la que actualmente se encontrare constituida la Comisión; en estos casos, los
condenados deberán ser citados a lo menos con dos días hábiles de anticipación a aquel
fijado por la Comisión para practicar la entrevista. La Comisión está obligada a entrevistar a
todos los condenados que citaren.
Una vez concluido el proceso de calificación en cada unidad penitenciaria, el Secretario
Ejecutivo entregará copia del acta respectiva al Jefe de la Unidad. Asimismo, se elaborará
por parte de este funcionario un informe que contenga la información correspondiente a
cada una de las actas suscritas, la que se remitirá al Director Regional de Gendarmería de
Chile, con copia al Director Nacional.
Sin perjuicio de lo anterior, el Secretario Ejecutivo, tan pronto hubiere concluido la
calificación, deberá confeccionar una nómina con las personas que, de ser calificadas con
comportamiento sobresaliente, y supuesto el reconocimiento del beneficio, cumplirían su
condena dentro de los 30 días hábiles siguientes al cierre del proceso de calificación. Esta
nómina se entregará al Jefe del establecimiento, con el fin de elevar la solicitud para hacer
efectivo el beneficio. Una vez terminada la evaluación del comportamiento de estos
internos, la Comisión procederá a calificar el comportamiento de los demás condenados.

4.4. Limitación a la aplicación de beneficio de reducción de condena

El artículo 17 de la Ley Nº 19.856, establece los límites para la aplicación del beneficio
de reducción de condena. De esta manera, expresa que no tendrán lugar estos beneficios,
cuando se dieren una o más de las siguientes circunstancias:
a) La persona privada de libertad hubiere quebrantado su condena, se hubiere fugado,
evadido o intentado fugarse o evadirse;
b) El condenado hubiere incumplido las condiciones impuestas durante el régimen de
libertad condicional;
c) La persona hubiere delinquido durante el cumplimiento de su condena, o estando
en libertad provisional durante el proceso respectivo, este último supuesto se aplica
únicamente respecto de las personas enjuiciadas durante el proceso penal antiguo ya que
la reforma procesal penal no contempla la libertad provisional;
d) Se trate de personas condenadas a presidio perpetuo, sea simple o calificado;

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e) El condenado hubiere cometido algún delito al que la ley asigna como pena máxima
el presidio perpetuo, a menos que en la sentencia condenatoria se hubiere aplicado a su
respecto alguna de las circunstancias atenuantes previstas en los artículos 72 y 73 del
Código Penal;
f) El condenado hubiere obtenido el beneficio establecido en esta ley con anterioridad,
y,
g) La condena hubiere sido dictada considerando concurrente alguna de las
circunstancias agravantes establecidas en los números 15 y 16 del artículo 12 del Código
Penal.
Los Jefes de los establecimientos penitenciarios deberán indicar en la nómina que se
remitirá a la Comisión, el hecho de que un interno se encontrare en alguna de las
circunstancias antes descritas, con el objeto de que la Comisión evalúe el caso y disponga
la procedencia o improcedencia de la calificación. En todo caso, no serán incluidas en las
nóminas las personas condenadas a quienes, en períodos de calificación anteriores, la
Comisión hubiere decidido excluir por considerar concurrente a su respecto algunas de las
causales del citado artículo 17.

4.5. Procedimiento de obtención del beneficio

Aquellos que estuvieren en condiciones de solicitar el beneficio de reducción de


condena, elevarán una solicitud para ante el Presidente de la República, a través del
Ministerio de Justicia. La reducción se concederá por decreto supremo, dictado bajo la
fórmula “Por orden del Presidente de la República”, tramitado a través del Ministerio de
Justicia, una vez acreditado por la respectiva Secretaría Regional Ministerial el
cumplimiento de los requisitos que la ley exige.

4.6. Beneficio de reducción de condena para condenados en libertad condicional y


reclusión nocturna y parcial

Los Centros de Apoyo para la Integración Social otorgarán un certificado donde


expresarán que el condenado en libertad condicional ha dado cumplimiento sin faltas a la
mitad del período de esta, certificado que se presentará con la solicitud de beneficio de
reducción de condena al Ministerio de Justicia y éste emitirá el decreto supremo
correspondiente que señalará el reconocimiento de los meses de rebaja.
Dicha certificación dará cuenta de haberse cumplido positivamente cada una de las
condiciones que se hubieren impuesto al condenado, conforme al reglamento sobre
libertad condicional. Esta misma certificación dará cuenta del hecho de haberse cumplido
la mitad del período condicional, en los términos exigidos por el artículo 8º del Decreto Ley
Nº 321.
Los condenados en libertad condicional que hubieren presentado una conducta
sobresaliente en el período de cumplimiento efectivo, en los términos que describe la Ley

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Nº 19.856, tendrán siempre derecho al beneficio establecido en el artículo 8º del Decreto


Ley Nº 321, que señala: “Las personas que se encontraren gozando del beneficio de libertad
condicional que hubieren cumplido la mitad del período de ésta y las condiciones
establecidas en su plan de seguimiento e intervención individual podrán ser beneficiadas
con la concesión de su libertad completa, por medio de una resolución de la respectiva
Comisión”. Lo anterior, en la medida que se hubiere cumplido sin faltas la mitad del período
condicional, conservando la reducción de condena que hubieren obtenido durante el
tiempo que permanecieron privadas de libertad, en virtud de la calificación de
comportamiento sobresaliente que hubiere otorgado la Comisión de beneficio de reducción
de condena, de esta forma, para efectos de determinar la mitad del período condicional ha
de considerarse la reducción estimada en función de las calificaciones de comportamiento
sobresaliente obtenidas durante el período de privación de libertad.
Para estos efectos, se entenderá que no ha habido falta cuando se hayan cumplido las
condiciones que se hubieren impuesto al condenado, conforme a lo señalado en el
Reglamento de Libertad Condicional.
Por su parte, las personas condenadas a reclusión nocturna podrán optar a la reducción
de condena. Deberán obtener un comportamiento sobresaliente, señalando el Reglamento
de esta ley que se entenderá con la total omisión de las conductas descritas en los incisos
segundo y tercero del artículo 12 del Reglamento de la Ley Nº 18.216, durante el período
de cumplimiento, refiriéndose a la normativa que regulaba el antiguo beneficio de reclusión
nocturna, normativa reglamentaria que hoy en día está modificada. No obstante, el
Reglamento de la Ley Nº 19.856 señala que podrán ser consideradas conductas que impiden
la calificación de sobresaliente, y sólo para efectos del presente beneficio, las siguientes:
a) Incurrir en hechos que revisten caracteres de delitos durante la permanencia en el
establecimiento de cumplimiento de la medida;
b) Ingreso o consumo de bebidas alcohólicas y drogas en el establecimiento, salvo, en
el caso de las últimas, prescripción médica debidamente acreditada;
c) Ingreso o uso de armas de fuego o corto punzantes.
En virtud de la regulación de las Penas Sustitutivas (Ley 18.216), creemos que es
posible, en estos mismos términos –por analogía in bonam partem–, optar al beneficio de
reducción de condena para los condenados a reclusión parcial que cumplan la misma en
establecimientos especiales, entendiéndose por tales los centros o anexos abiertos y a las
dependencias destinadas a penados beneficiados con salidas diarias o dominicales (artículo
8°, inciso segundo, del Reglamento de la Ley N° 18.216). Resulta discutible, sin embargo, la
procedencia de este beneficio para los condenados a reclusión parcial que cumplan en su
domicilio, pues el beneficio ha sido concebido para reclusos intrapenitenciarios, además
que la calificación de la conducta para optar al mismo sería imposible de mesurar.

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4.7. Reconocimiento del beneficio

Una vez culminado el proceso, el jefe del establecimiento penitenciario respectivo


citará a la persona condenada para que, si lo tiene a bien, formule la solicitud de
reconocimiento de beneficio, de acuerdo con el punto 4.5. de este apunte. Esta citación
deberá efectuarse con a lo menos 75 días hábiles de anticipación a la fecha eventual o
estimativa del cumplimiento de la condena, si ese fuere el caso. Asimismo, respecto a las
personas que culminarían su condena dentro de 30 días hábiles, en caso de otorgarse el
beneficio, el jefe del establecimiento deberá, tan pronto como reciba de manos del
secretario ejecutivo la nómina de calificaciones, citar al condenado para efectos de ingresar
la solicitud. Estas solicitudes, que de acuerdo con el reglamento deben ser tramitadas en
los plazos expuestos, son sólo en caso de que, aceptado el beneficio, el cumplimiento de la
condena será dentro del tiempo referido; en el resto de los casos, se deberá ingresar la
solicitud de forma posterior a aquellos que estuvieren ad portas de cumplir.
La solicitud es un formulario elaborado por Gendarmería de Chile, firmado por el
condenado. Debe adjuntarse a la solicitud los antecedentes que conforman el Informe
Consolidado, que debe ser proporcionado y certificado por Gendarmería de Chile dentro de
tres días hábiles, contados desde que el condenado firmare el formulario.
El artículo 70 del Reglamento de la Ley Nº 19.856 establece que el Informe Consolidado
deberá contener: “respecto de las personas privadas de libertad o en reclusión nocturna
serán los siguientes:
a) La individualización del condenado;
b) Identificación de las causas, juzgados y delitos;
c) Identificación de la condena: duración, fecha de inicio, de término original, de
cumplimiento con reducción;
d) Tratándose de suspensiones en el cumplimiento de la reclusión nocturna,
debidamente autorizadas por el tribunal, la nueva fecha de término de esta medida;
e) Identificación de multas o penas sustitutivas, si las hubiere, con indicación de su
estado de cumplimiento;
f) Número de calificaciones sobresalientes obtenidas con indicación del año a que
correspondieren, señalando el tiempo de reducción asignado a cada una de éstas;
g) La ausencia de interrupciones en dicha calificación;
h) La recuperación de la calificación de comportamiento en caso de interrupción y la
indicación del porcentaje de reducción que mantiene la persona condenada, expresado en
meses y días, si fuere el caso;
i) Número total de meses en que debería entenderse reducida la condena con
indicación de la fecha en la que deberá tenerse por cumplida, una vez efectuada la
reducción o condonación, y,
j) Fecha, número de acta y Corte de Apelaciones de la jurisdicción de la Comisión
correspondiente a cada período de calificación.

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Respecto de las personas que han obtenido libertad condicional, el Informe


Consolidado deberá incorporar además de lo señalado precedentemente lo siguiente:
a) Número y fecha del decreto que concede la libertad condicional, y
b) Fecha de la mitad del período de libertad condicional con certificación del
cumplimiento sin faltas en dicho período por el órgano fiscalizador, en los términos exigidos
por el artículo 8º del decreto ley Nº 321 de 1925 sobre libertad condicional”.
Las solicitudes e informes consolidados se presentarán ante el Jefe del establecimiento
penitenciario respectivo, el cual deberá examinarlos y remitirlos, inmediatamente, y por la
vía más rápida y expedita, a la respectiva Secretaría Regional Ministerial de Justicia, la que
una vez que acredite el cumplimiento de los requisitos objetivos, los enviará al Ministerio
de Justicia para la dictación del respectivo decreto supremo de concesión del beneficio.
Asimismo, el jefe del establecimiento deberá remitir a la respectiva Dirección Regional de
Gendarmería de Chile, una nómina con indicación de todas las solicitudes que se hayan
remitido a la Secretaria Regional Ministerial de Justicia correspondiente.
El rechazo de la procedencia del beneficio sólo podrá fundarse en alguno de los
supuestos previstos en el artículo 17 de la ley Nº 19.856. El decreto que así lo disponga
deberá expresar dicho fundamento, debiendo citar y adjuntar los antecedentes o
instrumentos a partir de los cuales se hubiere decidido la improcedencia del beneficio.
El decreto supremo que conceda o rechace el beneficio, se remitirá al jefe de la unidad
penitenciaria respectiva para su notificación al condenado. Una vez notificado el decreto,
se pondrá en libertad inmediata al condenado que se encontrare privado de libertad en
espera de la concesión del beneficio, y se certificará por Gendarmería de Chile el
cumplimiento de la condena.

V. LA UNIFICACIÓN DE PENAS (ARTÍCULO 164 DEL CÓDIGO ORGÁNICO DE TRIBUNALES)

La unificación de penas en materia penal pretende evitar que, existiendo una


pluralidad de procesos seguidos contra una misma persona, por diferentes hechos que
pudieran ser juzgados conjuntamente, la suma de las condenas impuestas sea más gravosa
para el imputado, al resultar superior por su naturaleza o cuantía a las penas que habría
correspondido imponer si se hubiera efectuado un juzgamiento conjunto.
Es una regla especial de concurso de delitos. Al usar la norma la voz “fallo posterior” lo
que ordena no es, técnicamente, unificar, sino regular la pena que no exceda el siguiente
límite: el máximo de pena que corresponda imponer al efectuarse un juzgamiento conjunto.
Es decir, el juez solo puede:
a) Disminuir la pena que va a imponer o la que ya impuso;
b) Condenar sin imponer pena alguna, o modificar la sentencia condenatoria que ha
dictado para no imponer pena (cuando al hacerlo implicaría exceder el máximo de pena que
pudiera imponerse);

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c) Condenar, pero otorgar algún beneficio compatible con la pena que habría podido
imponer en un eventual juzgamiento conjunto, o modificar la sentencia condenatoria que
ha dictado para otorgar un beneficio compatible con ese juzgamiento;
d) Considerar atenuantes o descartar agravantes en la condena que dicte, o modificar
la sentencia condenatoria que ha dictado para considerarlas o descartarlas.

5.1. Requisitos

a) Pluralidad de sentencias condenatorias


Según el artículo transitorio del Código Procesal Penal se permite aplicar la figura en el
caso de que las sentencias sean dictadas por Tribunal del sistema inquisitivo y del sistema
acusatorio.
Tampoco existe inconveniente en aplicar la figura cuando las diferentes sentencias
condenatorias han sido dictadas por tribunales penales de diferente índole, como si la
primera ha sido dictada por el juez de garantía y la posterior por el Tribunal de Juicio Oral
en lo Penal.
Surge un problema: ¿es posible respetar los límites de las penas solicitadas por el fiscal
que han motivado la aceptación del imputado en procedimientos simplificados o
abreviados cuando se realiza el cálculo de pena que podría haberse impuesto si hubiera
existido un juzgamiento conjunto? Creemos que sí, y no sólo es posible, sino que debe
respetarse aquel límite, puesto que, de otra manera, el condenado perdería la atenuación
de la pena que se tuvo en cuenta al momento de renunciar a su derecho a un juicio oral.

b) Posibilidad de un juzgamiento conjunto


Lo que se exige es que el hecho que se juzga en forma posterior haya sido posible de
ser juzgado juntamente con los hechos que lo fueron en las sentencias condenatorias
anteriores.
Se discute cuál es el momento de la existencia de la posibilidad del juzgamiento
conjunto:
i. Tesis restrictiva: exige que los diferentes procesos se hayan tramitado
simultáneamente en el tiempo, al menos en parte (Hernández Basualto).
ii. Tesis intermedia: exige que entre los hechos juzgados en forma separada no medie
una sentencia condenatoria firme (Oliver Calderón).
iii. Tesis extensiva: exige cierta cercanía temporal entre cada uno de los hechos
juzgados en forma separada, aunque se haya dictado sentencia condenatoria ejecutoriada
(Cerda San Martín).
El planteamiento restrictivo se critica porque podría conllevar la aplicación de penas
desproporcionadas. El extensivo, también, porque no aporta criterios para precisar cuando
la cercanía temporal sería razonable, y tampoco desde cuándo dejaría de serlo.

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5.1.1. Otros requisitos


a) Es necesario que las diferentes sentencias condenatorias que se dicten contra un
mismo imputado recaigan sobre hechos diferentes.
b) La limitación penológica y la modificación de la sentencia solo cobran vigor si la
penalidad que habría correspondido imponer hubiera sido inferior. Es decir, se exige que
exista la posibilidad de un tratamiento punitivo más benigno.

5.2. Consideración de circunstancias modificatorias

Se impide al Tribunal del fallo posterior considerar cualquier agravante que no se haya
podido tomar en cuenta si los diferentes hechos se hubieran juzgado en forma conjunta.

5.3. Tribunal competente

Las solicitudes pueden dirigirse en forma sucesiva a cada uno de los tribunales que
dicten un nuevo fallo condenatorio contra el imputado, a medida que los vayan dictando,
sin importar su jerarquía.

5.4. Oportunidad

En dos ocasiones:
-En la audiencia de determinación de la pena (artículo 343, inciso cuarto, del Código
Procesal Penal).
-Pedir al Tribunal que cite a los intervinientes a una audiencia especial.

5.5. Recursos

Hay que distinguir:


-Cuando no se aplica el artículo 164 del Código Orgánico de Tribunales debiendo
aplicarse: en el juicio oral, procedimiento simplificado y por delito de acción privada,
procede recurso de nulidad. En el procedimiento abreviado, la apelación.
-Cuando se trata en la audiencia especial, el problema es complejo: ante un juez de
garantía, cabe apelación. Ante un Tribunal de Juicio Oral en lo Penal, únicamente es
admisible un recurso de queja.

VI. CAPACITACIÓN Y TRABAJO PENITENCIARIO

Con fecha 23 de diciembre de 2010, se dictó el Decreto Nº 943 que aprueba el


Reglamento que establece un estatuto laboral y formación para el trabajo penitenciario (de
ahora en adelante, Estatuto Laboral Penitenciario), con ocasión de la Ley Nº 20.426, que

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moderniza Gendarmería de Chile incrementando su personal y readecuando las normas de


su carrera funcionaria. En virtud de la ley referida, el Gobierno se comprometió a promover
el trabajo voluntario y remunerado de quienes se encuentran internos en recintos
penitenciarios durante su estadía en aquéllos, lo que permitirá que contribuyan a su propia
manutención y a la de sus familias, y, asimismo, favorecerá su reinserción laboral, una vez
que hayan cumplido su condena. Esto se materializó en el Decreto Nº 943, ya aludido, que
derogó totalmente el párrafo 9º del Título III del RP, que regulaba la capacitación y trabajo
penitenciario, estableciéndose un estatuto laboral y de formación para el trabajo
penitenciario.

6.1. La actividad laboral penitenciaria y formación para el trabajo

Toda persona que se encuentre bajo el control de Gendarmería de Chile, podrá acceder
a las prestaciones de actividad laboral penitenciaria y/o de formación para el trabajo
ofrecidas en los establecimientos penitenciarios, en las condiciones que establezca el
Reglamento. Estas actividades tendrán por objeto entregar herramientas que fomenten la
integración social del sujeto, de modo que el ejercicio de aquellas propenda a su desarrollo
económico y al de su familia. Para estos efectos, y sin perjuicio de los derechos limitados
por la detención, prisión preventiva o condena, la condición jurídica de los internos es
idéntica a la de los ciudadanos libres.
Lo que se pretende, es la formación para el trabajo del sujeto bajo el control de
Gendarmería, con el objeto de crear o preservar hábitos laborales y/o sociales en el
trabajador, reforzando su identidad personal y pro social, con la finalidad de lograr su
reinserción social.
Gendarmería de Chile velará porque las actividades laborales que desarrollen terceros
dentro de los establecimientos penitenciarios sean coherentes con los programas de
tratamiento y política penitenciaria en general, y pondrá especial énfasis en los contenidos
técnicos de la capacitación y el respeto de los derechos laborales de los internos en el
desarrollo del trabajo remunerado. La relación laboral de los internos con terceros ajenos a
Gendarmería, estarán regidas por la legislación laboral común; sin embargo, el ejercicio de
los derechos colectivos como el derecho a huelga, sindicatos, negociar colectivamente, u
otros que las normas del trabajo contemplan, estará limitado por el respeto al régimen
penitenciario a que se encuentran sometidos los trabajadores internos (artículos 3º y 4º del
Decreto Nº 943). Corresponderá a la Administración Penitenciaria velar por el cumplimiento
de las disposiciones establecidas en el Código del Trabajo, a fin de dar protección al
trabajador.
No obstante, la actividad laboral y de formación para el trabajo, será siempre
voluntaria y nunca podrá ser utilizada como castigo u otra forma de corrección, ni podrá ser
considerada como fuente de lucro para la administración. En este sentido, la administración
deberá desarrollar alternativas ocupacionales que reconozcan la discapacidad, el enfoque
de género, el origen étnico y toda otra diferencia que favorezca la integración laboral de

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todos los trabajadores, permitiendo la igualdad de acceso a los planes y programas que se
ejecuten con ese fin.
Ahora bien, todo interno tendrá derecho a exigir a Gendarmería justificaciones por
inasistencias laborales, siempre y cuando ésta sea consecuencia de decisiones
administrativas, tales como traslados, sanciones disciplinarias o egresos del
establecimiento. De esta manera, la Administración velará porque se incorpore en el
contrato de trabajo del interno una cláusula que reconozca la especial vinculación que este
tipo de trabajadores tiene con el régimen interno penitenciario, derivada del cumplimiento
de una pena penal o medida cautelar, a objeto que se considere en situaciones que originen
eventuales ausentismos laborales.

6.1.1. Lugar de trabajo


El trabajo penitenciario se efectuará, en general, en los talleres y otros recintos
expresamente destinados al efecto, para lo cual en cada establecimiento penitenciario
deberán existir condiciones o espacios físicos para el desarrollo del trabajo o actividades de
capacitación o formación laboral.
En este sentido, las personas que no cumplan los requisitos para optar al permiso de
salida controlada al medio libre, y tengan derecho a postular a los demás tipos de beneficios
o permisos, podrán realizar trabajos en otros establecimientos penitenciarios, en recintos
anexos a ellos o fuera de los mismos, previa obtención del permiso de salida laboral. Este
permiso se otorgará por el jefe del establecimiento, previo informe favorable del Consejo
Técnico, de manera fundada, y con la autorización del juez para el caso que corresponda.
No obstante, los trabajos deberán ejecutarse bajo custodia de Gendarmería en la forma que
lo determine el Consejo Técnico.
Los trabajadores que realicen una actividad laboral formal deberán estar
completamente separados del resto de la población penal, en un sector laboral, en la
medida que las condiciones del establecimiento lo permitan.

6.1.2. Remuneraciones y beneficios


Toda actividad productiva desarrollada por quienes se encontraren bajo control de
Gendarmería de Chile, será siempre remunerada. Esta, será idéntica a la de los trabajadores
libres que desempeñan la misma labor. Para tal efecto, todo interno, tanto condenado
como sujeto a prisión preventiva, podrá contar con una cuenta de ahorro o instrumento de
ahorro vigente para depositar sus ingresos y retenciones. La administración deberá velar
por que se otorgue la respectiva cuenta a los internos.
Los montos pagados a todo tipo de internos podrán ser constituidos por:
a) Montos fijos por días trabajados;
b) Montos pactados por obra;
c) Porcentaje de operaciones o comisiones; o,
d) Bonos de producción o compensación por el trabajo realizado.

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Al respecto, durante los primeros quince días de cada mes, el empresario deberá
otorgar al Jefe o encargado del Sector Laboral, copia de las liquidaciones del mes anterior
de las remuneraciones de todos sus trabajadores, y fotocopias de las planillas de pago de
las cotizaciones previsionales, de salud, y de seguros complementarios, en caso de que los
haya (artículos 44 y 45 del Estatuto Laboral Penitenciario).
En caso de las remuneraciones de los reclusos que trabajan para empresas instaladas
dentro de los recintos penitenciarios, el contrato de trabajo deberá señalar expresamente
el monto, forma y día de pago. Asimismo, deberá señalar claramente la autorización para
trabajar horas extraordinarias. Ahora bien, a los trabajadores de establecimientos
penitenciarios con régimen cerrado y semiabierto, el adjudicatario (la empresa) deberá
hacer entrega a Gendarmería, o a quien corresponda de acuerdo con el contrato de
concesión, el dinero correspondiente por concepto de ahorro de los internos, y también
entregar copia de la planilla de descuento de ahorro al Área Administrativa del Sector
Laboral o Establecimiento Penitenciario, según corresponda, en un plazo no superior a los
5 días hábiles posteriores al pago de los internos, con el fin de que Gendarmería realice el
debido depósito, entregando al empresario copia de los comprobantes que den cuenta de
este trámite.
Asimismo, en la medida que sea compatible con el régimen interno, la administración
penitenciaria podrá otorgar beneficios adicionales a los sujetos que se encuentren bajo su
custodia y desarrollen actividades laborales y/o afines. Estos beneficios pueden consistir en
visitas adicionales de sus familias, permisos de salida adicionales, extensión horaria de
desencierro para desarrollar actividades educativas, culturales, deportivas y recreativas, y
priorizar en la obtención de becas o acceso a actividades de capacitación, formación y/o
educacionales.
Por otra parte, Gendarmería adoptará las precauciones necesarias para proteger la
seguridad y salud de los internos trabajadores y cautelará que los mismos resguardos sean
tomados por los terceros que desarrollen actividades productivas o de capacitación en que
participen trabajadores que se encuentren bajo control de Gendarmería de Chile.
Se estimulará el ahorro de los internos trabajadores, con el fin de que atiendan sus
necesidades y las de sus familias, además de los gastos en que deberán incurrir una vez que
sean puestos en libertad. El asistente social, o el jefe del establecimiento en su caso,
informará y asesorará a los trabajadores que realicen actividades independientes, acerca
del sistema previsional, seguros, ahorros y otros, a los que pueden acogerse de forma
voluntaria. Los trabajadores que no se rijan por las normas del Código del Trabajo, serán
considerados como trabajadores independientes para los efectos previsionales; en estos
casos, la administración será mandataria para enterar las cotizaciones previsionales,
debiendo existir al efecto mandato expreso en que deberá constar la voluntad del
trabajador en tal sentido.

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6.1.2.1. Deducciones del pago de remuneraciones


Sin perjuicio de lo previamente señalado, se deducirá del ingreso de solo el condenado,
los siguientes porcentajes:
a) Un 11% a fin de hacer efectiva la responsabilidad civil proveniente del delito, en caso
de que la hubiere;
b) Hasta un 5% destinado a indemnizar los gastos que ocasionen al establecimiento,
incluyendo las materias primas que les proporcione la administración penitenciaria,
porcentaje que será determinado por el Consejo Técnico respectivo; y
c) Un 15% destinado a la formación de un fondo individual de reserva que será
entregado cuando egresen del establecimiento penitenciario, ya sea por el cumplimiento
de la pena, obtención de libertad condicional, o bien mediante el beneficio de salida
controlada al medio libre.
Una vez efectuadas estas deducciones, el remanente mensual del trabajador
constituirá un Fondo de Libre Disposición. La suma de libre disposición del interno que
exceda el monto máximo autorizado para circular en el Establecimiento podrá ser
depositado en una cuenta de ahorro bancaria. Con todo, la administración mantendrá en
estricto control el dinero que disponga a los internos, evitando su uso indebido.

6.1.2.2. Control de libretas de ahorro


La administración velará por el control de las libretas de ahorro. Su gestión estará
sujeta a auditorías aleatorias periódicas por parte del Ministerio de Justicia. Esta libreta
deberá ser entregada al interno, sin sujetarla bajo ninguna condición y a sólo requerimiento
de su titular, al momento en que salga del establecimiento en que se encuentra privado de
libertad, ya sea por haberle concedido la libertad condicional, por cumplimiento de
condena, por haberle puesto término a la prisión preventiva, o por algún permiso de salida.

6.1.3. Personas que pueden desarrollar trabajos


Podrán desarrollar actividades productivas aquellas personas sometidas a prisión
preventiva y quienes se encontraren condenados en virtud de sentencia firme y
ejecutoriada que completen el correspondiente proceso de selección. En estos procesos, el
Consejo Técnico considerará la disposición para el trabajo, salud compatible, antecedentes
psicológicos, sociales y de conducta en los casos que corresponda; el tipo de delito y
duración de la pena nunca serán factores para la selección de los postulantes.
Las personas sujetas a prisión preventiva podrán trabajar conforme a sus aptitudes e
inclinaciones, siempre que ello sea compatible con los recursos que disponga el
establecimiento penitenciario. Los trabajos siempre serán voluntarios, y se regirán por las
normas señaladas en Estatuto Laboral Penitenciario (Decreto Nº 943).

6.1.4. Modalidades de actividad laboral penitenciaria


El artículo 21 del Estatuto Laboral Penitenciario señala: “Organización de la actividad
laboral penitenciaria. La organización del trabajo penitenciario, sus métodos, modalidades,

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jornadas de labor, horarios, medidas preventivas de higiene y seguridad, atenderán a las


exigencias técnicas y a las normas establecidas en la legislación que rige el trabajo libre.
En especial, la Administración organizará y planificará el trabajo de carácter productivo
en las siguientes condiciones:
a) La jornada de trabajo no podrá exceder de la máxima legal. En el caso de los internos
condenados se cuidará que los horarios laborales permitan disponer de tiempo suficiente
para la ejecución de las otras actividades contempladas en los planes de intervención
individual.
b) Deberá garantizar el descanso semanal a cada uno de los trabajadores.
c) Velará porque la retribución sea conforme al rendimiento, categoría laboral y clase
de actividad desempeñada.
d) Cuidará que los internos contribuyan al sostenimiento de sus cargas familiares y al
cumplimiento de sus restantes obligaciones, disponiendo el interno del remanente de
acuerdo con lo dispuesto en este reglamento”.

6.1.4.1. Jornada laboral y descanso


La jornada laboral ordinaria no excederá de las horas semanales que dispone el Código
del Trabajo, y podrá ser distribuida en 5 o 6 días a la semana, según lo determine el Jefe del
Establecimiento Penitenciario. Si las actividades fueren realizadas dentro del
establecimiento penitenciario, las jornadas de trabajo deberán desarrollarse dentro de los
horarios de desencierro y encierro que contemple el régimen interno.
Asimismo, los trabajadores tendrán derecho a un feriado anual, que hace las veces de
vacaciones, aunque éste deberá ceñirse al régimen interno del establecimiento.
Los aspectos relativos a los horarios de alimentación, visitas, encierro y desencierro de
los trabajadores, deberán adecuarse a las actividades productivas que desarrollen. Se
tendrán en consideración particularmente las siguientes situaciones:
a) Preferentemente, las visitas se efectuarán los sábados y domingos, por un mayor
tiempo que el correspondiente a las visitas convencionales que se realizan en días de
semana.
b) Para los trabajadores que además participen en actividades formativas, educativas,
culturales, deportivas, recreativas y asistenciales después de la jornada laboral, se podrá
posponer el horario de encierro hasta la hora que sea necesaria.
c) A solicitud de la empresa, y previo informe del Encargado Laboral, el Jefe del
Establecimiento podrá autorizar turnos de trabajo nocturno o en fines de semana.
Los empresarios podrán instalar en los espacios destinados por Gendarmería para el
desarrollo de la actividad productiva, teléfono fijo, fax, equipos computacionales y acceso
a internet, a su costo y previa autorización por escrito del Jefe del Establecimiento quien, al
momento de otorgarla, deberá instruir las medidas de seguridad que correspondan.

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6.1.4.2. Encargo Laboral y registro


En cada establecimiento existirá un encargado laboral, nombrado por el Director
Regional a propuesta del Jefe Técnico Regional, cuyo rol será asegurar el adecuado
desarrollo de los programas laborales y de capacitación al interior de los establecimientos
penitenciarios, siendo su dependencia funcional el Área Técnica Local.
De acuerdo con el artículo 24 del Reglamento del Estatuto Laboral Penitenciario, sus
funciones son las siguientes:
a) Llevar un registro actualizado del trabajo y capacitación de los internos, el que
deberá comunicar al Consejo Técnico del Establecimiento o Tribunal de Conducta, según le
fuere solicitado. En cada establecimiento penitenciario deberá existir este registro de
trabajo, de acuerdo con el artículo 25 del Reglamento;
b) Controlar la asistencia y evaluar el desempeño de los trabajadores;
c) Gestionar la ejecución de los planes de capacitación laboral existentes en el
Establecimiento;
d) Coordinar con el área administrativa la gestión de recursos para la ejecución de
proyectos laborales;
e) Coordinar con el área operativa el ingreso y egreso de materiales y productos que
elaboren los internos. Asimismo, deberá coordinar el ingreso de personas relacionadas con
el desarrollo de las actividades productivas;
f) Canalizar hacia el área técnica las postulaciones a los cupos laborales y cursos
correspondientes; y,
g) Proponer al Consejo Técnico, el monto de las deducciones a que se refiere el artículo
47 de este reglamento, que correspondan a los internos trabajadores condenados.
En el caso de los establecimientos penitenciarios concesionados, las funciones del
Encargado Laboral deberán ajustarse al contrato de concesión respectivo.

6.1.5. Contratación por empresas instaladas al interior de establecimientos


penitenciarios
La administración penitenciaria adjudicará los contratos que celebre de conformidad
al artículo 9 del D.F.L. Nº 1/19.653, que fija el texto refundido, coordinado y sistematizado
de la Ley Nº 18.575, Orgánica Constitucional de Bases Generales del Estado; es decir,
mediante una licitación pública. Los artículos 29, 30, 31 y 32 regulan el proceso de licitación
para efectos de elegir la empresa que se instalará dentro del respectivo establecimiento.
El empresario que se ha instalado dentro del establecimiento penitenciario deberá
pagar a Gendarmería el consumo de los servicios básicos de los que haga uso a consecuencia
de su actividad productiva, tales como agua, energía, gas, entre otros. Los detalles se
establecerán en las bases de licitación respectivas. Asimismo, deberán formalizar su
incorporación al establecimiento mediante la firma de un Convenio de Capacitación y
Empleo con Gendarmería de Chile, en un plazo máximo de 3 días hábiles a partir de dicha
aprobación, pudiendo introducir en él las particularidades o complementos que se
acuerdan entre las partes. En dicho Convenio se señalará el plazo de duración mínima de

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instalación de la empresa, el cual será renovable por mutuo acuerdo de los contratantes.
De igual manera, a través del Director Regional y el Jefe del Establecimiento se iniciará el
proceso de preselección de los trabajadores.

6.1.5.1. Capacitación
Deberá formalizar un plan que detalle objetivos, técnicas, nivel de calificación,
metodología y duración, además de describir los métodos de evaluación, aprobación y
certificación para con los internos. En este sentido, la capacitación será definida y
programada en forma adecuada al proceso de reinserción social de los condenados; debe
ser otorgada al trabajador con el objeto de que adquiera las destrezas y hábitos que
preparen al interno para desarrollar una actividad productiva regulada a través de un
contrato de trabajo.
El periodo de capacitación de la empresa no podrá extenderse por más de dos meses,
y se entregará durante el periodo inicial de operación de la empresa en el establecimiento.
Además, ésta podrá tomar las siguientes modalidades, según los requerimientos de la
empresa y la experiencia de los trabajadores:
a) Apresto Laboral, consistente en un entrenamiento básico para el manejo de las
tareas necesarias para desempeñar el respectivo puesto de trabajo en la empresa, en
especial, en el caso de trabajadores con experiencia previa en el mismo rubro. Su duración
máxima debe ser de 1 mes;
b) Capacitación Especializada, consistente en el entrenamiento en un oficio
determinado, con el fin que el trabajador alcance un completo dominio de éste a nivel
teórico y práctico. Debe ser certificada y de una duración máxima de 2 meses.
Podrán acordarse, entre el empresario y el Consejo Técnico, otros procesos de
capacitación durante el funcionamiento productivo de la empresa, adecuando los horarios
de trabajo y percibiendo los trabajadores la remuneración estipulada en su contrato.

6.1.5.2. Proceso de selección de trabajadores


De acuerdo con el artículo 41 del Reglamento ya referido, el proceso de selección de
trabajadores constará de dos etapas:
a) Etapa de preselección: en los Establecimientos cerrados y semiabiertos,
Gendarmería de Chile, a través de la Área Técnica respectiva, deberá elaborar un listado de
internos susceptibles de ser contratados, considerando los antecedentes psicosociales,
criminológicos y penitenciarios, además del perfil de trabajador requerido por el
empresario. En los Establecimientos abiertos la nómina será elaborada por el Centro de
Reinserción Social mediante el mismo procedimiento. Los trabajadores que forman parte
de dicha nómina serán informados de la oferta laboral existente y sus condiciones.
b) Etapa de selección: el adjudicatario hará la selección final del trabajador a contratar,
pudiendo realizar previamente una entrevista individual o grupal con los trabajadores
preseleccionados.

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6.1.5.3. Término del Convenio


Los artículos 51 y 52 del Reglamento señalan las causales y la forma de término del
convenio con la empresa. Así, el Convenio podrá terminar por las siguientes circunstancias:
a) Vencimiento del plazo establecido en el Convenio;
b) Mutuo acuerdo de las partes; y,
c) Por decisión unilateral de las partes, dando aviso por escrito con a lo menos 45 días
de anticipación a la fecha que se le quiere poner término al Convenio, fundamentada en
necesidades de la empresa o la institución, o por incumplimiento de alguna de las partes.

6.1.6. Empresario interno


Los internos están facultados para conformar empresas o cooperativas al interior de
los establecimientos penitenciarios, previo informe favorable del Consejo Técnico y
ajustándose a la normativa comercial vigente. La administración deberá otorgar las
facilidades para la constitución de las empresas, haciéndolas compatibles con la ejecución
de la sanción penal. No obstante, estas empresas o cooperativas sólo podrán contratar
trabajadores internos, bajo las condiciones del Código del Trabajo o la legislación civil, según
corresponda.
Asimismo, el empresario interno que desempeñe labores dentro del establecimiento
podrá gestionar la introducción de maquinaria, materias primas o cualquier otro insumo
que sea necesario para el desarrollo de la actividad productiva autorizada por la
Administración, todo lo que deberá ser debidamente autorizado; el Consejo Técnico
elaborará un informe, el cual será remitido al Jefe del establecimiento, quién deberá
autorizar las gestiones que haga el empresario interno mediante resolución fundada.

6.1.7. Prestación de servicios de internos


Siempre que el régimen interno del establecimiento lo permita, los internos podrán
prestar servicios a trato a personas o empresas externas, en las condiciones que establezca
la administración penitenciaria. Este trabajo se ajustará a las reglas civiles, tributarias y
laborales de la legislación común.

6.2. Actividades de formación para el trabajo

Serán consideradas como actividades de formación para el trabajo aquellas que tengan
por objeto formar, crear o preservar hábitos laborales y/o sociales en el sujeto, reforzando
su identidad personal y pro social.
Esta actividad será fomentada por la Administración Penitenciaria y se ajustará a la
oferta programática de cada establecimiento.

6.2.1. Modalidades de la formación para el trabajo


La formación para el trabajo se desarrollará bajo las siguientes modalidades:

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a) Las propias de los Centros de Educación y Trabajo realizadas en el marco de


actividades productivas y de capacitación que se ejecuten al interior de los Establecimientos
Penitenciarios o en virtud de proyectos convenidos por terceros con la Administración
Penitenciaria. Estas actividades se regularán por lo dispuesto en el Título VI del Reglamento.
b) Las que tengan por objeto apoyar las necesidades de los servicios de aseo,
alimentación y mantención de los Establecimientos Penitenciarios (artículos 61 y 62 del
Reglamento).
c) Las que propendan al entrenamiento ocupacional o terapéutico (artículo 63 del
Reglamento).
La Administración Penitenciaria promoverá la organización de sistemas y programas de
formación y reconversión laboral, los que podrán realizarse con la participación concertada
de las autoridades laborales, agrupaciones sindicales, empresariales y otras entidades
sociales vinculadas al trabajo y a la producción.

6.3. Centros de Educación y Trabajo

Están regulados en los artículos 64 y siguientes del Reglamento del Estatuto Laboral
Penitenciario. Así, el artículo 64 señala que: “Los Centros de Educación y Trabajo, también
denominados por la sigla CET, constituyen establecimientos penitenciarios o parte de ellos,
destinados a contribuir al proceso de reinserción social de las personas condenadas,
proporcionando o facilitándoles, trabajo regular y remunerado, capacitación o formación
laboral, psicosocial y educación, que sean necesarios para tal propósito, sin perjuicio que
en cumplimiento de este objetivo puedan constituir unidades económicas productivas y
comerciales de bienes y servicios. En el CET se podrán llevar a cabo actividades de formación
para el trabajo, las cuales permitirán a los penados percibir un ingreso. Asimismo, estos
podrán desarrollar las actividades laborales establecidas en este reglamento, las que se
regirán por las normativas pertinentes. En todo caso, en el ejercicio de la actividad laboral
siempre deberá tenerse en cuenta el interés de los internos y su formación y capacitación.
Debido a este objetivo los CET contarán con recursos asignados por el Estado, como,
asimismo, contarán con recursos propios, originados de la actividad productiva que
realicen”.
Cada CET podrá diseñar planes o actividades de capacitación y formación para su
personal en áreas o temas atingentes a la actividad del Centro, los que deberán ser
aprobados por el Director Regional y podrán financiarse con recursos de la Unidad de
Capacitación Regional o Nacional o de entidades externas o bien a través de convenios
gestionados por Gendarmería con instituciones acreditadas por el SENCE.
En cuanto a los objetivos de estos Centros, el artículo 66 del Reglamento referido,
expresa que: “Los Centros de Educación y Trabajo, tendrán los siguientes objetivos:
a) Proporcionar capacitación, formación y/o especialización sistemática en técnicas
fundamentales u oficios, a las personas condenadas, mediante metodologías teórico-
prácticas. El Centro de Educación y Trabajo procurará que se acrediten las competencias

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laborales adquiridas por sus beneficiarios, mediante la certificación otorgada por


instituciones reconocidas por los Ministerios de Educación o del Trabajo.
b) Ejecutar programas de intervención y formación psicosocial para los condenados a
medidas alternativas a las penas privativas de libertad.
c) Promover y apoyar la formación educativa. Los Centros de Educación y Trabajo
podrán coordinar con los organismos educativos que correspondan, de acuerdo con la
legislación vigente, los planes y programas de estudios técnicos o científico humanistas en
todos sus niveles diseñados por el Ministerio de Educación, si los requerimientos para
completar la capacitación de los condenados así lo exigieran. Para tal efecto, los Centros de
Educación y Trabajo estarán facultados para financiar con recursos propios, un sistema de
becas para que los condenados beneficiarios puedan completar sus estudios en todos los
niveles.
d) Proporcionar trabajo regular y remunerado, acorde con la realidad regional.
e) Comercializar los productos de su giro y prestar servicios remunerados a
particulares.
f) Orientar y colaborar en el proceso de colocación laboral de los internos en el medio
libre.”

6.3.1. Tipos de Centro de Educación y Trabajo (CET)


El artículo 67 expresa que existirán CET cerrados, semi-abiertos y abiertos. Los cerrados
serán secciones de tratamiento de un establecimiento penitenciario con régimen cerrado,
y se caracterizarán por mantener un régimen de reclusión con sistemas de control y
seguridad apropiados a la actividad laboral y productiva que desarrollarán. Asimismo, el
beneficiario de este tipo de CET estará separado del resto de la población penal, en un
sistema de segmentación diurna y nocturna.
Por su parte, los CET semi-abiertos serán establecimientos penitenciarios,
independientes y autónomos, donde los internos cumplirán condena en un régimen basado
en la autodisciplina y relaciones de confianza.
Finalmente, los abiertos, serán secciones de tratamiento que dependerán de un Centro
de Reinserción social (CRS), cuyo objetivo principal es la reinserción social de los
condenados a una medida alternativa a la reclusión (hoy Penas Sustitutivas) o que se
encontraren afectos al beneficio de salida controlada al medio libre, a través de actividades
de capacitación y formación.

6.3.2. Dirección de los CET y sus funciones


Los Centros de Educación y Trabajo estarán a cargo de un Jefe de CET, quien, para todos
los efectos legales, será considerado un funcionario público. El nombramiento de este
funcionario variará de acuerdo con el tipo de CET al cual será destinado, pero se requerirá
que éste cuente con, a lo menos, licencia de educación media y ser nombrado por
resolución del Director Regional de Gendarmería. Adicionalmente, se requerirá lo siguiente:

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a) CET abierto: en este tipo de Centros, el cargo de Jefe de CET corresponde al Jefe del
Centro de Reinserción Social respectivo, quien ejercerá la función de Jefe del CET abierto;
b) CET semi-abierto: acá, se requerirá que el Jefe de CET cuente con estudios
superiores técnicos o universitarios asociados al área de la administración o ciencias
sociales y su nombramiento será del cargo del Director Nacional de Gendarmería. El Jefe
designado, en estos casos, será uno propuesto por la Dirección Regional de Gendarmería;
y,
c) CET cerrado: el Jefe de CET será nombrado por el Director Regional a propuesta del
Jefe del Establecimiento. No se requerirá que tenga enseñanza superior, como lo es en el
caso de los Centros semi-abiertos.
Por su parte, el artículo 72 del Reglamento ya referido, señala que el Jefe de CET tendrá
las siguientes funciones y atribuciones:
a) Impartir instrucciones destinadas al mejor funcionamiento de la unidad y controlar
su cumplimiento; asimismo, exigir y controlar la observación de las disposiciones legales
administrativas y reglamentarias vigentes.
b) Programar, dirigir y coordinar las actividades productivas, de capacitación, de
formación para el trabajo y las intervenciones psicosociales impartidas en el Centro y
controlar su ejecución.
c) Solicitar la asignación del personal necesario para las labores del Centro o proponer
su contratación en la medida que los recursos económicos del Centro lo permitan.
d) Elaborar los contratos de venta de productos y servicios confeccionados o prestados
en el Centro a su cargo hasta un máximo de 500 Unidades de Fomento. Sobre este monto
deberá recabar la autorización del Director Regional del Servicio.
e) Proponer para la aprobación del Director Regional, los Convenios con empresas
interesadas en instalarse dentro del Centro, los que deberán regular sus relaciones con los
internos trabajadores en conformidad con las normas laborales o civiles según corresponda.
f) Proponer al Director Regional respectivo la celebración de los contratos y convenios
que tengan por objeto proveer al Centro, de material didáctico, insumos, herramientas,
equipos, maquinarias y demás implementos que se requieran para el proceso de
capacitación y trabajo, de acuerdo a los procedimientos establecidos en la Ley Nº 19.886,
de Bases sobre Contratos Administrativos de suministro y prestación de servicios y su
Reglamento, a la resolución Nº 134, de 3 de marzo de 2005, del Director Nacional, y a las
instrucciones que determine la Dirección Nacional sobre este aspecto.
g) Proponer al Director Regional de Gendarmería la celebración de convenios de
capacitación o de educación formal con instituciones públicas o privadas.
h) Determinar la distribución de horarios y demás pautas operativas internas de
acuerdo con las normas legales o reglamentarias vigentes.
i) Promover la venta de productos y la prestación de servicios del Centro hacia la
comunidad.

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j) Proponer al Director Regional de Gendarmería la distribución de los ingresos


provenientes de la explotación productiva del Centro, sin perjuicio de las facultades que le
conceden las letras d) y f) precedentes.
k) Mantener debidamente actualizados los expedientes individuales de cada
condenado que registren sus actividades de formación y capacitación, el trabajo realizado
y las anotaciones que evalúen mensualmente su aprovechamiento teórico-práctico.
l) En el caso de los CET semiabiertos, presidir el Tribunal de Conducta y el Consejo
Técnico del respectivo establecimiento.
m) Presentar mensualmente al Director Regional de Gendarmería estados de situación
y, una vez al año, un informe cualitativo y de administración contable, y el balance general
del Centro.
n) Informar y facilitar los trámites para la adscripción de los condenados a un sistema
previsional, tanto en su calidad de trabajadores dependientes como independientes.
o) Velar por el oportuno cobro de los créditos, adoptando las medidas administrativas
que en su caso corresponda y/o remitiendo los antecedentes para su cobro ejecutivo a los
organismos competentes.
En el caso de los CET cerrados las decisiones adoptadas en virtud de las atribuciones
descritas, deberán considerar la aprobación previa del Jefe del Establecimiento Respectivo.
Ahora bien, el sujeto encargado de controlar los Centros de Educación y Trabajo será
el respectivo Director Regional de Gendarmería, el que ejercerá una supervisión directa
sobre ellos o a través del Jefe del Establecimiento, Jefe Administrativo o Jefe Técnico
Regional que corresponda. En el artículo 73 del Reglamento se han señalado las funciones
y atribuciones del Director Regional, para efectos de cumplir con su obligación de control.

6.3.3. Selección de trabajadores para CET


Para efectos de determinar los internos que podrán ser parte de estos CET, debemos
distinguir en el tipo de Centro al cual pretenden postular, puesto que, como se menciona
arriba, los Centros con régimen semi-abiertos, son establecimientos autónomos e
independientes, cuya población penal sólo serán condenados a los cuales se les haya
acogido su solicitud para acceder a dicho Centro; a diferencia de los otros tipos de CET, que
constituyen secciones dentro de un establecimiento penitenciario.
Para la selección de los condenados postulantes a los CET se considerarán: su
disposición al trabajo, necesidades de reinserción social, motivación al cambio y
antecedentes psicológicos, sociales y de conducta, características que deberán ser medidas
y apreciadas por el Consejo Técnico en su informe. De esta manera, la evaluación se fundará
en informes del condenado, dentro de los cuales destacarán el social, psicológico, laboral,
salud y conducta. En esta línea, cobra especial relevancia para la postulación a un CET semi-
abierto, que el interno tenga una “buena” o “muy buena” conducta en el último bimestre
antes de la postulación.
Agrega el reglamento que la pena no constituirá un factor excluyente para ser
seleccionado, sin perjuicio de que sólo podrán ser enviados a los CET cerrados y semi-

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abiertos, los condenados que hayan cumplido, a lo menos, 2/3 del tiempo mínimo para
optar a beneficios intrapenitenciarios. Excepcionalmente podrán postular internos con
menor tiempo de cumplimiento, siempre y cuando cumplan con los presupuestos
señalados, y que cuenten con aprobación de la Subdirección Técnica de Gendarmería de
Chile.
Por su parte, la selección de los condenados que envíen sus solicitudes a los CET será
aprobada o rechazada por el Consejo Técnico del establecimiento penitenciario respectivo,
siempre que se refiera a CET cerrados o abiertos; en caso de que sean semi-abiertos, tendrá
que ser el Director Regional de Gendarmería quien evaluará los antecedentes en reunión
conjunta con el Consejo Técnico.

6.3.4. Permisos de salida


Los condenados de los CET cerrados y semi-abiertos podrán postular a los permisos de
salida establecidos en el RP, de acuerdo con la normativa allí señalada. Recordemos que en
los CET abiertos, lo principal será la reinserción social del sujeto en el medio libre como
alternativa a la reclusión, por lo que no estará sujeto a este tipo de permisos el condenado.
No obstante, los internos de los CET semi-abiertos podrán postular a los siguientes
permisos, establecidos en el artículo 83 del Reglamento del Estatuto Laboral Penitenciario:
a) Salida Esporádica Especial: permiso de salida extraordinario, sin custodia, que se
puede otorgar en días hábiles con el objeto de realizar trámites de carácter personal e
indelegables y sólo por el tiempo que sea necesario para su realización;
b) Salida Trimestral: salida sin custodia, con el objeto de visitar, compartir con su
familia e incluso pernoctar con ésta. Consiste en un permiso de salida de siete días en cada
trimestre calendario. Podrá ejercerse en forma parcializada, por un día en una salida de
hasta 15 horas consecutivas, o en dos o más días. No obstante, no podrá ser acumulada con
las salidas de otro trimestre, debido que, al terminar este período, se perderán aquellos
días que el sujeto no salió; pero, si podrá utilizarse esta salida en forma conjunta con los
permisos de salida señalados en el RP, salvo la salida controlada al medio libre, ya que esta
última está dotada de una gran libertad para con el condenado.
Para este permiso, el condenado debe haber aprobado un período de observación y
evaluación de seis meses contados desde su ingreso al CET respectivo.
c) Permiso de Estudio y Capacitación: permiso sin custodia, con el objeto de que el
condenado pueda concurrir a establecimientos educacionales o de capacitación técnica del
medio libre, para realizar estudios regulares básicos, medios científico-humanistas o
técnico-profesionales, superiores, o cursos de capacitación en oficios o técnicas
especializadas.
El Permiso de Estudio y Capacitación se concederá luego de un período de observación
y evaluación que no podrá ser inferior a tres meses, contados desde la fecha del ingreso del
condenado al Centro. Se podrá otorgar antes de este tiempo, cuando el interno asista a
establecimientos educacionales o de capacitación de forma previa a su ingreso al CET.

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En caso de incumplimiento a las condiciones impuestas a los permisos, se revocará el


mismo, debiendo los condenados cumplir un tercio del saldo insoluto de su condena, para
poder solicitar nuevamente el permiso. La facultad de concesión, suspensión y revocación
será facultad privativa del jefe del establecimiento, pero sólo podrá concederlo en caso de
que exista un informe favorable del Consejo Técnico.

VII. DERECHOS DE LAS MUJERES PRIVADAS DE LIBERTAD

El artículo 19 Nº 2° de la Constitución Política de la República señala que se asegura a


todas las personas “la igualdad ante la ley”, en el sentido de que debe tratarse tanto a
hombres como mujeres de igual manera ante el ordenamiento jurídico, sin que deba existir
ningún tipo de discriminación arbitraria o ilegal. No obstante, en la realidad penitenciaria,
el trato no puede ser “igual”, puesto que los hombres y mujeres resultan ser ciertamente
distintos en su calidad de internos. Lo anterior, dado que, muchas veces, una mujer privada
de libertad puede estar embarazada, o, incluso, en lactancia, por lo que deberá cuidar y/o
estar cerca del recién nacido, debiendo asegurarse, por parte de la administración
penitenciaria, un estándar de vida mínimo para ambos; realidad distante de los hombres
internos, sin perjuicio de que se le puede asegurar las visitas de sus familiares. De igual
manera, aunque resulte obvio mencionarlo, la legislación de la materia distribuye a los
hombres y mujeres, estableciendo como mínimo una separación de éstos dentro de un
establecimiento penitenciario, a pesar de que el objetivo, en definitiva, será que se
encontraren en centros penitenciarios separados. Así lo establece el artículo 87 del Código
Penal, al describir que: “Los menores de veintiún años y las mujeres cumplirán sus
condenados en establecimientos especiales. En los lugares donde éstos no existan,
permanecerán en los establecimientos carcelarios comunes, convenientemente separados
de reos adultos y varones, respectivamente.”
De esta manera, el RP crea los Centros Penitenciarios Femeninos, en los cuales se
recibirán mujeres de toda calidad procesal. Estos establecimientos deberán contar con
espacios y condiciones adecuados para el cuidado y tratamiento pre y post-natal, así como
la atención de hijos lactantes de las internas.
Por otra parte, arriba hemos mencionado que existen sanciones administrativas dentro
de los establecimientos penitenciarios, correspondiendo a la más grave de éstas el
confinamiento en una celda solitaria. En lo que nos concierne al respecto, debemos
mencionar que a las mujeres embarazadas y hasta seis meses después del término del
embarazo, a las madres lactantes, y a las que tuvieren hijos consigo, no se les aplicará dicha
sanción, en vista del peligro que este crea para el menor hijo de la interna. Por esto, en
ninguna circunstancia se permitirá este tipo de sanción a una mujer que se encontrare en
las circunstancias ya descritas, en vista que la administración penitenciaria no puede
permitir alterar el desarrollo y crecimiento de los hijos.

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7.1. Reglas relativas a la libertad condicional

Las mujeres que fueren condenadas a los delitos señalados en los incisos tercero y
quinto del artículo 3º del Decreto Ley Nº 321, de 1925, si estuvieren embarazadas o tuvieren
un hijo menor de tres años, podrán solicitar la libertad condicional cuando cumplieren la
mitad de la pena privativa de libertad, en circunstancias de que, por regla general, por la
condena de alguno de estos delitos, se puede postular a la libertad condicional una vez
cumplido 2/3 de la pena privativa de libertad. Lo anterior, con el objeto de favorecer y
ayudar el desarrollo del menor en crecimiento.

7.2. Normativa internacional

El Primer Congreso de las Naciones Unidas sobre Prevención del Delito y Tratamiento
del Delincuente, celebrado en Ginebra en 1955, y aproadas por el Consejo Económico y
Social, establecieron las Reglas Mínimas para el Tratamiento de los Reclusos. Dicho cuerpo
normativo internacional, en su numeral 8º, expresa que: “Los reclusos pertenecientes a
categorías diversas deberán ser alojados en diferentes establecimientos o en diferentes
secciones dentro de los establecimientos, según su sexo y edad, sus antecedentes, los
motivos de su detención y el trato que corresponda aplicarles.
Es decir que:
a) Los hombres y las mujeres deberán ser recluidos, hasta donde fuere posible, en
establecimientos diferentes; en un establecimiento en el que se reciban hombres y mujeres,
el conjunto de locales destinado a las mujeres deberá estar completamente separado;
b) Los detenidos en prisión preventiva deberán ser separados de los que están
cumpliendo condena;
c) Las personas presas por deudas y los demás condenados a alguna forma de prisión
por razones civiles deberán ser separadas de los detenidos por infracción penal;
d) Los detenidos jóvenes deberán ser separados de los adultos”.
El mismo cuerpo normativo, en su numeral 23, asegura que en los establecimientos
para mujeres deben existir instalaciones especiales para el tratamiento de reclusas
embarazadas, de las que acaban de dar a luz y de las convalecientes. En esta línea, se
asegura que se tomarán todas las medidas necesarias para que una mujer realice su parto
en un hospital civil; en caso contrario, si el menor naciere en un establecimiento
penitenciario, dicho hecho jamás deberá constar en su partida de nacimiento. El mismo
numeral, señala que deberán tomarse disposiciones para organizar una guardería, donde
permanecerán los niños si no estuvieren sus padres, en la medida de lo posible.
En los establecimientos o complejos penitenciarios en los que se trataren hombres y
mujeres, estas últimas estarán bajo la dirección de funcionarios femeninos, las cuales
tendrán las llaves de acceso propias del establecimiento. Es decir, se confiará la seguridad
y vigilancia de las internas a funcionarias de Gendarmería femeninas; en caso de que se
requiriere, por cualquier razón, que un hombre concurra a la sección femenina, deberá ir

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acompañado de un miembro femenino del personal. Excepcionalmente, se permite que


hombres tengan contacto con reclusas, siempre y cuando sea por labores de enseñanza,
médicos o cualquier gestión que tenga un carácter profesional (numeral 53 de las Reglas
Mínimas para el Tratamiento de los Reclusos).
Finalmente, los Principios y Buenas Prácticas sobre la Protección de las Personas
Privadas de Libertad en las Américas, de la Comisión Interamericana de Derechos Humanos,
establece en el Principio X, referido a la salud de los internos, que: “Las mujeres y las niñas
privadas de libertad tendrán derecho de acceso a una atención médica especializada, que
corresponda a sus características físicas y biológicas, y que responda adecuadamente a sus
necesidades en materia de salud reproductiva. En particular, deberán contar con atención
médica ginecológica y pediátrica, antes, durante y después del parto, el cual no deberá
realizarse dentro de los lugares de privación de libertad, sino en hospitales o
establecimientos destinados para ello. En el caso de que ello no fuere posible, no se
registrará oficialmente que el nacimiento ocurrió al interior de un lugar de privación de
libertad”. Luego, se agrega en la misma disposición que: “Cuando se permita a las madres
o padres privados de libertad conservar a sus hijos menores de edad al interior de los
centros de privación de libertad, se deberán tomar las medidas necesarias para organizar
guarderías, que cuenten con personal calificado, y con servicios educativos, pediátricos y
de nutrición apropiados, a fin de garantizar el interés superior de la niñez”.

7.3.- Perspectiva de género en el sistema penitenciario

La perspectiva de género implica visibilizar a la mujer en los estudios y políticas que


enfocan la perspectiva masculina como universal y como prototipo de lo humano. Esa línea
de pensamiento se justificó bajo los argumentos de la inclusión tácita de la mujer en las
referencias masculinas, y del exceso de especificidad en estudios o investigaciones con un
parámetro exclusivamente femenino. Sin embargo, observar al hombre no siempre significa
incluir a la mujer cuando en el sistema criminal su presencia numérica es menor.
Los enfoques más recientes reconocen la perspectiva de género como óptica de
análisis, entendiéndola como las relaciones culturales y de poder que van a facilitar o limitar
la interacción entre hombres y mujeres.
Las vertientes de la Criminología Feminista, en el ámbito criminológico, ofrecieron
nuevas aproximaciones que pusieron en jaque las tesis tradicionales, promoviendo un
debate sobre los estereotipos basados en el sexo y poniendo de manifiesto los límites de
una criminología positivista.
Los estudios de la criminología feminista o la criminología bajo una perspectiva de
género posibilitaron la superación de algunos límites de la criminología más tradicional
revelando la importancia de introducir la interdisciplinariedad en cualquier tipo de abordaje
cuestionado la sociedad como estructura que legitime desigualdades.
Esta necesidad se sustenta en el reconocimiento de que las mujeres constituyen un
grupo vulnerable que posee necesidades y requisitos específicos, y que muchas veces se

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encuentran invisibilizadas en las políticas públicas que regulan el sistema criminal y


penitenciario. Por lo mismo, la comunidad internacional se planteaba hace años el
desarrollo de un conjunto de normas que adoptaran los principios y reglas establecidas en
las Reglas mínimas para el tratamiento de los reclusos establecidas en 1955 para regular la
situación de los privados de libertad, así como de quienes cumplen condenas en libertad
(Reglas de Naciones Unidas sobre medidas no privativas de libertad, también conocidas
como Reglas de Tokio).

7.3.1. Reglas de Bangkok


Las 70 Reglas de Bangkok surgieron el 21 de diciembre de 2010 para aclarar y
complementar las disposiciones contenidas en las normas internacionales ya referidas,
buscando mejorar la situación de las mujeres, de sus hijos y de la colectividad.
Estas reglas abordan aspectos relacionados a la vivencia de mujeres dentro del sistema
de justicia penal; sobre las reclusas bajo arresto a la espera de un juicio; dicen relación con
las reclusas cumpliendo sentencia; contiene reglas sobre relaciones sociales y atención
después de la liberación; reglas sobre las necesidades específicas de mujeres embarazadas,
de madres lactando; sobre madres con hijos y/o hijas en edad dependiente, entre otras.

7.3.2. Suspensión de la cárcel por perspectiva de género


Resolviendo un Recurso de Amparo, el 7 de abril de 2020, en causa rol 256-2020, la
Corte de Apelaciones de Valparaíso dictó un fallo que ha revolucionado la justicia de
géndero o Gender Justice Way. La Tercera Sala decretó la suspensión del cumplimiento de
la pena de cárcel de una mujer que mantiene un embarazo gemelar de alto riesgo, debiendo
continuar con la sentencia en su domicilio. El Tribunal de alzada acogió un recurso de
amparo interpuesto en favor de la amparada condenada el 2015 a cinco años y un día de
presidio mayor en su grado mínimo como autora de robo con violencia. Dicha pena
concluiría el 19 de diciembre de 2020.
La ministra de la Corte porteña, Silvana Donoso explicó que la medida se enmarca en
el escenario de pandemia de Covid-19 que atraviesa Chile y que se justifica en tratados
internacionales suscritos por el Estado: "Si bien en Chile no hay una normativa interna que
permita suspender el cumplimiento de una condena en ningún caso, no podemos aducir
que no exista normativa para resolver la situación propuesta, ya que las convenciones
internacionales que Chile ha ratificado y que, por lo tanto, se convierten en normativa
interna, sí permiten -a través de las obligaciones contraídas por el Estado de Chile- llegar a
la decisión que se adoptó". Señaló también que la condenada "es parte de la población
vulnerable de nuestro país, debiendo examinar la petición de suspensión de la sanción
impuesta, en tal contexto y, en consecuencia, desde una perspectiva de género" según
indica el propio fallo de la Corte, considerando además, el hacinamiento de las cárceles y,
por ende, el riesgo de contagio. Por último, indicó que "según los propios informes de
Gendarmería, el embarazo (20 semanas) en sí es de alto riesgo y eventualmente podría
significar la pérdida de la vida de uno o dos de los gemelos (...) asumiendo la necesidad de

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proteger la vida de la reclusa y del producto de la gestación, (...) resulta meridianamente


claro que existe ordenamiento jurídico que permite y obliga a esta Corte a adoptar medidas
urgentes con la finalidad de cumplir con las convenciones internacionales a las que el Estado
adscribió".
La sentencia se dictó tomando en cuenta normativa internacional a nivel de Naciones
Unidas, la Convención sobre la eliminación de todas las formas de discriminación contra la
mujer (CEDAW). Con posterioridad, y mayor especificidad, en la Convención Interamericana
para prevenir, sancionar y erradicar la violencia contra la mujer (Belem do Pará).
Por último, se ha señalado que la novedad es la aplicación del artículo 5°, inciso
segundo, de la Constitución Política de la República como norma base de entrada para
aplicar directamente el Derecho de los Tratados Internacionales en materia de Derechos
Humanos, abogando por esta manera de aplicar dinámicamente el derecho internacional
de los Derechos Humanos y el Derecho Penal Internacional Humanitario sin distingos, y
también su aplicación directa a los jueces.

7.3.2.1. Precedente Jurídico


El profesor Felipe González, de la Universidad de Valparaíso, señaló que el dictamen
citado marca un precedente jurídico: "En muy pocas ocasiones se ven amparos donde el
derecho internacional de los Derechos Humanos tiene una influencia superlativa en la
legislación penal ordinaria de nuestro ordenamiento (…) El fallo es valiente en dos sentidos:
en primer lugar, en cuanto a reconocer a los Derechos Humanos como una fuente directa
de aplicación en la resolución de una situación penal, generalmente los tratados
internacionales de Derechos Humanos se utilizan más para inspirar la interpretación de una
determinada ley (…) en segundo lugar, porque siguiendo la tradición jurisprudencial
imperante, hasta la llegada de este fallo, podría entenderse que no existe norma expresa
en la legislación ordinaria que permita sustituir una pena de privación de libertad en un
recinto penitenciario por un arresto total domiciliario dada la calidad de condenada
rematada de la amparada".
Sostiene también el profesor Felipe González “que el fallo abre una puerta
interpretativa, muy desarrollada en Italia, e incipiente en nuestra cultura jurídica, de
considerar los Derechos Humanos y la protección de la mujer como valores intransables en
una sociedad que jurídicamente comienza a abrirse a una nueva mentalidad de progreso en
materias de igualdad, justicia penitenciaria y género" (Comentario disponible en:
https://cooperativa.cl/noticias/pais/region-de-valparaiso/suspenden-carcel-aembarazada-
por-ser-poblacion-de-riesgo-de-contagio-de/2020-04-09/171520.html. Consultado el 9 de
abril de 2020. Autor: Cooperativa.cl).

7.3.3. Tratamiento de las mujeres transgénero y otros miembros de la comunidad


LGBTI
Los Principios de Yogyakarta sobre la aplicación de la legislación internacional de los
derechos humanos en relación con la orientación sexual y la identidad de género

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elaborados en marzo 2007, establece en su principio 9 que la orientación sexual y la


identidad de género son fundamentales para la dignidad de toda persona.
En nuestra sociedad es muy escaso el conocimiento que se tiene en torno a la
comunidad LGBTI y lo que significa ser gay, lesbiana, bisexual, transexual e intersexual,
siendo estos últimos los términos más desconocidos por la población general. Así,
“transexual” es aquella que encuentra que su identidad sexual está en conflicto con su sexo
biológico, pudiendo pasar por un proceso de transición para adaptar su cuerpo al género al
cual se sienten pertenecientes. Por otra parte, el término “travesti” designa únicamente a
una persona de determinado género biológico que acostumbra utilizar la vestimenta
socialmente asignada al género opuesto. A su vez, la persona “intersexual” presenta
conjuntamente caracteres sexuales masculinos y femeninos, a quienes erradamente se les
llama “hermafrodita”, concepto no adecuado para referirse a una persona de la especie
humana, sino más bien indicativo de esta misma situación en el reino animal y vegetal. En
este caso se incluye lo que se ha denominado como “síndrome de disgenesia gonadal mixta
o asimétrica, seudohermafroditismo masculino, seudohermafroditismo femenino,
hermafroditismo verdadero, síndrome de testículos rudimentarios, hiperplasia adrenal
congénita y el síndrome de feminización testicular”.
El identificarse como “transgénero (o transexual)” comprende la expresión del género
por la propia persona y no en el sexo que la persona escoja para sus relaciones íntimas. Las
personas transgénero se pueden identificar como lesbianas, gay, bisexuales o
heterosexuales, tratándose de un término utilizado para describir a las personas cuya
identidad de género o expresión de género difiere del que está usualmente asociado con
su sexo de nacimiento.
Los Principios de Yogyakarta determinan una serie de estándares internacionales
relativos a este colectivo, los que están descritos como “recomendaciones” a los Estados, y
están directamente relacionados con la privación de libertad.
Su principio Nº 9 señala que los Estados:
i. Asegurarán que la detención evite una mayor marginación de las personas con base
a su orientación sexual o identidad de género o las exponga al riesgo de sufrir violencia,
malos tratos o abusos físicos, mentales o sexuales.
ii. Proveerán a las personas detenidas de un acceso adecuado a atención médica y
consejería apropiada a sus necesidades, reconociendo cualquier necesidad particular con
base en su orientación sexual o identidad de género, incluso en lo que respecta a salud
reproductiva, acceso a información sobre el VIH/SIDA y la terapia correspondiente, y a
terapia hormonal o de otro tipo, como también a tratamientos para reasignación de género,
si ellas los desearan.
iii. Garantizarán que, en la medida que sea posible, todas las personas privadas de su
libertad participen en las decisiones relativas al lugar de detención apropiado de acuerdo a
su orientación sexual e identidad de género.
iv. Establecerán medidas de protección para todas las personas privadas de su libertad
que resulten vulnerables a la violencia o los abusos por causa de su orientación sexual,

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identidad de género o expresión de género y asegurarán que dichas medidas no impliquen


más restricciones a sus derechos de las que experimenta la población general de la prisión,
en la medida en que esto pueda llevarse razonablemente a la práctica.
v. Asegurarán que las visitas íntimas, donde estén permitidas, sean otorgadas en
igualdad de condiciones para todas las personas presas y detenidas, con independencia del
sexo de su pareja.
vi. Estipularán el monitoreo independiente de los establecimientos de detención por
parte del Estado, como también de organizaciones no gubernamentales, incluyendo
aquellas que trabajan en los ámbitos de orientación sexual y la identidad de género.
vii. Emprenderán programas de capacitación y sensibilización, dirigidos al personal
penitenciario y a todos los otros funcionarios y funcionarias del sector público y privado
involucrados en los establecimientos de detención sobre las normas internacionales de
derechos humanos y los principios de igualdad y no discriminación, incluidos los referidos a
la orientación sexual y la identidad de género.
En una entrevista reciente del 25 de noviembre de 2019, el Movimiento de Integración
y Liberación Homosexual (Movilh) reveló que están trabajando en coordinación con el
Director Nacional de Gendarmería y con las Unidades Jurídica y de Promoción y Protección
de los Derechos Humanos de la institución para la elaboración de un nuevo protocolo contra
las exclusiones que afectan a las personas LGBTI y, en especial, a las personas trans, que
“garantizará respetar el nombre y sexo social de las personas trans, hubiesen o no
rectificado su partida de nacimiento, así como internarlas en cárceles acordes a su género”,
lo que ciertamente constituye un notable avance en el respeto de la dignidad de la persona
humana y de la mujer, en concordancia con las normas internacionales que rigen la materia,
y aunque la presencia de mujeres transgéneros en recintos penitenciarios femeninos no ha
estado ajena de inconvenientes a nivel nacional y comparado, sobre todo en el ámbito de
agresiones sexuales hacia otras reclusas (conflictos que evidentemente también ocurren en
los recintos penitenciarios masculinos), esto no puede ser una excusa para evitar adoptar
políticas antidiscriminatorias y con enfoque de género, debiendo tomar los resguardos
necesarios para garantizar la seguridad de todas las reclusas (Disponible en:
https://www.movilh.cl/gendarmeria-permitira-que-personas-trans-cumplan-condenas-en-
carceles-acordes-a-su-genero/. Consultado el 15 de junio de 2020).

VIII. COMUNICACIÓN CON EL EXTERIOR

8.1. Comunicación al ingreso del establecimiento penitenciario

El RP autoriza a los internos a informar a su familia o a quien determinen, al momento


de su ingreso, el hecho de su internación o traslado de establecimiento. Esta comunicación
se efectuará por un teléfono proporcionado por el establecimiento penitenciario, por parte

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de este interno, salvo que se haya decretado, por el Tribunal con competencia en lo
criminal, la prohibición de comunicación, caso en el cual será Gendarmería la encargada de
informar el ingreso o traslado del interno a quien él designe.

8.2. Derecho a la información

El uso de libros, diarios, periódicos, revistas, radio y televisión podrá ser autorizado por
el Alcaide en el establecimiento. Para el efecto de regular el uso de estos medios, el Jefe del
establecimiento dictará una resolución fundada, o bien puede dictarla tanto el Director
Regional como Director Nacional de Gendarmería, con el objeto de limitar la circulación de
medios de comunicación social cuando pudieren afectar gravemente la seguridad o las
actividades normales del establecimiento. El ingreso o uso de teléfonos celulares está
sancionado como una falta disciplinaria de carácter grave en el Reglamento.

8.3. Comunicaciones al exterior

Las comunicaciones con el exterior, por parte del interno condenado, serán mediante
correspondencia. El idioma para utilizar será el que el interno estime conveniente.
Gendarmería efectuará un control de toda la correspondencia que entre o salga del
establecimiento penitenciario, con la finalidad de detectar cualquier irregularidad que
pueda poner en peligro la seguridad de los internos o funcionarios.
Bajo ningún concepto se restringirán las comunicaciones con el abogado, lo cual está
regulado en el Decreto Nº 643 del año 2000, y en lo pertinente en el Código Procesal Penal.

IX. ELIMINACIÓN Y OMISIÓN DE ANTECEDENTES PENALES

El sistema sancionatorio penal tiene por objetivo principal la reinserción social de todos
aquellos que han sido condenados por un delito, sin perjuicio de salvaguardar los principios
de proporcionalidad y culpabilidad penal, como barómetros para determinar la cuantía de
la sanción penal. El Decreto Ley Nº 409, de 1932, en su mensaje expresa que, como un
medio para levantar la moral del penado para que se esfuerce por obtener su mejoramiento
por medio del estudio, trabajo y de la disciplina, debe dársele seguridad de que, una vez
cumplida su condena, y después de haber llenado ciertos requisitos, pasará a formar parte
de la sociedad en las mismas condiciones que los demás miembros de ella y de que no
quedará el menor recuerdo de su paso por prisión.
Gendarmería de Chile, en su Manual Práctico de Difusión para la Omisión y Eliminación
de Antecedentes Penales señala que “[u]no de los objetivos transversales en la preparación
de las condiciones para el egreso de los penados y que facilita significativamente su
posterior integración socio-laboral, lo constituye la eliminación de antecedentes penales.
Esta acción, permite cerrar el ciclo de conflicto con la justicia que se inicia con la comisión

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del delito, su juzgamiento y posterior cumplimiento de condena, otorgando una


continuidad a las acciones e intervenciones en pro de la habilitación de derechos
ciudadanos e integración social”.
El prontuario penal es el registro que reúne las condenas impuestas a un determinado
sujeto, el cual es llevado por el Servicio de Registro Civil e Identificación. Es el certificado de
antecedentes, emitido por la referida institución, el instrumento público que comunica el
hecho de contar o no con alguna condena por la ejecución de un delito o acto constitutivo
de violencia intrafamiliar. El efecto que produce esto, es impedir la efectiva reinserción
social de una persona que ha cumplido su condena, puesto que, para optar a cualquier tipo
de empleo, se requiere acompañar el certificado mencionado.
Con el objetivo de apoyar a los sujetos condenados por un delito en su efectiva
reintegración a la comunidad, la legislación, una vez cumplidos determinados requisitos que
pasaremos a exponer, permite la eliminación u omisión de los antecedentes penales que
figuran en el prontuario penal de un sujeto.

9.1. Eliminación de antecedentes

9.1.1. Eliminación ante el C.A.I.S.


El Decreto Ley Nº 409 de 1932 establece que toda persona que haya sufrido cualquier
clase de condena, y que reúna las condiciones establecidas en dicho D.L., tendrá derecho a
que, por decreto supremo, de carácter confidencial, se le considere como si nunca hubiere
delinquido para todos los efectos legales y administrativos y se le indulten todas las penas
accesorias. Lo anterior, se conoce como la eliminación de los antecedentes penales, en
definitiva, elimina el prontuario penal, y se indultan todas las penas accesorias, respecto de
cualquier clase de condena.
Queda prohibido expedir certificados en que conste que la persona ha sufrido la
condena o condenas cuyos efectos hayan sido suprimidos de acuerdo con este
procedimiento. Los infractores, como asimismo, las personas que den esta clase de
informaciones, las divulguen o las expresen en cualquier forma, serán juzgados a petición
de la parte ofendida como autores del delito de injuria grave.
Para estos efectos, se deberá cumplir con un control temprano de firma mensual ante
los Centros de Apoyo para la Integración Social (C.A.I.S.), el cual es un organismo
dependiente de Gendarmería de Chile.

9.1.1.1. Requisitos
En virtud de la normativa señalada, los presupuestos se pueden expresar de la
siguiente manera:
1) Para iniciar el proceso requiere control voluntario mediante la firma mensual,
durante dos años, si es la primera condena; cinco años, si se ha sido condenado dos o más
veces, contados desde el cumplimiento de la condena respectiva. Cabe agregar que, en caso
de que el sujeto hubiere sido condenado a la pena temporal del artículo 39 bis del Código

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Penal (relacionada con el artículo 372 del mismo cuerpo normativo), referida a la pena de
inhabilitación perpetua o temporal para cargos, empleos, oficios o profesiones ejercidas en
ámbitos educacionales o que involucren relación directa y habitual con menores de edad,
el sujeto podrá ejercer el derecho a eliminación una vez transcurridos diez años desde
cumplida la condena, sin importar el número de condenas que dicha persona tuviere.
El control de firmas se realiza a través de los Centros de Reinserción Social (CRS);
Unidades Penales del Sistema Cerrado, o a través de los Patronatos Locales de Reos.
2) Haber cumplido efectivamente con la o las condenas impuestas en virtud de
sentencia ejecutoriada;
3) Haber observado muy buena conducta en la prisión o en el lugar que se cumpliere
la condena, cuando se trate de pena de prisión, presidio, reclusión o relegación;
4) Conocer bien un oficio o profesión;
5) Poseer conocimientos mínimos de cuarto año de enseñanza media.
Quedan exceptuados de ambos requerimientos, quienes, por su edad o estado físico,
según certificado médico, no estén en condiciones de estudiar o trabajar.
6) No sufrir condena durante el tiempo de prueba y hasta la fecha de dictarse el
decreto respectivo.

9.1.1.2. Tramitación de la eliminación


Una vez cumplidos los presupuestos antes mencionados, se deberá concurrir ante el
C.A.I.S. respectivo. Este organismo, una vez acreditados los requisitos, efectuará un control
mensual durante dos años, si fuere la primera condena; y de cinco años, si existieren dos o
más condenas en contra del sujeto. Cumplidos los controles, Gendarmería gestionará con
el SEREMI de Justicia, la emisión de la resolución que ordenará la eliminación de los
antecedentes.

9.1.2. Eliminación ante el Servicio de Registro Civil e identificación


Esta es una forma diversa de practicar la eliminación de antecedentes penales. Consiste
en un trámite administrativo efectuado ante el registro civil, regulado en el Decreto
Supremo Nº 64 de 1960, que crea y regula el “Prontuario Penal”.
Esta disposición legal está directamente relacionada con el Registro General de
Condenas, donde se inscriben las sentencias condenatorias, provenientes de los Tribunales
de Justicia con competencia en lo penal del país y sentencias de Juzgados de Policía Local
en los casos que establezca la Ley. Asimismo, realizado lo anterior, se procede a ir
actualizando los antecedentes de las personas que han sido condenadas para el
otorgamiento de beneficios penales correspondientes, de acuerdo con la normativa
vigente.
El Registro General de Condenas fue creado por D.L. N° 645, de 1925, sobre la base del
prontuario penal, tarjeta índice e impresión digital de las personas para autentificar la
identidad.

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Así, la presente regulación señala un procedimiento para optar a la eliminación de los


antecedentes penales registrados en el prontuario penal de una persona.
En virtud de este decreto supremo, pueden eliminarse del prontuario criminal los
siguientes registros:
a) Cuando se haya comprobado que el imputado ha sido absuelto en virtud de
sentencia firme y ejecutoriada;
b) Cuando se dictare el sobreseimiento definitivo de una causa, salvo que se haya
pronunciado en una causa terminada por sentencia condenatoria y se hubiese fundado en
la extinción de la responsabilidad penal por el cumplimiento de la condena, indulto o
prescripción de la pena;
c) Cuando se dictare un sobreseimiento temporal fundado en los numerales 1 y 2 del
artículo 409º del Código de Procedimiento Penal (homologables, en fundamento, a las
causales de sobreseimiento temporal establecidas en el Código Procesal Penal);
d) Cuando el imputado fuere objeto de amnistía;
e) Condenas por faltas, una vez transcurridos tres años desde el cumplimiento de la
condena;
f) Condenas por cuasidelitos, simples delitos o incluso crímenes, de hasta 3 años de
duración, habiendo transcurrido desde el cumplimiento de la condena 10 años en caso de
crímenes, y cinco años en el resto. Se incluyen crímenes, debido a que la ley atiende a la
penalidad en abstracto de un tipo penal para efectos de clasificarla, por lo que es
perfectamente posible que a una persona se le condene por un delito con pena de crimen,
pero en virtud de circunstancias modificatorias de la responsabilidad penal, la penalidad
fuere menor a tres años;
g) Personas que, a la fecha de comisión del delito, fueren menor de edad (18 años),
distinguiendo los siguientes casos:
a. Si la pena fuere menor a 3 años, la condena se eliminará inmediatamente por el
Registro Civil; y,
b. Si la pena fuere mayor a 3 años, el condenado deberá esperar 3 años desde la fecha
de cumplimiento de condena para solicitar la eliminación.
h) Transcurridos 20 años o más desde el cumplimiento de la pena, el Director del
Servicio podrá eliminar de oficio la anotación, cuando se tratare de faltas, sanciones penales
menores a 3 años de duración y cuando fueren delitos ejecutados por menores de edad,
siempre y cuando fuere una sola.

9.1.2.1. El prontuario penal


El prontuario penal es un documento público que da fe de la identidad de una persona
y de las anotaciones judiciales que registra, cuya custodia mantiene el Servicio de Registro
Civil e Identificación.
Según lo dispuesto en el art. 3° del D.S. N° 64 de 1960, se procederá a filiar y abrir
prontuario penal a las personas declaradas procesadas por crímenes, simples delitos y
cuasidelitos. A los infractores de faltas se les filiará y abrirá prontuario cuando hayan sido

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condenados por tercera vez, salvo los casos de excepción establecidos en la ley, como los
condenados por arts. 494 Nº 19, 495 Nº 21 y 494 bis CP del art. 3° D.L. N° 645 de 1925.
Según el artículo citado precedentemente, se inscribirá también la forma como fue
cumplida la pena o las causas por qué no se cumplió en todo o en parte.
El prontuario penal deberá llevar las siguientes menciones:
-Individualización jurídica de la persona,
-Individualización dactiloscópica,
-Fotografía; y,
-Anotaciones judiciales.
Los Prontuarios Penales y los datos que se relacionen con éstos serán secretos y sólo
se podrá dar informaciones de ellos a los afectados, a las autoridades judiciales, Ministerio
Público, Carabineros, Policía de Investigaciones y Gendarmería de Chile.
Es útil en este punto aclarar que cuando se eliminan antecedentes penales no es lo
mismo la eliminación de una anotación prontuarial que la eliminación del prontuario penal.
El prontuario penal es un documento público que contiene diversas menciones, entre ellas,
anotaciones judiciales (prontuariales). Por lo tanto, al eliminar una o varias anotaciones
prontuariales, el prontuario penal como documento subsiste, aunque algunas anotaciones
se hayan eliminado. Así las cosas, el prontuario penal solo se eliminará:
a) Cuando todas las anotaciones registradas en él se eliminen;
b) Cuando el prontuariado sea favorecido por el D.L. N° 409 de 1932;
c) Por muerte de la persona prontuariada.
La eliminación se ordenará por resolución fundada del Director General del Registro
Civil y se cumplirá mediante la destrucción material del prontuario.

9.1.2.2. Certificados de antecedentes


El certificado de antecedentes es un documento público que acredita si una persona
determinada registra anotaciones judiciales en su prontuario.
El D.S. N° 64 de 1960 establece la existencia del prontuario penal y los tipos de
certificados de antecedentes existentes, los que son otorgados por el Servicio de Registro
Civil e Identificación. A saber:
a) Certificado Letra “A”; para conducción de vehículos motorizados. Son Certificados
solicitados por la Dirección de Tránsito para la renovación de la Licencia de Conducir: de uso
exclusivo para Municipalidades, y consigna información sólo si la sentencia dice relación
con la prohibición de conducir vehículos motorizados.
b) Certificado Letra “B”; para ingreso a la Administración Pública, Municipal, Semifiscal,
Instituciones de Administración Autónoma, Fuerzas Armadas, Carabineros de Chile,
Investigaciones y Gendarmería de Chile. Dentro de esta categoría, el Registro Civil emite
también los siguientes certificados de antecedentes:
-Certificado para Uso Exclusivo de las Fuerzas Armadas.
-Extracto de filiación y antecedentes: para uso de autoridades judiciales (Tribunales de
Justicia), Ministerio Público, Carabineros, Policía de Investigaciones, Gendarmería de Chile.

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c) Certificado Letra “C”; para fines particulares, por ejemplo, por fines laborales.
d) Certificado Letra “D”; para fines especiales, esto cuando así se lo soliciten
específicamente en alguna Institución para realizar un trámite o gestión determinada.
Estos certificados se entregan directamente al interesado (excepto el certificado Letra
“A” y “B”, que son solicitados internamente por las instituciones), previo pago de un valor
nominal establecido. Se pueden entregar también a solicitud de una tercera persona con
poder notarial otorgado para los efectos o mandato general que contenga tal facultad.
En Responsabilidad Penal Adolescente sólo se entregan "Extracto de antecedentes
para adolescentes" y éstos son de uso exclusivo para Ministerio Público, Tribunales de
Justicia, Fuerzas Armadas, Carabineros de Chile, Gendarmería de Chile y Policía de
Investigaciones, no existe un certificado para el usuario (artículo 59 de la Ley Nº 20.084).
Además, existen los informes de inhabilitaciones que son sin omisión de condenas y
permiten verificar antecedentes de personas que vayan a trabajar en una relación directa y
habitual con menores de edad. Estos informes pueden ser solicitados sólo en las direcciones
regionales del Servicio de Registro Civil e Identificación por instituciones públicas y privadas,
o por cualquier usuario que cuente con la autorización expresa de quien se estén solicitando
los antecedentes, mediante un poder especial o mandato general.
En el certificado de antecedentes aparecen todas las anotaciones penales que no han
sido eliminadas u omitidas de acuerdo con la normativa vigente.

9.1.2.3. Catastro de aprehensiones


Es el almacenamiento computacional de las órdenes y contraórdenes de aprehensión
emanadas de los Tribunales que ejercen jurisdicción en materia penal del país y que expiden
a Carabineros de Chile y Policía de Investigaciones de Chile.
El Catastro de Aprehensiones, fue creado por la publicación del Decreto N° 933, que
modificó con fecha 27 de diciembre de 2002, el Decreto Supremo N° 64, de 1960, del
Ministerio de Justicia.
El objetivo de registrar esta información es contar con una base de datos única, que
maneje estos datos de forma centralizada, facilitando así la correcta y oportuna gestión
policial.
A partir del 1° de septiembre de 2009, se implementa la carga automatizada de esta
información.

9.2. Omisión de antecedentes

La omisión de antecedentes penales es un mecanismo que permite que las anotaciones


no aparezcan en algunos certificados de antecedentes, sin embargo, permanecen en el
prontuario mientras no se realice el trámite de eliminación prontuarial definitiva por el D.L.
N° 409, o no se elimine tal anotación en virtud del D.S. N° 64.

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9.2.1. Omisión de antecedentes por Ley N° 19.628 (artículo 21°)


Si bien es cierto, el Decreto Supremo Nº 64 de 1960 señala una serie de circunstancias
en las cuales es posible solicitar al Director General del Servicio de Registro Civil e
Identificación la omisión de los antecedentes penales, una vez cumplidas las respectivas
condenas, estos métodos han quedado en desuso, en virtud de lo dispuesto en el artículo
21º de la Ley Nº 19.628 de protección de datos de carácter personal, el cual señala que los
organismos públicos que sometan a tratamiento datos personales relativos a condenas por
delitos, infracciones administrativas y faltas disciplinarias, no podrán comunicarlos una vez
prescrita la acción penal o administrativa, o cumplida o prescrita la sanción o la pena. De
esta forma, quien cumple íntegramente su condena, podrá solicitar la omisión de sus
antecedentes penales con el respectivo certificado de cumplimiento de condena ante el
Registro Civil e Identificación, pero restringida sólo a los certificados de antecedentes letra
“C” para fines particulares y letra “D”, para fines especiales.
Este mecanismo es una gran ayuda, especialmente para las personas que cumplieron
condena privados de libertad, ya que mientras efectúan control para eliminar antecedentes
por el D.L. N° 409, pueden simultáneamente contar con un certificado para trabajo o fines
especiales, exento de anotaciones.

9.2.2. Omisión de antecedentes por Ley N° 18.216 (art. 38)


Permite omitir anotaciones en los cuatro tipos de certificados de antecedentes
existentes, exceptuando la omisión en certificados para vehículos motorizados de aquellas
personas condenadas por delitos tipificados en la Ley de Tránsito.
Esta omisión beneficia, en todos los casos y condenas, a las personas con Medidas
Alternativas o actuales Penas Sustitutivas y permite “ocultar” antecedentes en todos los
certificados, exceptuando:
-Los que se otorguen para el ingreso a las Fuerzas Armadas, a las Fuerzas de Orden y
Seguridad Pública y a Gendarmería de Chile.
-Los que se requieran para su agregación a un proceso criminal.

9.2.2.1. Requisitos:
a) Sentencia firme o ejecutoriada con beneficio de medidas alternativas o actuales
penas sustitutivas.
b) No tener condena anterior por crimen o simple delito. Sin embargo, no se
considerarán las condenas por crimen o simple delito cumplidas, respectivamente, diez o
cinco años antes de la comisión del nuevo ilícito.
No exige tener la pena cumplida ni la multa pagada, basta contar con sentencia judicial
ejecutoriada, por lo que para efectos de omisión es irrelevante si la condena ha sido
cumplida o no, menos aún si ha sido cumplida satisfactoria o insatisfactoriamente, que más
tiene que ver con la eliminación de antecedentes penales que con su omisión en los
certificados de antecedentes

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9.2.2.2. Eliminación definitiva de la anotación prontuarial


El cumplimiento “satisfactorio” de las penas sustitutivas por personas que no hubieren
sido condenadas anteriormente por crimen o simple delito, tendrá mérito suficiente para
la eliminación definitiva, para todos los efectos legales y administrativos, de tales
antecedentes prontuariales; para tales efectos el tribunal que declare cumplida la
respectiva pena sustitutiva deberá oficiar al Servicio de Registro Civil e Identificación, el que
practicará la eliminación.
No se considerarán las condenas por crimen o simple delito cumplidas,
respectivamente, diez o cinco años antes de la comisión del nuevo ilícito.
Si bien del tenor literal del inciso final del artículo 38 podría entenderse que incluso al
eliminar antecedentes por el cumplimiento de las penas sustitutivas, dichas anotaciones
seguirán apareciendo en los certificados emitidos para el ingreso a las instituciones que se
señalan o para su agregación a un proceso criminal, lo cierto es que tal excepción debe
entenderse referida únicamente a los casos de omisión de antecedentes, pues en ese caso
las anotaciones siguen existiendo, solo que se ocultan; sin embargo, luego de eliminar
antecedentes en forma “definitiva, para todos los efectos legales y administrativos” lo que
sucede es que dichas anotaciones deben desaparecer materialmente del Registro de
Condenas, por lo tanto ya no pueden subsistir ni aún en los casos de excepción que
contempla la norma. Además, es necesario tener presente que dicho inciso señala que se
exceptúan “los certificados que se otorguen” lo que se relaciona con la omisión de
antecedentes, pues con la eliminación de antecedentes prontuariales no se eliminan dichas
anotaciones de “los certificados”, sino que del “Prontuario Penal”, por lo tanto al emitir el
certificado correspondiente, deberá ser fiel al Registro respectivo, no pudiendo aparecer,
por ende, las anotaciones prontuariales eliminadas en virtud de haberse cumplido las penas
sustitutivas.
El cumplimiento “insatisfactorio” tiene relación con el artículo 28 de la anterior Ley N°
18.216, que establecía Medidas alternativas a las privativas de libertad, en donde se
consagraba un tipo de cumplimiento de las medidas, por el sólo transcurso del tiempo,
donde se consignaba que: “Transcurrido el tiempo de cumplimiento de alguna de las
medidas alternativas que establece esta ley, sin que ella haya sido revocada, se tendrá por
cumplida la pena privativa o restrictiva de libertad inicialmente impuesta.” En esos casos,
se entendía que la pena había sido cumplida insatisfactoriamente. Sin embargo, dicha
norma ya no recibe aplicación sobre las actuales Penas Sustitutivas, por lo que es imposible
cumplirlas “insatisfactoriamente”, siendo una impropiedad jurídica, por tanto, la
nomenclatura de cumplimiento satisfactorio de penas sustitutivas utilizado por el artículo
38, inciso tercero, de la Ley N° 18.216.

9.2.3. Omisión de antecedentes por D.L. N° 3.482 (artículo 9°)


En la práctica este mecanismo es de menor difusión y utilización, más aún con la
vigencia y aplicación de la Ley N° 19.628. Exige los siguientes requisitos:
-Falta o simple delito.

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-Pena hasta 3 años de presidio.


-Única anotación registrada.
-Transcurrido 5 años desde la fecha de condena.
-Permite omitir sólo a certificados tipo A y C (según sea el delito).

9.2.4. Omisión de antecedentes por el Director General del Registro Civil (D.S. N° 64
de 1960)
Como ya se mencionó, este método ha caído en desuso por la implementación de los
mecanismos ya reseñados, sin embargo, se expondrá en síntesis para una mejor
comprensión de la materia.
El Director General del Servicio de Registro Civil e Identificación, a petición del
interesado y previo informe del Gabinete Central de Identificación y del Fiscal del Servicio,
podrá disponer en casos calificados, y por resolución fundada, que se omitan en los
certificados de antecedentes una o más anotaciones prontuariales que se refieran a
condenas ya cumplidas o indultadas, de acuerdo con las normas siguientes:
a) En los certificados de antecedentes para manejar vehículos motorizados, sólo
podrán ordenar que se omitan anotaciones prontuariales relativas a condenas por delitos
de acción privada e infracciones hasta por dos faltas.
b) En los certificados de antecedentes para ingresar a la Administración Pública,
Municipal, Semifiscal, de Administración Autónoma, Fuerzas Armadas, Carabineros,
Prisiones e Investigaciones, el Director General podrá ordenar que se omitan anotaciones
prontuariales relativas a condenas por delitos de acción privada y cuasidelitos. Podrá,
asimismo, ordenar que se omitan de este tipo de certificados las anotaciones por delitos de
acción pública que hayan sido indultados de la pena y de la accesoria de inhabilitación para
desempeñar oficios o cargos públicos; e infracciones hasta por tres faltas.
c) En los certificados de antecedentes para fines particulares, y para fines especiales,
el Director General podrá ordenar que se omitan anotaciones relativas a condenas por toda
clase de delitos. Se exceptúan de este beneficio las condenas por los delitos contemplados
en los siguientes artículos del Código Penal: artículo 361°, N° 3; 365°; 366°; 367°; 390°; 391°,
N° 1; 433°; 475°; 476°, y los delitos contra la Seguridad Exterior del Estado y contra la
Soberanía del Estado.
Sin embargo, aun respecto de los delitos, podrá concederse el beneficio señalado en
este artículo siempre que hubieren transcurrido 10 años desde la fecha de término del
cumplimiento de la condena o del decreto de indulto, y se tratare de una sola anotación.
La anotación en el prontuario de una nueva declaratoria de procesado o condena hará
caducar el beneficio concedido. En tal caso, los certificados que se expidan contendrán
todas las anotaciones ordenadas omitir con anterioridad, salvo que el Director del Servicio
otorgue nuevamente dicho beneficio, y sólo por una vez más.
El número de anotaciones que se podrá ordenar omitir en los certificados de
antecedentes para fines particulares y para fines especiales dependerá del tiempo

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transcurrido, de la pena impuesta y del mérito de los informes que sobre honorabilidad y
conducta exija la Dirección General.
Cuando las anotaciones denoten reincidencia o habitualidad delictiva, el Director
General deberá exigir informes criminológicos al Instituto Médico Legal, al de Criminología
o a cualquier otro organismo técnico oficial análogo.

9.2.5. Omisión de antecedentes de adolescentes


En caso de que el delito sea ejecutado por un adolescente (menores de edad), en virtud
de la Ley N° 20.084, artículo 59, se dispone la omisión inmediata de las condenas, salvo en
los certificados que se emitan para ingresar a las Fuerzas Armadas, Carabineros de Chile,
Gendarmería de Chile y a la Policía de Investigaciones, o en los requeridos por el Ministerio
Público, Tribunales de Justicia o Juzgados de Policía local.

9.3. Casos especiales

9.3.1. Registro especial de conductores


El artículo 210 del Decreto con Fuerza de Ley Nº1 del 2009, que fija el texto refundido,
coordinado y sistematizado de la ley de tránsito, crea el Registro Nacional de Conductores
de Vehículos Motorizados, el cual estará a cargo del Servicio de Registro Civil e
Identificación. El objeto es mantener y reunir los antecedentes de los conductores e
informar sobre ellos a las autoridades competentes. En esta línea, el referido registro
contemplará todos los datos personales y sus respectivas modificaciones de los conductores
de todo el país, como también las sentencias ejecutoriadas en que se condene y/o sancione
a una persona por infracciones a la ley de tránsito –ya sean constitutivas de delito o de
naturaleza infraccional–, a pesar de que no tengan licencia. Asimismo, este registro será
para informar a los Tribunales o autoridades competentes de la información que se tuviere,
sin perjuicio de la emisión de certificados que han sido solicitados por los conductores
inscritos.
Por su parte, en virtud del artículo 215 del referido cuerpo normativo, los Tribunales
de Justicia, los Juzgados de Policía local, y cualquier otro Tribunal de la República, estará
obligado a comunicar al Registro toda sentencia que condene a una persona por los delitos
e infracciones a la Ley Nº 19.925 sobre expendio y consumo de bebidas alcohólicas; a la Ley
Nº 20.000, sobre tráfico ilícito de estupefacientes y sustancias sicotrópicas; que cancele o
suspenda la licencia del conductor; o, condene a una persona por delitos, cuasidelitos,
infracciones gravísimas o graves establecidas en la ley de tránsito.

9.3.1.1. Eliminación de antecedentes del Registro de Conductores (artículo 217 del


Decreto con Fuerza de Ley Nº1 del 2009)
La Ley Nº 19.902, del 9 de octubre de 2003, permite la eliminación de infracciones
informadas por el Registro Nacional de Conductores de Vehículos Motorizados, por el sólo
transcurso del tiempo o por decreto judicial o resolución administrativa (dictada por el Jefe

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Superior del Registro Civil) fundada en la existencia de un error notorio, o por el Juez de
Policía Local competente a petición del interesado, basada en una causa legal o
equivocación.
Sin perjuicio de lo anterior, de acuerdo con esta normativa, se eliminarán los
antecedentes:
a) En caso de infracciones gravísimas, cuando transcurran tres años desde la anotación
de la última infracción cometida. Incurrir en otra infracción interrumpirá el plazo para
efectuar la solicitud;
b) Para las infracciones graves, transcurridos dos años desde la fecha de la anotación
de la última infracción.
c) Cuando se tratare de una inscripción por la comisión de un delito, se borrarán las
anotaciones cuando se hayan eliminado las anotaciones prontuariales o del prontuario
penal mismo, conforme a la regulación que explicamos previamente.
La solicitud para la eliminación de los antecedentes se debe efectuar ante el mismo
registro civil, previo pago de un monto por cada una de las anotaciones que se deben
eliminar. El dinero por pagar se determinará anualmente mediante decreto supremo del
Ministerio de Justicia.
Es importante señalar que la información que se registra en la Hoja de Vida del
Conductor es la que se encuentra consignada en el Registro Nacional de Conductores.
Antes de esta ley no existía ninguna disposición legal que permitiera eliminar la hoja
de vida del conductor, la que tenía un carácter acumulativo, histórico y de tal forma
estigmatizador, ya que consignaba causas de larga data, muchas de ellas eliminadas del
prontuario penal, constituyendo un registro inoficioso y discriminatorio.

9.3.2. Registro por Violencia Intrafamiliar


La Ley Nº 20.066, que establece la ley de violencia intrafamiliar, en su artículo 12º
establece el Registro de Sanciones y Medidas de Seguridad, el cual llevará al efecto el
Servicio de Registro Civil e Identificación, y tendrá por finalidad mantener las anotaciones
de aquellas personas que hayan sido condenadas por sentencia ejecutoriada como autoras
de violencia intrafamiliar, así como de las resoluciones que la ley ordene inscribir. Se
inscribirán tanto la sanción principal como las accesorias aplicadas por el hecho constitutivo
de violencia intrafamiliar. Las medidas accesorias están establecidas en el artículo 9º de la
misma ley.
En el Registro de Violencia Intrafamiliar se registran sentencias dictadas por los
Tribunales de Familia, sean sentencias condenatorias o suspensiones condicionales del
procedimiento, como, asimismo, sentencias dictadas en materias penales por delitos
cometidos en contexto de violencia intrafamiliar.
No existe la eliminación de las anotaciones relacionadas al Registro Especial de
Violencia Intrafamiliar, por lo que la inscripción de las condenas será vitalicia. Ahora, es
posible efectuar la omisión de antecedentes de las siguientes formas:

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a) En caso de sentencia condenatoria a una multa o medida accesoria, se deberá


acreditar el cumplimiento de la multa y la medida accesoria para efectuar la omisión;
b) Si el proceso terminare por la “suspensión condicional de la dictación de la
sentencia”, de acuerdo con lo señalado en los artículos 96º, 97º, 98º y 99º de la Ley que
crea los Tribunales de Familia, una vez que se cumplan las condiciones que el mismo tribunal
estableciere al denunciado o demandado. El tribunal respectivo puede oficiar al Registro
Civil ordenando la omisión de la anotación en el certificado de antecedentes, de lo
contrario, el trámite deberá hacerse de forma personal.
Al omitirse una anotación, esta no se refleja en los certificados de antecedentes, pero
si se mantiene en el extracto de filiación y antecedentes. Cabe señalar que sólo tienen
acceso al extracto de filiación y antecedentes, las instituciones señaladas en el artículo 7 del
D.S N° 64 de 1960, entre otros, a modo de ejemplo, los tribunales de Justicia, Policía de
Investigaciones de Chile, como ya se mencionó.
Sin perjuicio lo anterior, si los hechos constitutivos de violencia intrafamiliar fueren
conocidos por Juzgado de Garantía o Tribunales con competencia en lo penal, la condena
se ingresa tanto en el Registro de Violencia Intrafamiliar como en el Registro General de
Condenas, en cuyo caso, para lograr que tal anotación no se refleje en los certificados de
antecedentes, deberá eliminarse la misma del Registro General de Condenas según las
reglas generales de eliminación de antecedentes y omitirse en ambos registros.

9.3.3. Registro de inhabilidades para condenados por delitos sexuales contra


menores y otras personas
El Decreto Ley Nº 645 de 1925 crea el Registro General de Condenas. El inciso tercero
del artículo primero de dicha norma expresa que existirá una sección especial de registro,
denominado “inhabilitaciones para ejercer funciones en ámbitos educacionales o con
menores de edad” -pena establecida en el artículo 39 bis del Código Penal-, al cual
ingresarán los datos personales de todas aquellas personas que se sancionaren con dicha
inhabilitación.
En este sentido, el artículo 372, inciso segundo y tercero, del Código Penal, dispone
que será sancionado con este tipo de inhabilitación para cargos, empleos, oficios o
profesiones ejercidos en ámbitos educacionales o que involucren una relación directa y
habitual con personas menores de edad, de forma absoluta y perpetua, los que cometieren
los siguientes delitos:
a) Violación impropia;
b) Abuso sexual agravado en contra de un menor de edad (artículo 365 bis CP);
c) Abuso sexual impropio;
d) Exposición de un menor de catorce años a actos de significación sexual (artículo 366
quáter CP).
e) Participación en la producción de material pornográfico infantil, involucrando un
menor de edad (366 quinquies CP);
f) Violación con homicidio a un menor de catorce años (artículo 372 bis CP);

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g) Robo con violación, si la víctima fuere una menor de edad (artículo 433 CP); y,
h) Sustracción de menores con violación (artículo 142 del CP).
No obstante, se impondrá la pena de inhabilitación absoluta temporal para cargos,
empleos, oficios o profesiones ejercidas en ámbitos educacionales o que involucren una
relación directa y habitual con personas menores de catorce años, en cualquiera de sus
grados, a aquellos que cometan alguno de los siguientes delitos en contra de un menor de
edad pero mayor de catorce años:
a) Violación propia;
b) Estupro;
c) Abuso sexual agravado (artículo 365 bis CP);
d) Abuso sexual propio;
e) Exposición de un menor de edad a actos de significación sexual (artículo 366 quáter);
f) Participación en la producción de material pornográfico infantil;
g) Promoción o facilitación de la prostitución de menores de edad (artículo 367 CP);
h) Obtención de prestaciones sexuales de un menor de edad a cambio de dinero
(artículo 367 ter CP);
i) Violación con homicidio (artículo 372 bis);
j) Sustracción de menores con violación (Artículo 142 CP); y,
k) Robo con violación (Artículo 433 CP).
Todas aquellas personas que hayan incurrido en los delitos señalados
precedentemente, cuando la víctima sea un menor de edad, la sentencia condenatoria
respectiva ordenará la inscripción de esta circunstancia en el Registro Especial de
Inhabilitaciones, sin perjuicio de las otras sanciones que correspondan aplicar al culpable
de dichos delitos.

9.3.3.1. Eliminación del registro de inhabilidades para trabajar con menores


Primeramente, debemos distinguir en el tipo de sanción que se ha impuesto, debido a
que, si la inhabilitación es perpetua, jamás se podrá eliminar u omitir dicho antecedentes,
en vista de la naturaleza propia de dicha sanción (para siempre); cuando fuere temporal, se
podrá proceder, de acuerdo a las reglas generales, a la eliminación u omisión de dicho
registro, una vez cumplida la condena.

X. INDULTO GENERAL Y PARTICULAR

El indulto es un modo de extinguir la responsabilidad penal previsto en el artículo 93


Nº 4 del Código Penal, por gracia. A diferencia de la amnistía, sólo procede respecto de
personas condenadas por sentencia ejecutoriada, estando limitados sus efectos a remitir o
conmutar la pena, pero no quita al favorecido el carácter de condenado para los efectos de
reincidencia o nuevo delinquimiento. No procede respecto a condenados por conductas
catalogadas como terroristas.

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El indulto será general, cuando es en virtud de una ley de quórum calificado aplicable
a todos aquellos que cumplan con las condiciones que se señalan; en cambio, será
particular, cuando se produce en virtud de un decreto supremo del Presidente de la
República. No obstante, cuando el indulto es particular, éste se encuentra restringido por
la Ley N° 18.050 y su Reglamento. Los efectos que produce el indulto serán establecidos en
la ley o decreto que para el efecto se emitiere, señalando si conmutará las penas accesorias
a las cuales fue condenado el sujeto y/o las inhabilitaciones a las cuales estuviera sometido.
De esta manera, el artículo 43 del Código Penal, señala que: “Cuando la inhabilitación para
cargos y oficios públicos y profesiones titulares es pena accesoria, no la comprende el
indulto de la pena principal, a menos que expresamente se haga extensivo a ella”. En esta
línea, el artículo 44 del mismo cuerpo normativo, agrega que: “El indulto de la pena de
inhabilitación perpetua o temporal para cargos y oficios públicos y profesiones titulares,
repone al penado en el ejercicio de estas últimas, pero no en los honores, cargos, empleos
u oficios de que se le hubiere privado. El mismo efecto produce el cumplimiento de la
condena a inhabilitación temporal”.

10.1. Indulto particular

Las personas que se encontraren condenadas, en virtud de una sentencia firme y


ejecutoriada, tienen derecho a solicitar al Presidente de la República que le otorgue la gracia
del indulto, siempre y cuando se cumplan con los presupuestos que señala la Ley Nº 18.050,
en su artículo 4º. Así, se denegarán solicitudes de indulto a en los siguientes casos:
a) Cuando no estén cumpliendo la condena en el establecimiento penitenciario
respectivo; o la localidad que se impusiere, en caso de la pena de relegación;
b) Cuando se ingresare una solicitud de indulto sin que haya transcurrido, a lo menos,
un año desde la fecha del decreto que haya resuelto la solicitud previa;
c) Cuando se trate de delincuentes habituales (tengan antecedentes penales) o
condenados que hubieren obtenido indulto anteriormente y hayan sido condenados por un
hecho diverso;
d) Cuando no hayan cumplido la mitad de la pena, en caso de ser condenado como
autor de los siguientes delitos:
i. Malversación de caudales públicos, en todas sus modalidades señaladas en el
Párrafo 5º del Título V, del Libro II del CP;
ii. Negociación incompatible, en todas sus modalidades;
iii. Tráfico de influencias;
iv. Todos los fraudes y exacciones legales señaladas en el Párrafo 6º del Título V, del
Libro II del CP;
v. Los delitos contemplados en el Título VII, del Libro II del CP, relativos al Orden de la
Familia, Moralidad Pública e Integridad Sexual;
vi. Los delitos contemplados en el Título VIII, del Libro II del CP, respecto a los delitos
contra las personas, como el homicidio simple y sus figuras agravadas, lesiones, tráfico ilícito

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de migrantes, trata de personas, injurias, calumnias y el maltrato a menos de 18 años,


adultos mayores o personas en situación de discapacidad; y,
vii. Delitos contra la propiedad y el patrimonio, como los distintos tipos de robo -tanto
contra las personas como con fuerza en las cosas, Párrafos 2º y 3º del Título IX del Libro II
del CP-; estafas y otros engaños, establecidas en el Párrafo 8º del título ya señalado; y,
incendio y otros estragos, descritos en el Párrafo 9º del mismo título.
De todas formas, no quedarán afectos a estas limitaciones, aquellas personas que
fueron condenados por estos delitos, cuando la ley asignare una pena no superior a
presidio, reclusión, confinamiento, extrañamiento y relegación menores, o destierro en su
grado mínimo.
e) Cuando no hubieren cumplido 2/3 de la pena en los casos de reincidentes, de
condenados por dos o más delitos que merezcan pena aflictiva y por los delitos de
parricidio, homicidio calificado, infanticidio, robo con homicidio, la trata de personas
prevista en el artículo 411 quáter del CP y elaboración o tráfico de estupefacientes. Para
efectos de determinar la reincidencia, no se tomará en consideración después de
transcurridos diez años desde el hecho que motivó la condena anterior, si tratare de un
crimen; ni después de cinco, si se tratare de un simple delito. Si fuere más de una condena,
se aplicará la presente regla separadamente respecto de cada una de ellas; y,
f) Cuando se revocare la libertad condicional y no fueren acreedores del indulto según
el informe expedido por el Tribunal de Conducta del respectivo establecimiento.

10.1.1. Excepciones a las limitaciones del indulto particular


El mismo cuerpo normativo, señala una serie de circunstancias en las cuales no se exige
el cumplimiento total de los presupuestos que la ley señala para la procedencia de un
indulto particular, las cuales son las siguientes:
a) En los casos previstos en las letras d) y e) descritos anteriormente (relativos a delitos
que afectan bienes jurídicos revestidos de gran relevancia social), se podrá ingresar la
solicitud de indulto cuando se hubieren cumplidos cinco años de condena;
b) Toda persona que se encontrare cumpliendo una condena, a pesar de que no
cumpla con los requisitos señalados, podrá solicitar indulto, sin otra exigencia que al
condenado le faltaren menos de tres meses para cumplir su sanción penal; y,
c) En casos calificados, el Presidente de la República podrá prescindir de los requisitos
establecidos en la Ley Nº 18.050 –ya expuestos–, siempre que no se trate de conductas
calificadas como terroristas de acuerdo al artículo 9º de la Constitución Política de la
República. El decreto que se dictará para el efecto deberá ser fundado.

10.1.2. Tramitación de indulto particular


De acuerdo con el artículo 1º del Reglamento de la Ley Nº 18.050, la solicitud de indulto
deberá ser entregada personalmente por parte del interesado al Alcaide del
establecimiento respectivo, si se condenare a una pena privativa de libertad; en caso de

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que la sanción sea de aquellas restrictivas de libertad, la solicitud se entregará a la autoridad


gubernamental local.
Luego de lo anterior, la autoridad que reciba la solicitud deberá elevarla al Supremo
Gobierno a través de la Dirección Nacional de Gendarmería de Chile, o la Dirección Regional,
dependiendo del lugar de presentación. El funcionario que remita la solicitud del interesado
a la autoridad gubernamental deberá adjuntar un informe fundado del Tribunal de
Conducta del Establecimiento, que contendrá un pronunciamiento acerca de la procedencia
de la petición y las menciones indicadas en el artículo 4º del Reglamento sobre Indultos
Particulares. Si no existiere Tribunal de Conducta, deberá efectuar y emitir el informe el
Alcaide.
Luego, el artículo 5º del Reglamento señala que: “La autoridad gubernativa
correspondiente requerirá los antecedentes policiales y demás que estime necesarios para
evacuar un informe fundado del reo condenado a relegación o destierro que solicite el
indulto y elevará los antecedentes directamente al Ministerio de Justicia. Se agregará,
también, el certificado de antecedentes del solicitante, con todas sus anotaciones”. Las
solicitudes de indulto deberán ser despachadas al Ministerio de Justicia por estricto orden
de ingreso y su tramitación en Gendarmería de Chile no podrá exceder el plazo de 90 días,
contados desde la fecha de su recibo por parte del Alcaide.
Finalmente, la oficina de partes del Ministerio de Justicia, en el expediente de indulto
que se haya conformado por la solicitud y los antecedentes que se hayan recabado, pondrá
el timbre de confidencial al decreto respectivo, pudiendo informar de su contenido a quien
acredite ser pariente del peticionario o a su abogado.

10.2. Indulto general conmutativo (Ley N° 21.228)

El 17 de abril de 2020 se dictó la Ley N° 21.228 que concede un indulto general


conmutativo a causa de la enfermedad COVID-19 en Chile. Esta ley busca descongestionar
las prisiones del país en el contexto de pandemia de Covid-19 y la población penal
perteneciente a grupos de riesgo que no hayan cometido delitos de extrema gravedad
podrá completar sus penas en arresto domiciliario total o nocturno, según sea el caso, a fin
de reducir el hacinamiento en las prisiones del país y prevenir que se conviertan en focos
de contagio de la pandemia.
Esta ley no extingue la responsabilidad penal ni elimina la condena como antecedente
penal a las personas favorecidas, sin embargo, modifica la forma en que se ejecuta la pena
con la conmutación, además que se verá revocado si los beneficiados no cumplen
efectivamente la pena conmutada o si cometieran un crimen o simple delito durante el
cumplimiento de ésta.
Se concede el indulto general conmutativo a las personas que, a la fecha de entrada en
vigencia de la ley, se encuentren privadas de libertad en virtud de una condena por
sentencia ejecutoriada, y:
a) Tengan 75 años de edad o más (artículo 1°);

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b) habiendo cumplido la mitad de la condena y restándoles por cumplir un saldo igual


o inferior a los 36 meses, que sean mujeres que tengan 55 años o más y menos de 75 años
de edad, y hombres que tengan 60 años o más y menos de 75 años de edad (artículo 2°);
c) a las mujeres que habiendo cumplido un tercio de la condena y restándoles por
cumplir un saldo igual o inferior a los 36 meses, y estuvieren embarazadas o tuvieren un
hijo o hija menor de 2 años de edad, que resida en la unidad penal (artículo 3°);
En estos 3 casos el indulto consiste en la conmutación del saldo de las penas privativas
de libertad que les resta por cumplir y, en su caso, de la multa, por reclusión domiciliaria
total, por el tiempo equivalente al respectivo saldo de condena que les reste por cumplir.
Se concede también el indulto general conmutativo a las personas que, a la fecha de
entrada en vigencia de la ley, en virtud de una condena por sentencia ejecutoriada:
d) Se encuentren cumpliendo pena de reclusión nocturna, o pena de reclusión parcial
nocturna en establecimientos especiales, habiendo cumplido un tercio de la condena y
restándoles por cumplir un saldo igual o inferior a los 36 meses, consistente en la
conmutación del saldo de pena que les resta por cumplir, por reclusión domiciliaria
nocturna, por el tiempo equivalente al respectivo saldo de condena que les reste por
cumplir (artículo 4°);
e) Se encuentren privadas de libertad habiendo cumplido la mitad de la condena y
restándoles por cumplir un saldo igual o inferior a los 36 meses, y estuvieren beneficiados
con el permiso de salida controlada al medio libre, consistente en la conmutación del saldo
de las penas privativas de libertad que les resta por cumplir y, en su caso, de la multa, por
reclusión domiciliaria nocturna, por el tiempo equivalente al respectivo saldo de condena
que les reste por cumplir (artículo 5°).
Esta misma ley regula la forma de cumplimiento y control de la conmutación y también
los eventuales permisos de salida que se pueden conceder.
En el artículo 11 de la ley se establece asimismo una modalidad alternativa para las
personas que, a la fecha de entrada en vigencia de la ley, se encuentren privadas de libertad
en virtud de condena por sentencia ejecutoriada, y estuvieren beneficiadas con el permiso
de salida dominical, o con el permiso de salida de fin de semana, habiendo cumplido la
mitad de la condena:
a) Restándoles por cumplir un saldo igual o inferior a los 6 meses, pasarán a cumplir su
condena a través de la modalidad alternativa de cumplimiento de pena mediante reclusión
domiciliaria total, por el tiempo equivalente al respectivo saldo de condena que les reste
por cumplir (inciso primero); y,
b) Restándoles por cumplir un saldo superior a los 6 meses e igual o inferior a los 36
meses, transitoriamente pasarán a cumplir su condena a través de la modalidad alternativa
de cumplimiento de pena mediante reclusión domiciliaria total, hasta el vencimiento del
plazo de 6 meses contado desde el día de entrada en vigencia de esta ley. En estos casos, a
contar del día siguiente al vencimiento del plazo de 6 meses señalado, cada persona
condenada continuará con el cumplimiento de sus respectivas penas privativas de libertad,
en la forma que lo hacían con anterioridad a la entrada en vigencia de la ley, abonándose

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para estos efectos un día por cada día completo de cumplimiento de la modalidad que trata
este artículo (inciso segundo).
Este indulto general conmutativo y la modalidad alternativa sólo procederán respecto
de las personas que, al día de la entrada en vigencia de la ley, reúnan todos los requisitos y
condiciones regulados para cada caso en las respectivas disposiciones (artículo 16).
El indulto general conmutativo y la modalidad alternativa se concederá también
respecto de las personas que, cumpliendo los requisitos señalados en los respectivos
artículos, se encontraren cumpliendo penas privativas de libertad, o restrictivas de libertad,
según sea el caso, en forma sucesiva por dos o más delitos que no figuren excluidos en el
artículo 15. En tal caso, se considerará la suma de las penas impuestas, para el cálculo de
los saldos respectivos de pena (artículo 17).

10.2.1. Exclusiones del artículo 15


Quedarán excluidos del beneficio del beneficio quienes se encuentran condenados por
delitos que representan un atentado a los bienes jurídicos más importantes para la
sociedad: la vida, la integridad física y psíquica, la libertad personal, la libertad e indemnidad
personal y la propiedad.
El tenor literal del artículo 15 señala que: “No procederán los indultos contemplados
en el Título I, ni la modalidad alternativa de cumplimiento de pena mediante reclusión
domiciliaria total regulada en el Título II, respecto de los condenados por los delitos
previstos en los artículos 141, incisos tercero, cuarto y quinto; 142; 150 A; 150 B; 150 E; 293;
294; 361; 362; 365 bis; 366 bis; 372 bis; 390; 390 bis; 390 ter; 391, números 1° y 2°; y 394
del Código Penal; en el Párrafo 6, del Título VII del Libro II, cuando las víctimas fueren
menores de edad; en el Párrafo 5 bis del Título VIII del Libro II, y en el artículo 433 del mismo
Código.
Tampoco procederán estos indultos respecto de los condenados por el delito
contemplado en el artículo 150, N° 1, del Código Penal hasta antes de la modificación
dispuesta por la ley N° 19.567, ni respecto de los condenados por los delitos contemplados
en la ley N° 18.314, que determina conductas terroristas y fija su penalidad, ni tratándose
de los condenados en que la sentencia, en conformidad al derecho internacional, hubiere
considerado como genocidio, crímenes de lesa humanidad o crímenes de guerra, cualquiera
que haya sido la denominación o clasificación que dichas conductas hubieren tenido al
momento de su condena, o por alguno de los delitos tipificados en la ley N° 20.357.
Tampoco procederán los indultos contemplados en el Título I, ni la modalidad alternativa
de cumplimiento de pena mediante reclusión domiciliaria total regulada en el Título II,
respecto de los condenados por los delitos previstos en los artículos 8; 10; 13, inciso
segundo; 14, inciso final; y 14 D, incisos primero y segundo, del decreto N° 400, de 1977,
del Ministerio de Defensa Nacional, que fija el texto refundido, coordinado y sistematizado
de la ley N° 17.798; y en el artículo 16 de la ley N° 20.000. Asimismo, no procederán los
indultos contemplados en el Título I, ni la modalidad alternativa de cumplimiento de pena
mediante reclusión domiciliaria total regulada en el Título II, respecto de los condenados

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por los delitos previstos en los artículos 296, 366, en los Párrafos III y III bis del Título VIII del
Libro II, todos del Código Penal, y en el artículo 240, inciso segundo, del Código de
Procedimiento Civil, cometidos en contexto de violencia intrafamiliar”.
En definitiva, los delitos excluidos serían los siguientes:
–Secuestro para obtener un rescate,
–Secuestro para imponer exigencias o arrancar decisiones,
–Secuestro por más de 15 días o con daño grave en la persona, secuestro calificado,
–Sustracción de menores,
–Tortura, tortura calificada, apremios ilegítimos o tratos crueles, inhumanos o
degradantes, calificados,
–Asociación ilícita,
–Violación, violación con homicidio, abuso sexual agravado, cualquier delito sexual
contra menor de edad,
–Parricidio, femicidio, homicidio calificado, homicidio simple y homicidio calificado,
infanticidio,
–Tráfico ilícito de migrantes y trata de personas,
–Robo calificado,
–Delitos terroristas,
–Delitos en que la sentencia, en conformidad al derecho internacional, hubiere
considerado como genocidio, crímenes de lesa humanidad o crímenes de guerra,
“cualquiera haya sido la denominación o clasificación que dichas conductas hubieren tenido
al momento de su condena”; o por alguno de los delitos tipificados en la ley Nº 20.357, que
tipifica dichos delitos,
–Delitos de la ley de control de armas,
-Asociación ilícita de la Ley de drogas,
–Delitos de violencia intrafamiliar.

XI. EXPULSIÓN DE LOS CONDENADOS EXTRANJEROS

En el ordenamiento jurídico chileno existen dos formas diferenciadas de expulsión de


extranjeros, una administrativa y otra penal. Por su parte, el ingreso, residencia,
permanencia definitiva, salida -egreso-, reingreso, expulsión y el control de los extranjeros
se rigen de acuerdo al Decreto Ley Nº 1094 de 1975, el cual tiene un carácter administrativo;
en cambio, la Ley Nº 20.603 de 2012, que modificó la Ley Nº 18.216 que regula las penas
sustitutivas, establece la expulsión de naturaleza penal, como un tipo de pena que sustituye
el cumplimiento efectivo de la condena, siempre y cuando se cumplan los presupuestos que
dicha norma exige.

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11.1. Expulsión administrativa

Este tipo de expulsión es una consecuencia a una infracción a la regulación de


extranjería, establecida por el Decreto Ley Nº 1094 de 1975. Existen una gran cantidad de
circunstancias en las cuales es posible imponer la expulsión de una persona, así, y a modo
de ejemplo, se sancionará a aquel extranjero que permanece en el país después del
vencimiento de los plazos de residencia (artículo 71 del D.L. 1094), cuando es sorprendido
realizando actividades remuneradas sin autorización (artículo 80 inciso segundo con
relación al artículo 70 del mismo cuerpo normativo) o la simulación o fraude en la
celebración de un contrato de trabajo con un extranjero, para que a este último se le
otorgue la respectiva visación (artículo 75). Para dar claridad a lo anterior, la visación es el
permiso otorgado por la autoridad competente, estampado en un pasaporte válido y que
autoriza a su portador para entrar al país y permanecer en él por el tiempo que determine.
Este régimen de expulsión, en general, se encuentran definido en torno a la amenaza
que representa el extranjero dentro del territorio nacional (Bassa/Torres). Esto, se
evidencia por el extenso catálogo de requisitos de ingreso y permanencia basados en
criterios de seguridad y la posible peligrosidad del extranjero. Así, en los artículos 15 y 16
del D.L., se enumeran una serie de causales para prohibir el ingreso al país de extranjeros,
dentro de las cuales podemos mencionar, de forma ejemplar, las siguientes: a) Los que
propaguen o fomenten de palabra o por escrito o por cualquier medio, doctrinas que
tiendan a destruir o alterar por la violencia, el orden social del país o su sistema de gobierno;
b) Los condenados o actualmente procesados por delitos comunes que la ley chilena
califique de crímenes y los prófugos de la justicia por delitos no políticos; y, c) Los que hayan
sido expulsados u obligados a hacer abandono del país por decreto supremo sin que
previamente se haya derogado el decreto. Como puede interpretarse, es manifiesto que la
legislación nacional apunta a la restricción de acceso de personas que revisten cierta
peligrosidad o alguna amenaza para la comunidad nacional, y no está dirigida al control de
la población dentro del territorio.
Por otra parte, en el D.L. referido, se contemplan una serie de delitos que se cometerán
con ocasión de infringir las normas relativas al ingreso o egreso del país, cuya sanción es,
entre otras, la expulsión del sujeto; así, el artículo 68 señala que: “Los extranjeros que
ingresen al país o intenten egresar de él, valiéndose de documentos falsificados,
adulterados o expedidos a nombre de otra persona o hagan uso de ellos durante su
residencia, serán sancionados con presidio menor en su grado máximo, debiendo
disponerse, además, su expulsión, la que se llevará a efecto tan pronto el afectado cumpla
la pena impuesta. En estos delitos no procederá la remisión condicional de la pena”. Por su
parte, el artículo 69 del D.L. expresa que: “Los extranjeros que ingresen al país o intenten
egresar de él, valiéndose de documentos falsificados, adulterados o expedidos a nombre de
otra persona o hagan uso de ellos durante su residencia, serán sancionados con presidio
menor en su grado máximo, debiendo disponerse, además, su expulsión, la que se llevará a

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efecto tan pronto el afectado cumpla la pena impuesta. En estos delitos no procederá la
remisión condicional de la pena”.
Como puede desprenderse de los artículos citados, la expulsión no opera como pena
sustituta, sino que, al contrario, se deberá hacer efectiva una vez cumplida la pena privativa
de libertad del extranjero. En caso de decretarse esta expulsión administrativa, será el
Ministerio del Interior y Seguridad Pública el encargado de ejecutarla, respecto del
extranjero.

11.2. Expulsión como pena sustitutiva

Este tipo de expulsión, de acuerdo con la historia de la Ley Nº 20.603, tuvo como
principal razón la descomprensión del sistema penitenciario chileno. Así, a diferencia de la
expulsión administrativa, en ésta no será necesario que el sujeto cumpla parte de alguna
condena privativa de libertad originalmente impuesta.
El artículo 34º de la Ley Nº 18.216, establece que: “Si el condenado a una pena igual o
inferior a cinco años de presidio o reclusión menor en su grado máximo fuere un extranjero
que no residiere legalmente en el país, el juez, de oficio o a petición de parte, podrá sustituir
el cumplimiento de dicha pena por la expulsión de aquél del territorio nacional”. Si se
ordenare la expulsión, el tribunal que conozca de la causa, oficiará al Departamento de
Extranjería del Ministerio del Interior y Seguridad Pública para efectos de que lleve a cabo
la implementación de esta pena. Se ordenará la internación del condenado hasta la
ejecución de la pena.
Para estos efectos, se prohibirá al condenado regresar al territorio nacional una vez
expulsado, por el plazo de diez años, contados desde la sustitución de la pena. Si regresare
antes de cumplido el este plazo, se revocará la pena sustitutiva de expulsión, y deberá
cumplir el saldo de la pena privativa originalmente impuesta.
No se puede dejar de enfatizar el carácter facultativo de esta sustitución de la pena,
por lo tanto el tribunal siempre podría no aplicar la expulsión como pena sustitutiva cuando
su imposición genere consecuencias perjudiciales e irreparables para el condenado o para
su grupo familiar por existir una situación de arraigo social en el país, desarrollo permanente
de un trabajo remunerado o proyecto migratorio vigente, por lo que el tribunal podrá
preferir en esos casos la imposición de otra pena sustitutiva, según corresponda, o incluso,
no sustituir la pena originalmente impuesta cuando en el caso concreto aquello sea más
beneficioso para el condenado.
Esta pena no se compone solo por la expulsión del extranjero a causa de una condena,
sino que es la prohibición de retorno al territorio nacional durante un periodo determinado
la verdadera pena.
Según se aprecia en la historia fidedigna del establecimiento de esta ley, esta pena
pretende anticipar una eventual expulsión administrativa al término de una condena,
ejecutada por el Departamento de Extranjería del Ministerio del Interior, respecto de una

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persona extranjera cuya falta de arraigo familiar, laboral y social impide una intervención
orientada a su reinserción social.
La Defensoría Penal Pública sostiene que si lo que pretende el legislador es la expulsión
de aquellos que carecen de algún permiso de residencia en Chile, y que toda residencia
reconocida por ley satisface plenamente el sentido literal de la expresión “residente legal”,
entonces, debemos entender por tales al residente oficial, es decir: al “residente sujeto a
contrato”, al “residente estudiante”, “al residente temporario” y a los “asilados políticos y
refugiados” (Decreto Ley N° 1.094, artículos 18 y siguientes). Este concepto de residente
legal debe comprender también al extranjero que tiene “permanencia definitiva” (Decreto
Ley N° 1.094, artículos 41 y siguientes), esto es, quienes tienen un permiso concedido para
radicarse indefinidamente en el país y desarrollar cualquier clase de actividades sin otras
limitaciones que las legales y reglamentarias, otorgado a quienes cuentan con ciertos plazos
de residencia en el país. Por lo tanto, sigue sosteniendo la Defensoría Penal Pública, quienes
deben considerarse que no tienen una residencia legal son los turistas (Decreto Ley N°
1.094, Párrafo 6°, título I) y quienes se encuentren en el país de forma irregular (no residen
en Chile conforme a la ley).

XII. PENAS SUSTITUTIVAS

1. Antecedentes generales

La reserva que siempre ha tenido la doctrina respecto de la imposición de sanciones


privativas de libertad debido a los efectos negativos que provoca en el sentenciado, ha
derivado en la búsqueda de sistemas que eviten que esos efectos se concreten. Esta reserva
ha sido tan ostensible en relación con las penas de corta duración, que los legisladores se
han visto en la obligación de crear formas alternativas de castigo tendientes a evitar que se
concreten las consecuencias nocivas que les son inherentes.
El 27 de junio de 2012 fue publicada en el Diario Oficial la Ley N° 20.603, que introdujo
modificaciones a la Ley N° 18.216, siendo principalmente las siguientes:
i. Cambio de nomenclatura con las anteriores “medidas alternativas” a las actuales
“penas sustitutivas”, dejando de lado su naturaleza de beneficio penal, para hacer lugar a
su naturaleza como pena, es decir, como modalidad de castigo sustitutivo de las penas
privativas o restrictivas de libertad, tal cual afirma el Ministerio de Justicia, en su Manual
para capacitación sobre la Ley N° 18.216. Expresión de aquello es el establecimiento de la
procedencia general del abono del tiempo de cumplimiento de la pena sustitutiva en casos
de revocación (artículo 26).
ii. Establecimiento de las penas sustitutivas, es decir, aquel catálogo de sanciones por
las cuales se puede sustituir una pena privativa o restrictiva de libertad impuesta.
Las penas sustitutivas son: remisión condicional, reclusión parcial, libertad vigilada,
libertad vigilada intensiva, prestación de servicios en beneficio de la comunidad y la

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expulsión. Contemplándose también la interrupción de la pena privativa de libertad


impuesta, con las llamadas “penas mixtas” del artículo 33.
iii. Reformulación de los objetivos perseguidos por la Ley N° 18.216.
El Ministerio de Justicia, en su Manual para capacitación de la Ley N° 18.216, sostiene
que los objetivos perseguidos por la Ley son los siguientes:
a) Control efectivo del cumplimiento de las penas sustitutivas. Esto mediante la
introducción de nuevas tecnologías en el control de la libertad vigilada intensiva y la
reclusión parcial (monitoreo telemático), aumento de la dotación de delegados de libertad
vigilada y establecimiento de un nuevo delegado que controlará el cumplimiento de la pena
de prestación de servicios en beneficio de la comunidad, realización obligatoria de
audiencias de control de la libertad vigilada y libertad vigilada intensiva, realización
facultativa de audiencias de seguimiento de la prestación de servicios en beneficio de la
comunidad, y la derogación del “cumplimiento insatisfactorio”, propio de las antiguas
medidas alternativas a las privativas de libertad.
b) Favorecimiento de la reinserción social de los condenados mediante la introducción
de la prestación de servicios en beneficio de la comunidad y la reclusión parcial en el
domicilio del condenado con nuevas modalidades de cumplimiento más flexibles que las de
su antecesora, modificación del sistema de intervención en la pena de libertad vigilada y
libertad vigilada intensiva, y el establecimiento de la regla de omisión de condenas
anteriores.
c) Uso racional de la privación de libertad evitando el cumplimiento efectivo de penas
privativas de corto rango, debido a sus consecuencias perniciosas vinculadas al contagio
criminógeno y su nulo efecto resocializador, y el establecimiento de las ya señaladas penas
mixtas, fungiendo como forma anticipada de salida al medio libre del condenado privado
de libertad en plazos menores a la libertad condicional. Además, respecto de condenados
extranjeros, se incorpora la pena de expulsión en los casos en que no existe residencia legal.
d) Mejor protección a las víctimas mediante la prohibición de acercamiento a personas
o lugares controlada con monitoreo telemático para el caso de los delitos previstos en el
artículo 15 bis b), como condición de la libertad vigilada intensiva, estableciéndose además
la posibilidad de que se porte un dispositivo de control, si así consiente; contemplándose
además en la ley la citación a la víctima o su representante en delitos de acción penal
privada o pública previa instancia particular, a la audiencia del artículo 343 del Código
Procesal Penal, para debatir sobre la imposición de estas penas sustitutivas.

2. Ámbito de aplicación de la ley que establece las penas sustitutivas

La ejecución de las penas privativas o restrictivas de libertad podrá sustituirse por el


Tribunal que las imponga, por alguna de las siguientes penas (artículo 1º):
a) Remisión condicional.
b) Reclusión parcial.
c) Libertad vigilada.

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d) Libertad vigilada intensiva.


e) Expulsión, si el condenado a una pena igual o inferior a cinco años de presidio o
reclusión menor en su grado máximo fuere un extranjero que no residiere legalmente en el
país (artículo 34).
f) Prestación de servicios en beneficio de la comunidad.
Igualmente, si una misma sentencia impusiere a la persona dos o más penas privativas
de libertad, se sumará su duración, y el total que así resulte se considerará como la pena
impuesta a efectos de su eventual sustitución y para la aplicación de la pena mixta del
artículo 33º de la Ley Nº 18.216.
Se busca un cumplimiento efectivo de las penas privativas de libertad, limitando la
aplicación de las sanciones sustitutivas de la Ley N° 18.216. Con este propósito, se elimina
la posibilidad de que dos o más penas impuestas al mismo sujeto en la misma sentencia se
consideren separadamente a efectos de determinar la procedencia de las medidas
sustitutivas y, en cambio, se opta porque en ese caso las penas correspondientes se sumen.

3. Remisión condicional

La remisión condicional consiste en la sustitución del cumplimiento de la pena privativa


de libertad por la observación y asistencia del condenado ante la autoridad administrativa
durante cierto tiempo (artículo 3º). Sin embargo, el artículo 2° del DS. N° 1.120 del
Ministerio de Justicia, de 18 de enero de 1984, modificado por el DS N° 629, del Ministerio
de Justicia, de 27 de diciembre de 2013, que constituye el reglamento de la ley en estudio,
afirma que lo sustituido es la pena privativa de libertad, a diferencia de la ley que señala
que lo sustituido es el cumplimiento de la pena, diferencia técnica que nos parece acertada.
De todas formas, ambas definiciones -legal y reglamentaria-, únicamente señalan la pena
privativa de libertad para objeto de su sustitución, lo que es corregido en el artículo 4° de
la ley y en el artículo 3° del reglamento, que refieren también las penas restrictivas de
libertad.
La remisión condicional impone el control del cumplimiento de las condiciones
impuestas al condenado, sin intervención psicosocial adicional ni privación de libertad
parcial. Esto constituye la principal diferencia con la pena de libertad vigilada y la de
reclusión parcial, respectivamente, lo que la corona como la pena sustitutiva menos
gravosa, al menos en abstracto.
La remisión condicional podrá decretarse (artículo 4º):
a) Si la pena privativa o restrictiva de libertad que impusiere la sentencia no excediere
de tres años;
b) Si el penado no hubiese sido condenado anteriormente por crimen o simple delito.
En todo caso, no se considerarán para estos efectos las condenas cumplidas diez o cinco
años antes, respectivamente, de la comisión del nuevo ilícito.
Las penas de faltas no impiden la procedencia de la remisión condicional, pues
únicamente se contempla por crimen o simple delito. Además, por aplicación de las reglas

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generales sobre eficacia de resoluciones judiciales penales (artículos 4° y 468 del CPP y
artículo 174 CPC), las condenas previas que impiden la sustitución deben encontrarse
ejecutoriadas.
La Defensoría Penal Pública ha sostenido al respecto que “la inexistencia de condenas
anteriores por crimen o simple delito es un antecedente calificado de ausencia de
peligrosidad, que permitirá al tribunal presumir que el condenado no volverá a delinquir, al
no existir historial delictivo y que, en consecuencia, no es necesaria intervención psicosocial
ni el encarcelamiento”.
c) Si los antecedentes personales del condenado, su conducta anterior y posterior al
hecho punible y la naturaleza, modalidades y móviles determinantes del delito permitieren
presumir que no volverá a delinquir; y,
d) Si las circunstancias indicadas en las letras b) y c) precedentes hicieren innecesaria
una intervención o la ejecución efectiva de la pena. Así, la ley establece una preferencia por
un control periódico del condenado, sin plan de intervención, y sin exponerlo al contacto
criminógeno que importa la pena privativa de libertad efectiva.
Con todo, no procederá la remisión condicional como pena sustitutiva si el sentenciado
fuere condenado por aquellos ilícitos previstos en el artículo 15, letra b), de la ley, es decir,
si se tratare de alguno de los delitos contemplados en el artículo 4º de la Ley N° 20.000, que
sanciona el tráfico ilícito de estupefacientes y sustancias sicotrópicas, o en los incisos
segundo y tercero del artículo 196 del Decreto con Fuerza de Ley N° 1, de 2009, del
Ministerio de Transportes y Telecomunicaciones, que fija el texto refundido, coordinado y
sistematizado de la Ley de Tránsito, y siempre que la pena privativa o restrictiva de libertad
que se impusiere fuere superior a quinientos cuarenta días y no excediere de tres años, por
lo que en el evento que una persona sea condenada por un delito de tráfico ilícito de
pequeñas cantidades de drogas (microtráfico) a una pena inferior a 541 días, dicha pena no
podría ser sustituida por la remisión condicional de la pena, criterio defendido por la
Defensoría Penal Pública, y señalado también expresamente por el Ministerio de Justicia,
en su Manual para capacitación de la Ley N° 18.216, en el que afirma expresamente que los
casos de exclusión se vinculan a condenas mayores de 540 días por los delitos señalados.
Tampoco procederá esta pena si fuere condenado por aquellos ilícitos previstos en el
artículo 15 bis, letra b), de la ley, o sea, si se tratare de alguno de los delitos establecidos en
los artículos 296, 297, 390, 391, 395, 396, 397, 398 o 399 del CP, cometidos en el contexto
de violencia intrafamiliar, y aquellos contemplados en los artículos 363, 365 bis, 366, 366
bis, 366 quáter, 366 quinquies, 367, 367 ter y 411 ter del mismo Código, y la pena privativa
o restrictiva de libertad que se impusiere fuere superior a quinientos cuarenta días y no
excediere de cinco años) debiendo el Tribunal, en estos casos, imponer la pena de reclusión
parcial, libertad vigilada o libertad vigilada intensiva, si procediere.
Al aplicarse la remisión condicional, el Tribunal establecerá un plazo de observación
que no será inferior al de la duración de la pena, con un mínimo de un año y un máximo de
tres, e impondrá al condenado las siguientes condiciones (artículo 5º):

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a) Residencia en un lugar determinado, que podrá ser propuesto por el condenado.


Éste podrá ser cambiado, en casos especiales, según la calificación efectuada por
Gendarmería de Chile. Esta obligación de residencia no impide la salida temporal de dicho
lugar, pues de lo contrario estaríamos en presencia de la pena de relegación, pena que
también es posible sustituir por la remisión condicional.
b) Sujeción al control administrativo y a la asistencia de Gendarmería de Chile, en la
forma que precisará el reglamento. Dicho servicio recabará anualmente, al efecto, un
certificado de antecedentes prontuariales.
En los casos de condenados pertenecientes a las Fuerzas Armadas y Carabineros de
Chile, rige la regla especial del artículo 13 de la Ley N° 18.216, es decir, el control
administrativo y la asistencia del sujeto se ejercerá por el juez institucional respectivo, quien
podrá delegar tal facultad en la autoridad que estime conveniente y que corresponda a la
institución a que perteneciere el condenado, como asimismo, solicitar se revoque la
sustitución de la pena, en caso de incumplimiento, y se entenderá que concurren las
condiciones señaladas en las letras a) y c) del artículo 5°, por el solo hecho de permanecer
el condenado en servicio. Además, si el condenado dejare de pertenecer a la institución
durante la época de cumplimiento de esta pena, el tiempo de sujeción a la vigilancia del
juez institucional, se computará como período sometido a la vigilancia de Gendarmería de
Chile. Este tiempo le será computable, además, para los efectos previstos en el artículo 2°,
letra d), del decreto ley N° 409, de 1932.
c) Ejercicio de una profesión, oficio, empleo, arte, industria o comercio, si el
condenado careciere de medios conocidos y honestos de subsistencia y no poseyere la
calidad de estudiante. La acreditación del cumplimiento de esta condición es amplia no
debe circunscribirse necesariamente a un trabajo formal, sino que debe comprender toda
actividad lícita que genere ingresos. La Defensoría Penal Pública ha sostenido que “se debe
tener especial consideración, por aplicación del principio de igualdad constitucional entre
sexos [artículos 1, inc. 1° y 19 N° 2 de la CPR], con el caso de las dueñas de casa condenadas,
pues si bien no tienen un trabajo remunerado, la subsistencia en este caso se vincula a otros
ingresos lícitos, no necesariamente propios sino de quienes las sostienen económicamente.
En este sentido, debieran considerarse excluidos de esta regla todos aquellos progenitores
que deban dedicarse al cuidado de sus hijos y familiares más cercanos”.
El Tribunal puede imponer esta pena sustitutiva de oficio o a petición de parte,
debiendo ordenarlo en la respectiva sentencia condenatoria, expresando los fundamentos
en que se apoya y los antecedentes que fundaren su convicción; además en caso de delitos
de acción penal privada o mixta, el tribunal debe citar a la víctima o a quien la represente a
la audiencia del artículo 343 del CPP, para debatir su procedencia, exigiendo la norma
únicamente su citación, más no su efectiva comparecencia (artículo 35).
Por último, es importante recalcar una situación descrita en el art. 2º bis de la Ley
18.216 y en el art. 8º de la Ley 19.970. Esto significa que cuando se conceda una pena
sustitutiva para el cumplimiento de una condena por ciertos delitos o se dé lugar a la
aplicación de la pena mixta para los mismos delitos, el Tribunal deberá ordenar la toma de

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muestra biológica para la obtención de huella genética del imputado en la sentencia,


cuestión que parece reiterativa, desde el momento en que esta ha sido práctica constante
de los tribunales. Además, en caso de que el condenado, debidamente notificado, no
cumpla su obligación de concurrir a la toma de muestra biológica, arriesga la revocación de
la pena sustitutiva y el cumplimiento efectivo de la condena. Los delitos son los siguientes:

Delito Artículo del Código Penal


Robo con homicidio o violación 433 Nº1
Robo con castración, mutilación de miembro importante, mutilación de 433 Nº2
miembro menos importante, lesiones graves-gravísimas
Robo con lesiones graves o retención de personas bajo rescate por 433 Nº3
lapso mayor al necesario
Robo con violencia o intimidación simple 436 inciso 1º
Defraudación con violencia o intimidación 438
Robo con fuerza en lugar habitado 440
Robo en bienes nacionales 443 inciso 1º
Robo en bienes nacionales de vehículo motorizado 443 inciso 2º
Robo de cables con interrupción o interferencia de suministro 443 inciso 3º
Robo de cajeros automáticos 443 bis
Abigeato 448 bis

4. Reclusión parcial

La pena de reclusión parcial consiste en el encierro en el domicilio del condenado o en


establecimientos especiales, durante cincuenta y seis horas semanales. La reclusión parcial
podrá ser diurna, nocturna o de fin de semana, conforme a los siguientes criterios (artículo
7º):
a) La reclusión diurna consistirá en el encierro en el domicilio del condenado, durante
un lapso de ocho horas diarias y continuas, las que se fijarán entre las ocho y las veintidós
horas.
b) La reclusión nocturna consistirá en el encierro en el domicilio del condenado o en
establecimientos especiales, entre las veintidós horas de cada día hasta las seis horas del
día siguiente.
c) La reclusión de fin de semana consistirá en el encierro en el domicilio del condenado
o en establecimientos especiales, entre las veintidós horas del viernes y las seis horas del
lunes siguiente.
Para el cumplimiento de la reclusión parcial, el juez preferirá ordenar su ejecución en
el domicilio del condenado, estableciendo como mecanismo de control de esta el sistema
de monitoreo telemático, salvo que Gendarmería de Chile informe desfavorablemente la
factibilidad técnica de su imposición. En tal caso, entendido como excepcional, se podrán
decretar otros mecanismos de control similares, en la forma que determine el Tribunal. El
monitoreo telemático no es una pena en sí mismo, sino sólo un medio de control de la

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reclusión parcial domiciliaria, por lo que la falta de factibilidad técnica autoriza otros
mecanismos de control sin alterar la sustitución por reclusión parcial ni su lugar de
cumplimiento.
La modalidad de cumplimiento de esta pena podrá determinarse conforme a criterios
idóneos para la efectiva reinserción social del penado, es más, según figura en la historia
fidedigna de la ley, “se puede aplicar uno o más criterios que allí se señalan. Por tanto, el
juez puede hacer uso de cualquiera de los criterios para alcanzar las horas señaladas en el
establecimiento del inciso primero [del artículo 7°]”, sin embargo, no deja de estar presente
en la historia fidedigna de la ley que se persiguen finalidades inocuizadoras, de modo tal
que la modalidad escogida se haga cargo del riesgo de reiteración, por ejemplo, decretar la
reclusión parcial de fin de semana respecto de quien recurrentemente maneja en estado
de ebriedad en dicho contexto.
Para estos efectos, se entenderá por domicilio la residencia regular que el condenado
utilice para fines habitacionales.
El plazo de duración de la pena sustitutiva corresponde al equivalente a ocho horas
continuas de reclusión parcial por cada día de privación o restricción de libertad.
La reclusión parcial podrá disponerse (artículo 8º):
a) Si la pena privativa o restrictiva de libertad que impusiere la sentencia no excediere
de tres años;
b) Si el penado no hubiese sido condenado anteriormente por crimen o simple delito,
o lo hubiese sido a una pena privativa o restrictiva de libertad que no excediere de dos años,
o a más de una, siempre que en total no superaren de dicho límite. En todo caso, no se
considerarán para estos efectos las condenas cumplidas diez o cinco años antes,
respectivamente, de la comisión del nuevo ilícito. No obstante lo anterior, si dentro de los
diez o cinco años anteriores, según corresponda, a la comisión del nuevo crimen o simple
delito, le hubieren sido impuestas dos reclusiones parciales, no será procedente la
aplicación de esta pena sustitutiva. Al respecto, propugna la Defensoría Penal Pública que
el tenor literal y el respeto por el principio de legalidad exigen para la aplicación de esta
excepción, dos “reclusiones parciales”, refiriendo la pena sustitutiva del mismo nombre, no
a la antigua medida alternativa de “reclusión nocturna”; las diferencias en la modalidad de
cumplimiento –y en especial su criterio neutralizador del riesgo de reiteración-, lugar,
control, posibilidad de sustitución en ciertos casos, imposibilidad de cumplirlas
insatisfactoriamente, e inexistencia de la obligación de satisfacer indemnización, multas y
costas, bastan para trazar una diferencia cualitativa entre dos consecuencias jurídicas
distintas, de las cuales sólo una es pena, puntualizan, mientras que la reclusión nocturna no
tendría tal naturaleza.
Respecto de los delitos comprendidos en los Párrafos 1 a 4 bis del Título IX del Libro
Segundo y en el artículo 456 bis A, todos del Código Penal, con excepción de aquellos
contemplados en los artículos 438; 448, inciso primero, y 448 quinquies de ese cuerpo legal,
no será procedente la aplicación de esta pena sustitutiva si dentro de los diez o cinco años

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anteriores, según corresponda, a la comisión del nuevo crimen o simple delito, le hubiere
sido impuesta al condenado una reclusión parcial.
Las penas de faltas no impiden la procedencia de esta pena sustitutiva, pues
únicamente contempla las por crimen o simple delito. Además, por aplicación de las reglas
generales sobre eficacia de resoluciones judiciales penales (artículos 4° y 468 del CPP y
artículo 174 CPC), las condenas previas que impiden la sustitución deben encontrarse
ejecutoriadas; y
c) Si existieren antecedentes laborales, educacionales o de otra naturaleza similar que
justificaren la pena, así como si los antecedentes personales del condenado, su conducta
anterior y posterior al hecho punible y la naturaleza, modalidades y móviles determinantes
del delito, permitieren presumir que la pena de reclusión parcial lo disuadirá de cometer
nuevos ilícitos.
Respecto al lugar de cumplimiento, debe preferirse el domicilio del condenado,
entendiendo por tal la residencia regular que utiliza para fines habitacionales.
Excepcionalmente, el lugar de cumplimiento corresponde a “establecimientos especiales”,
entendiendo por tales, los centros o anexos abiertos y dependencias destinadas a penados
beneficiados con salidas diarias o dominicales administrados por Gendarmería de Chile
(artículo 8 del reglamento).
En los casos de condenados pertenecientes a las Fuerzas Armadas y Carabineros de
Chile, rige la regla especial del artículo 13 de la Ley N° 18.216, es decir, que, en el caso de
aplicarse la pena de reclusión parcial en establecimientos especiales, ésta se cumplirá en la
unidad militar o policial a que perteneciere el condenado. Además, si el condenado dejare
de pertenecer a la institución durante la época de cumplimiento de esta pena, el tiempo de
permanencia en reclusión parcial en la unidad militar o policial correspondiente, se
computará como período cumplido en un establecimiento penal. Este tiempo le será
computable, además, para los efectos previstos en el artículo 2°, letra d), del decreto ley N°
409, de 1932.
El tribunal puede imponer esta pena sustitutiva de oficio o a petición de parte,
debiendo ordenarlo en la respectiva sentencia condenatoria, expresando los fundamentos
en que se apoya y los antecedentes que fundaren su convicción; además en caso de delitos
de acción penal privada o mixta, el tribunal debe citar a la víctima o a quien la represente a
la audiencia del artículo 343 del CPP, para debatir su procedencia, exigiendo la norma
únicamente su citación, más no su efectiva comparecencia (artículo 35).
La norma distingue dos grupos de delitos: aquellos que habilitan la imposición de una
segunda reclusión parcial y los que limitan la reclusión parcial a una sola vez. Los delitos
aplicables aquí son diferentes a los del art. 449 CP. Son los siguientes:

Delito Artículo del Código Penal


Robo con homicidio o violación 433 Nº1
Robo con castración, mutilación de miembro importante, mutilación 433 Nº2
de miembro menos importante, lesiones graves-gravísimas

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Robo con lesiones graves o retención de personas bajo rescate por 433 Nº3
lapso mayor al necesario
Piratería 434
Robo con violencia o intimidación simple 436 inciso 1º
Robo por sorpresa 436 inciso 2º
Robo con fuerza en lugar habitado 440
Robo en lugar no habitado 442
Robo en bienes nacionales 443 inciso 1º
Robo en bienes nacionales de vehículo motorizado 443 inciso 2º
Robo de cables con interrupción o interferencia de suministro 443 inciso 3º
Robo de cajeros automáticos 443 bis
Fabricar, expender o portar elementos conocidamente destinados a 445
efectuar robo
Hurto de más de 400 UTM 446 inciso final
Hurto de más de 40 UTM hasta 400 UTM 446 Nº1
Hurto de más de 4 UTM hasta 40 UTM 446 Nº 2
Hurto de más de media UTM hasta 4 UTM 446 Nº3
Hurto agravado 447
Hurto de redes de suministro 447 bis inciso 1º
Hurto de redes de suministro con interrupción 447 bis inciso 2º
Hurto de hallazgo posterior a catástrofe 448 inciso 2º
Abigeato 448 bis

Tratándose de los delitos contemplados en el cuadro precedente, para que se pueda


imponer la pena sustitutiva de reclusión parcial, además, de los requisitos ya exigidos en la
misma Ley N° 18.216, se exige que a ese imputado no se le haya impuesto anteriormente
otra pena sustitutiva de reclusión parcial. La excepción es que la anterior reclusión parcial
le haya sido impuesta hace más de cinco años, contados hacia atrás, desde la fecha de la
comisión del actual simple delito, o más de diez años, contados hacia atrás, desde la fecha
de la comisión del actual crimen. Debe tenerse en cuenta que el plazo de prescripción para
estos efectos se cuenta desde la imposición de la reclusión previa, y no desde su
cumplimiento.
Esta disposición afecta, principalmente, a los imputados que cometen delitos menores,
típicamente hurtos en forma reiterada, ya que, a partir de ahora, sus penas sustitutivas se
agotan con la primera reclusión parcial que se les conceda. Deberá tenerse muy presente
que la ley se refiere a la pena sustitutiva de “reclusión parcial” y no al beneficio de “reclusión
nocturna”. La reclusión parcial se inicia con la modificación de la Ley N° 20.603 de diciembre
de 2012. Por ende, los beneficios de reclusión nocturna no debieran ser considerados.

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5. Libertad vigilada y libertad vigilada intensiva

5.1. Libertad vigilada (simple)


La libertad vigilada consiste en someter al penado a un régimen de libertad a prueba
que tenderá a su reinserción social a través de una intervención individualizada, bajo la
vigilancia y orientación permanentes de un delegado (artículo 14, inciso primero).
Requisitos específicos de la libertad vigilada simple (artículo 15º). La libertad vigilada
podrá decretarse:
a) Si la pena privativa o restrictiva de libertad que impusiere la sentencia fuere superior
a dos años y no excediere de tres, o
b) Si se tratare de alguno de los delitos contemplados en el artículo 4º de la Ley N°
20.000, que sanciona el tráfico ilícito de estupefacientes y sustancias sicotrópicas, o en los
incisos segundo y tercero del artículo 196 del decreto con fuerza de Ley N° 1, de 2009, del
Ministerio de Transportes y Telecomunicaciones, que fija el texto refundido, coordinado y
sistematizado de la Ley de Tránsito, y la pena privativa o restrictiva de libertad que se
impusiere fuere superior a quinientos cuarenta días y no excediere de tres años.

5.2. Libertad vigilada intensiva


La libertad vigilada intensiva consiste en la sujeción del condenado al cumplimiento de
un programa de actividades orientado a su reinserción social en el ámbito personal,
comunitario y laboral, a través de una intervención individualizada y bajo la aplicación de
ciertas condiciones especiales (artículo 14, inciso segundo 2) que serán vigiladas y
orientadas permanente y rigurosamente, por un delegado.
i. Requisitos específicos de la libertad vigilada intensiva (artículo 15 bis). La libertad
vigilada intensiva podrá decretarse:
a) Si la pena privativa o restrictiva de libertad que impusiere la sentencia fuere superior
a tres años y no excediere de cinco, o
b) Si se tratare de alguno de los delitos establecidos en los artículos 296, 297, 390, 391,
395, 396, 397, 398 o 399 del CP, cometidos en el contexto de violencia intrafamiliar, y
aquellos contemplados en los artículos 363, 365 bis, 366, 366 bis, 366 quáter, 366 quinquies,
367, 367 ter y 411 ter del mismo Código, y la pena privativa o restrictiva de libertad que se
impusiere fuere superior a quinientos cuarenta días y no excediere de cinco años.
ii. Condiciones exclusivas de la libertad vigilada intensiva (artículo 17 ter). En caso de
imponerse la libertad vigilada intensiva deberán decretarse, además, una o más de las
siguientes condiciones:
a) Prohibición de acudir a determinados lugares;
b) Prohibición de aproximarse a la víctima, o a sus familiares u otras personas que
determine el Tribunal, o de comunicarse con ellos;
c) Obligación de mantenerse en el domicilio o lugar que determine el juez, durante un
lapso máximo de ocho horas diarias, las que deberán ser continuas; y,

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d) Obligación de cumplir programas formativos, laborales, culturales, de educación


vial, sexual, de tratamiento de la violencia u otros similares.

5.3. Requisitos comunes a la libertad vigilada simple e intensiva


Como requisitos comunes para la libertad vigilada y la libertad vigilada intensiva,
deberá cumplirse, además, lo siguiente:
a) Que el penado no hubiere sido condenado anteriormente por crimen o simple
delito. En todo caso, no se considerarán para estos efectos las condenas cumplidas diez o
cinco años antes, respectivamente, del ilícito sobre el que recayere la nueva condena.
Las penas de faltas no impiden la procedencia de esta pena sustitutiva, pues
únicamente contempla las por crimen o simple delito. Además, por aplicación de las reglas
generales sobre eficacia de resoluciones judiciales penales (artículos 4° y 468 del CPP y
artículo 174 CPC), las condenas previas que impiden la sustitución deben encontrarse
ejecutoriadas; y
b) Que los antecedentes sociales y características de personalidad del condenado, su
conducta anterior y posterior al hecho punible y la naturaleza, modalidades y móviles
determinantes del delito permitieren concluir que una intervención individualizada parece
eficaz en el caso específico, para su efectiva reinserción social. Dichos antecedentes
deberán ser aportados por los intervinientes antes del pronunciamiento de la sentencia o
en la oportunidad prevista en el artículo 343 del CPP. Excepcionalmente, si éstos no fueren
aportados en dicha instancia, podrá el juez solicitar informe a Gendarmería de Chile,
pudiendo suspender la determinación de la pena dentro del plazo previsto en el artículo
344 del CPP.
Al imponer la pena de libertad vigilada o libertad vigilada intensiva, el Tribunal
establecerá un plazo de intervención igual al que correspondería cumplir si se aplicara
efectivamente la pena privativa o restrictiva de libertad que se sustituye (artículo 16).
El tribunal puede imponer esta pena sustitutiva de oficio o a petición de parte,
debiendo ordenarlo en la respectiva sentencia condenatoria, expresando los fundamentos
en que se apoya y los antecedentes que fundaren su convicción; además en caso de delitos
de acción penal privada o mixta, el tribunal debe citar a la víctima o a quien la represente a
la audiencia del artículo 343 del CPP, para debatir su procedencia, exigiendo la norma
únicamente su citación, más no su efectiva comparecencia (artículo 35).

5.4. Obligaciones comunes a la libertad vigilada simple e intensiva


Las obligaciones o condiciones comunes a la libertad vigilada y libertad vigilada
intensiva, podemos agruparla en aquellas condiciones obligatorias que siempre deben
concurrir, y aquellas que únicamente se imponen de forma eventual, según el caso:
i. Condiciones obligatorias (artículo 17):
a) Residencia en lugar determinado. Puede ser propuesto por el condenado. Debe
corresponder a una ciudad en que preste funciones un delegado de libertad vigilada o

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libertad vigilada intensiva. Sin embargo, la residencia podrá ser cambiada en casos
especiales calificados por el Tribunal y previo informe del delegado respectivo.
Esta obligación de residencia no impide la salida temporal de dicho lugar, pues de lo
contrario estaríamos en presencia de la pena de relegación, pena que en sí misma también
es sustituible; y
b) Sujeción a la vigilancia y orientación permanentes de un delegado por el período
fijado, debiendo el condenado cumplir todas las normas de conducta y las instrucciones que
aquél imparta respecto a educación, trabajo, morada, cuidado del núcleo familiar, empleo
del tiempo libre y cualquiera otra que sea pertinente para una eficaz intervención
individualizada.
Los delegados de libertad vigilada y de libertad vigilada intensiva son funcionarios de
Gendarmería de Chile, encargados de conducir el proceso de reinserción social de la
persona condenada a la pena sustitutiva de la libertad vigilada y libertad vigilada intensiva,
mediante la intervención, orientación y supervisión de los condenados, a fin de evitar su
reincidencia y facilitar su integración a la sociedad (artículo 20, inciso primero).
El delegado que hubiere sido designado para el control de estas penas deberá proponer
al Tribunal que hubiere dictado la sentencia, en un plazo máximo de cuarenta y cinco días,
un plan de intervención individual, el que deberá comprender la realización de actividades
tendientes a la rehabilitación y reinserción social del condenado, tales como la nivelación
escolar, la participación en actividades de capacitación o inserción laboral, o de intervención
especializada de acuerdo con su perfil. El plan deberá considerar el acceso efectivo del
condenado a los servicios y recursos de la red intersectorial, e indicar con claridad los
objetivos perseguidos con las actividades programadas y los resultados esperados.
El juez, a propuesta del respectivo delegado, podrá ordenar que el condenado sea
sometido, en forma previa, a los exámenes médicos, psicológicos o de otra naturaleza que
parezcan necesarios para efectos de la elaboración del plan de intervención individual. En
tal caso, podrá suspenderse el plazo a que se refiere el inciso anterior por un máximo de 60
días.
Una vez aprobado judicialmente el plan, el delegado informará al juez acerca de su
cumplimiento. Sin perjuicio de lo anterior, el delegado podrá proponer al juez la reducción
del plazo de intervención, o bien, el término anticipado de la pena, en los casos que
considere que el condenado ha dado cumplimiento a los objetivos del plan de intervención.

ii. Obligaciones eventuales:


a) Ejercicio de una profesión, oficio, empleo, arte, industria o comercio, bajo las
modalidades que se determinen en el plan de intervención individual, contenida en el
artículo 17, letra c). Esta obligación es exigible únicamente si el condenado careciere de
medios conocidos y honestos de subsistencia y no poseyere la calidad de estudiante. La
acreditación de la existencia de estos medios es amplia no debe circunscribirse
necesariamente a un trabajo formal, sino que debe comprender toda actividad lícita que
genere ingresos. La Defensoría Penal Pública ha sostenido que “se debe tener especial

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consideración, por aplicación del principio de igualdad constitucional entre sexos [artículos
1, inc. 1° y 19 N° 2 de la CPR], con el caso de las dueñas de casa condenadas, pues si bien
no tienen un trabajo remunerado, la subsistencia en este caso se vincula a otros ingresos
lícitos, no necesariamente propios sino de quienes las sostienen económicamente. En este
sentido, debieran considerarse excluidos de esta regla todos aquellos progenitores que
deban dedicarse al cuidado de sus hijos y familiares más cercanos”.
b) Obligación de asistir a programas de tratamiento de rehabilitación de consumo
problemático de drogas o alcohol, la cual se podrá decretar sólo si el condenado presentare
un consumo problemático de drogas o alcohol (artículo 17 bis). Se entenderá por consumo
problemático aquel detectado y confirmado por un médico calificado por el Servicio de
Salud correspondiente, a través de una evaluación diagnóstica (artículo 40, inciso primero,
del reglamento), y contándose con esta evaluación diagnóstica que confirme el consumo
problemático, podrá decretarse tal obligación (artículo 46, inciso primero, del reglamento),
y aunque el reglamento pareciera dar al juez una facultad, lo cierto es que con tal
confirmación, y según el tenor literal del artículo 17 bis, inciso primero, el tribunal deberá
imponer tal obligación.
Para estos efectos, durante la etapa de investigación, los intervinientes podrán solicitar
al Tribunal que decrete la obligación del imputado de asistir a una evaluación por un médico
calificado por el Servicio de Salud correspondiente para determinar si éste presenta o no
consumo problemático de drogas o alcohol. El juez accederá a lo solicitado si existieren
antecedentes que permitan presumir dicho consumo problemático. La Secretaría Regional
Ministerial de Justicia, previo informe de la Secretaría Regional Ministerial de Salud
entregará a la Corte de Apelaciones respectiva la nómina de facultativos habilitados para
practicar los exámenes y remitir los informes a que se refiere el artículo 17 bis.
Si se decretare la evaluación y el imputado se resistiere o negare a la práctica de el o
los exámenes correspondientes, el juez podrá considerar dicha resistencia o negativa como
antecedente para negar la sustitución de la pena privativa o restrictiva de libertad.
La obligación de someterse a un tratamiento podrá consistir en la asistencia a
programas ambulatorios, la internación en centros especializados o una combinación de
ambos tipos de tratamiento. El plazo de la internación no podrá ser superior al total del
tiempo de la pena sustitutiva. Lo anterior deberá enmarcarse en el plan de intervención
individual aprobado judicialmente.
Habiéndose decretado la obligación de someterse a tratamiento, el delegado
informará mensualmente al Tribunal respecto del desarrollo de este. El juez efectuará un
control periódico del cumplimiento de esta condición, debiendo citar bimestralmente a
audiencias de seguimiento, durante todo el período que dure el tratamiento.
Esta obligación debe imponerse en la sentencia, junto con la imposición de las
condiciones establecidas en el artículo 17, por lo que no resultaría posible imponer esta
condición luego de dictada la sentencia ni menos con posterioridad a la aprobación del plan
de intervención.

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5.5. Remplazo de la libertad vigilada y la libertad vigilada intensiva (artículo 32)


Sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 25 (determinación de las consecuencias en
caso de incumplimiento), una vez cumplida la mitad del período de observación de la pena
sustitutiva respectiva, y previo informe favorable de Gendarmería de Chile, el Tribunal, de
oficio o a petición de parte, podrá remplazar la pena en los siguientes términos:
a) La libertad vigilada intensiva puede ser remplazada por la libertad vigilada, y
b) La libertad vigilada puede ser remplazada por la remisión condicional.
La pena remplazante se cumple por el tiempo que resta, según se señala por el
Ministerio de Justicia, en su Manual para capacitación nueva Ley N° 18.216.
Cuando a un penado se le hubiere sustituido la libertad vigilada intensiva por la libertad
vigilada, solo podrá remplazarse esta última por la remisión condicional si se contare con
informe favorable de Gendarmería de Chile y el condenado hubiere cumplido más de dos
tercios de la pena originalmente impuesta.
Este remplazo será decidido por el tribunal en audiencia, en la que se examinarán los
antecedentes, se oirá a los presentes y resolverá, existiendo la posibilidad de apelar tal
decisión (artículo 37). Si se rechaza definitivamente el remplazo, éste no podrá volver a
discutirse sino hasta transcurridos seis meses desde la denegación.

6. Prestación de servicios en beneficio de la comunidad

La pena de prestación de servicios en beneficio de la comunidad consiste en la


realización de actividades no remuneradas a favor de la colectividad o en beneficio de
personas en situación de precariedad, coordinadas por un delegado de Gendarmería de
Chile (artículo 10).
El trabajo en beneficio de la comunidad será facilitado por Gendarmería de Chile,
pudiendo establecer los convenios que estime pertinentes para tal fin con organismos
públicos y privados sin fines de lucro, denominados “entidad beneficiaria”.
La pena de prestación de servicios en beneficio de la comunidad podrá decretarse por
el juez si se cumplen, copulativamente, los siguientes requisitos (artículo 11):
a) Si la pena originalmente impuesta fuere igual o inferior a trescientos días.
b) Si existieren antecedentes laborales, educacionales o de otra naturaleza similar que
justificaren la pena, o si los antecedentes personales del condenado, su conducta anterior
y posterior al hecho punible y la naturaleza, modalidades y móviles determinantes del delito
permitieren presumir que la pena de prestación de servicios en beneficio de la comunidad
lo disuadirá de cometer nuevos ilícitos.
c) Si concurriere la voluntad del condenado de someterse a esta pena. El juez deberá
informarle acerca de las consecuencias de su incumplimiento. Esta voluntad constituye
condición de imposición y ejecución de la pena, evitando así el trabajo forzoso según se
regula en el Convenio N° 29 de la Organización Internacional del Trabajo, por lo que el
penado podrá voluntariamente también poner término a los trabajos comunitarios,
solicitando su revocación (artículo 30), para lo cual se solicitará una audiencia denominada

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de “revocación por solicitud del penado”, rigiendo al respecto las reglas sobre abono
establecidas en el artículo 31 de la ley.
Esta pena procederá por una sola vez y únicamente para el caso en que los
antecedentes penales anteriores del condenado hicieren improcedente la aplicación de las
demás penas sustitutivas establecidas en la Ley N° 18.216. Es decir, según la historia
fidedigna de la ley, y tal como se señala por el Ministerio de Justicia, en su Manual para
capacitación de la Ley N° 18.216, la subsidiariedad de esta pena obedece únicamente a la
improcedencia de las restantes penas debido a los antecedentes penales previos, no por
incumplimiento de otros requisitos.
El 20 de junio de 2020 se publicó la Ley N° 21.240 que modifica el Código Penal y la Ley
N° 20.393 para sancionar la inobservancia del aislamiento u otra medida preventiva
dispuesta por la autoridad sanitaria, en caso de epidemia o pandemia, la cual en su artículo
2 señala: “Tratándose de los condenados a la pena privativa de libertad establecida en los
artículos 318, 318 bis y 318 ter del Código Penal, será aplicable preferentemente la pena
sustitutiva de prestación de servicios en beneficio de la comunidad, prevista en el Párrafo
3º del Título I de la ley Nº 18.216, sin atender a los requisitos específicos previstos en las
letras a) y b) del artículo 11 de dicha ley”, estos delitos sancionan conductas peligrosas para
la salud pública como el no respeto de las reglas higiénicas o sanitarias, debidamente
publicadas por la autoridad, en tiempo de catástrofe, epidemia o contagio.
La duración de la pena de prestación de servicios en beneficio de la comunidad se
determinará considerando cuarenta horas de trabajo comunitario por cada treinta días de
privación de libertad. Si la pena originalmente impuesta fuere superior a treinta días de
privación de libertad, corresponderá hacer el cálculo proporcional para determinar el
número exacto de horas por las que se extenderá la sanción. En todo caso, la pena impuesta
no podrá extenderse por más de ocho horas diarias (artículo 12).
Si el condenado aportare antecedentes suficientes que permitieren sostener que
trabaja o estudia regularmente, el juez deberá compatibilizar las reglas anteriores con el
régimen de estudio o trabajo del condenado.
La supervisión de esta pena se ejercerá por los delegados de prestación de servicios en
beneficio de la comunidad, que son funcionarios dependientes de Gendarmería de Chile,
encargados de supervisar la correcta ejecución de esta pena sustitutiva (artículo 12 ter),
confeccionar el plan de trabajo e informar al tribunal el cumplimiento total y efectivo de la
pena (artículo 12 bis). No realiza intervención a diferencia del delegado de libertad vigilada
y libertad vigilada intensiva. Sin embargo, existe también supervisión judicial, por la cual el
tribunal puede, de oficio o a solicitud del condenado, controlar las condiciones del
cumplimiento de la pena, citando al efecto, a una audiencia de seguimiento durante el
período que dure su ejecución (artículo 13 bis).
El delegado de Gendarmería de Chile responsable de gestionar su cumplimiento
informará al Tribunal que dictó la sentencia, dentro de los treinta días siguientes a la fecha
en que la condena se encontrare firme o ejecutoriada, el lugar donde ella se llevará a cabo,

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el tipo de servicio que se prestará y el calendario de su ejecución. El mencionado Tribunal


notificará lo anterior al Ministerio Público y al defensor.
La habilitación para ejercer las funciones de delegado de prestación de servicios en
beneficio de la comunidad será otorgada por el Ministerio de Justicia a quienes acrediten
idoneidad y preparación, en la forma que determine el reglamento.
Sin perjuicio de lo anterior, para desempeñar el cargo de delegado de prestación de
servicios en beneficio de la comunidad se requiere poseer título profesional de una carrera
de al menos ocho semestres de duración, otorgado por una universidad o instituto
profesional reconocidos por el Estado o su equivalente, en el caso de profesionales titulados
en universidades extranjeras.
Respecto al tipo de servicios que se prestan, el artículo 4°, inciso segundo, del
reglamento de la pena de prestación de servicios en beneficio de la comunidad (Decreto
552 del 2013 del Ministerio de Justicia) señala que se entenderá por actividad en beneficio
de la comunidad aquella consentida por el condenado, no remunerada, que involucra la
ejecución de obras, faenas, servicios o labores que, sin mediar la ejecución de esta pena,
implicarían un costo por su ejecución a la comunidad beneficiaria o destinataria de los
mismos.
Las obras, faenas, servicios o labores que se ejecutarán por medio de esta pena serán,
entre otras, el mantenimiento del ornato y aseo; la reparación de bienes y espacios
públicos; las labores de cooperación con organizaciones públicas o privadas reconocidas por
el Estado que desempeñen actividades asistenciales; las labores de reforestación; la
instalación de señalética vial; la cooperación en actividades administrativas en servicios
municipales y toda otra labor que tenga por objetivo mejorar la calidad de vida o las
condiciones de los servicios a la comunidad o a parte de ella (artículo 4°, inciso tercero, del
reglamento).
Las actividades descritas precedentemente podrán destinarse en beneficio de
personas en situación de precariedad. Se entenderá que una o más personas se encuentran
en situación de precariedad cuando, por falta de empleo, abandono, discapacidad,
enfermedad, carencia económica, efectos de un desastre natural u otra circunstancia
similar, reciban asistencia de parle de organismos públicos o privados reconocidos por el
Estado, sin fines de lucro (artículo 4°, inciso final, del reglamento).
El tribunal puede imponer esta pena sustitutiva de oficio o a petición de parte,
debiendo ordenarlo en la respectiva sentencia condenatoria, expresando los fundamentos
en que se apoya y los antecedentes que fundaren su convicción; además en caso de delitos
de acción penal privada o mixta, el tribunal debe citar a la víctima o a quien la represente a
la audiencia del artículo 343 del CPP, para debatir su procedencia, exigiendo la norma
únicamente su citación, más no su efectiva comparecencia (artículo 35).
No se debe olvidar, sin embargo, que la prestación de servicios en beneficio de la
comunidad puede sustituir a la pena de multa en estos casos, si no tuviere bienes para
satisfacerla, debido a lo dispuesto en el artículo 49 CP.

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6.1. Incumplimiento y revocación


En caso de incumplimiento de la pena de prestación de servicios en beneficio de la
comunidad, el delegado deberá informar al Tribunal competente (artículo 29).
El Tribunal citará a una audiencia para resolver sobre la mantención o la revocación de
la pena.
Como ya habíamos señalado, el juez deberá revocar la pena de prestación de servicios
en beneficio de la comunidad cuando expresamente el condenado solicitare su revocación
(artículo 30).
Adicionalmente, podrá revocarla, previo informe del delegado, cuando el condenado
se encontrare en alguna de las siguientes situaciones:
a) Se ausentare del trabajo en beneficio de la comunidad que estuviere realizando,
durante al menos dos jornadas laborales. Si el penado faltare al trabajo por causa
justificada, no se entenderá dicha ausencia como abandono de la actividad.
b) Su rendimiento en la ejecución de los servicios fuere sensiblemente inferior al
mínimo exigible, a pesar de los requerimientos del responsable del centro de trabajo.
c) Se opusiere o incumpliere en forma reiterada y manifiesta las instrucciones que se
le dieren por el responsable del centro de trabajo.
Habiéndose decretado la revocación de la pena de prestación de servicios en beneficio
de la comunidad, se abonará al tiempo de reclusión un día por cada ocho horas
efectivamente trabajadas (artículo 31).
Si el Tribunal no revocare la pena, podrá ordenar que su cumplimiento se ejecute en
un lugar distinto a aquel en que originalmente se desarrollaba. En este caso, y para efectos
del cómputo de la pena, se considerará el período efectivamente trabajado con
anterioridad, en los términos del inciso anterior.

7. Penas mixtas

El Tribunal podrá, de oficio o a petición de parte, previo informe favorable de


Gendarmería de Chile, decretar una pena mixta, es decir, disponer la interrupción de la pena
privativa de libertad originalmente impuesta, remplazándola por el régimen de libertad
vigilada intensiva, siempre que concurran los siguientes requisitos (artículo 33º):
a) Que la sanción impuesta al condenado fuere de cinco años y un día de presidio o
reclusión mayor en su grado mínimo, u otra pena inferior;
b) Que, al momento de discutirse la interrupción de la pena privativa de libertad, el
penado no registrare otra condena por crimen o simple delito.
c) Que el penado hubiere cumplido al menos un tercio de la pena privativa de libertad
de manera efectiva; y,
d) Que el condenado hubiere observado un comportamiento calificado como “muy
bueno” o “bueno” en los tres bimestres anteriores a su solicitud, de conformidad a lo
dispuesto en el decreto supremo N° 2.442, de 1926, del Ministerio de Justicia, Reglamento
de la Ley de Libertad Condicional.

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En el caso que el Tribunal dispusiere una pena mixta, ésta deberá ser siempre
controlada mediante monitoreo telemático.
En caso de disponerse la interrupción de la pena privativa de libertad, el Tribunal fijará
el plazo de observación de la libertad vigilada intensiva por un período igual al de duración
de la pena que al condenado le restare por cumplir. Además, determinará las condiciones
a que éste quedará sujeto.
Si el Tribunal no otorgare la interrupción de la pena, ésta no podrá discutirse
nuevamente sino hasta transcurridos seis meses desde de su denegación.
Si el penado cumpliere satisfactoriamente la pena de libertad vigilada intensiva, el
Tribunal lo reconocerá en una resolución fundada, remitiendo el saldo de la pena privativa
de libertad interrumpida y teniéndola por cumplida con el mérito de esta resolución.
Finalmente, los condenados que fueren beneficiados con la interrupción de la pena
privativa de libertad no podrán acceder al remplazo de la pena sustitutiva a que se refiere
el artículo 32.

8. Monitoreo telemático

Se entenderá por monitoreo telemático toda supervisión por medios tecnológicos de


las penas establecidas por la Ley N° 18.216 (artículo 32 bis).
Dicho control podrá ser utilizado para la supervisión de las penas de reclusión parcial y
de libertad vigilada intensiva.
Tratándose de la pena de libertad vigilada intensiva, el monitoreo solo se utilizará para
el control de los delitos establecidos en la letra b) del artículo 15o bis. Para decretarlo, el
Tribunal tendrá en cuenta las circunstancias de comisión del delito y especialmente las
necesidades de protección de la víctima.
Si se estimare conveniente que la víctima porte un dispositivo de control para su
protección, el Tribunal requerirá, en forma previa a su entrega, el consentimiento de
aquélla. En cualquier caso, la ausencia de dicho consentimiento no obstará a que el Tribunal
pueda imponer al condenado la medida de monitoreo telemático.
A fin de resolver acerca de la imposición de esta medida de control, el Tribunal deberá
considerar la factibilidad técnica informada por Gendarmería de Chile para cada caso
particular. Este informe deberá ser presentado en la oportunidad prevista en el artículo 343
del CPP. La elaboración del informe podrá solicitarse a Gendarmería de Chile directamente
por el fiscal, el defensor o el Tribunal en subsidio, durante la etapa de investigación. Este
mecanismo se aplicará por un plazo igual al de la duración de la pena sustitutiva que se
impusiere.
Sin perjuicio de lo anterior, a solicitud del condenado, el Tribunal podrá citar a una
audiencia a fin de resolver acerca de la mantención, modificación o cesación de esta
medida. En este caso, podrá ordenar la modificación o cesación de la medida cuando
hubieren variado las circunstancias consideradas al momento de imponer esta supervisión.

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9. Incumplimiento y quebrantamiento

El Tribunal, dentro de las cuarenta y ocho horas siguientes desde que se encuentre
firme y ejecutoriada la sentencia, deberá informar a Gendarmería de Chile respecto de la
imposición de alguna de las penas sustitutivas (artículo 24).
El condenado a una pena sustitutiva deberá presentarse a Gendarmería de Chile dentro
del plazo de cinco días, contado desde que estuviere firme y ejecutoriada la sentencia. Si
transcurrido el referido plazo el condenado no se presentare a cumplirla, dicho organismo
informará al Tribunal de tal situación. Con el mérito de esta comunicación, el juez podrá
despachar inmediatamente una orden de detención.
Para determinar las consecuencias que se impondrán en caso de incumplimiento del
régimen de ejecución de las penas sustitutivas, se observarán las siguientes reglas (artículo
25):
a) Tratándose de un incumplimiento grave o reiterado de las condiciones impuestas y
atendidas las circunstancias del caso, el Tribunal deberá revocar la pena sustitutiva
impuesta o remplazaría por otra pena sustitutiva de mayor intensidad.
b) Tratándose de otros incumplimientos injustificados, el Tribunal deberá imponer la
intensificación de las condiciones de la pena sustitutiva. Esta intensificación consistirá en
establecer mayores controles para el cumplimiento de dicha pena.
La decisión del Tribunal de dejar sin efecto la pena sustitutiva, sea como consecuencia
de un incumplimiento o por aplicación de lo dispuesto en el artículo siguiente, someterá al
condenado al cumplimiento del saldo de la pena inicial, abonándose a su favor el tiempo de
ejecución de dicha pena sustitutiva de forma proporcional a la duración de ambas (artículo
26).
Tendrán aplicación, en su caso, las reglas de conversión del artículo 9o, es decir, para
los efectos de la conversión de la pena inicialmente impuesta, se computarán ocho horas
continuas de reclusión parcial por cada día de privación o restricción de libertad.
Las penas sustitutivas siempre se considerarán quebrantadas por el solamente solo
ministerio de la ley y darán lugar a su revocación, si durante su cumplimiento el condenado
cometiere nuevo crimen o simple delito y fuere condenado por sentencia firme (artículo
27).
Recibida por el Tribunal la comunicación de un incumplimiento de condiciones, deberá
citar al condenado a una audiencia que se celebrará dentro del plazo de quince días, en la
que se discutirá si efectivamente se produjo un incumplimiento de condiciones o, en su
caso, un quebrantamiento. Dicha resolución se notificará por cédula al condenado (artículo
28).
El condenado tendrá derecho a asistir a la audiencia con un abogado y, si no dispusiere
de uno, el Estado deberá designarle un defensor penal público.
Las audiencias se regirán conforme a lo dispuesto en el Código Procesal Penal, en lo
que fuere pertinente. En todo caso, si fuere necesario presentar prueba para acreditar algún

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hecho, no regirán las reglas sobre presentación de prueba en el juicio oral, debiendo
procederse desformalizadamente.

10. Reglas de excepción:

Condenas excluidas de la aplicación de las penas sustitutivas

Una novedad importante de las modificaciones a la Ley N° 18.216 incorporadas por la


Ley N° 20.603, es la ampliación del catálogo de situaciones excluidas de la aplicación de
penas sustitutivas. La ley vigente hasta dicha modificación sólo impedía la concesión de una
medida alternativa respecto de condenas por violación impropia y violación con homicidio
de persona menor de doce años. La situación actual es la existencia de ciertas condenas que
excluyen la aplicación de ciertas penas sustitutivas (exclusiones especiales) y otras
condenas que excluyen la aplicación de todas ellas (exclusiones generales).

10.1. Exclusiones generales


a) Exclusión general de todas las penas sustitutivas, respecto de una condena por
crimen o simple delito de la legislación sobre tráfico ilícito de estupefacientes y sustancias
psicotrópicas, en caso de existir condenas anteriores por esos mismos crímenes o simples
delitos.
Según dispone el inciso tercero del artículo 1° de la Ley N° 18.216, a los condenados
por crímenes o simples delitos de las leyes números 20.000, 19.466 y 18.403, no se les
aplicará ninguna de las penas sustitutivas si hubieren sido condenados con anterioridad por
alguno de alguno de dichos crímenes o simples delitos, en virtud de sentencia ejecutoriada,
hayan cumplido o no efectivamente la condena, a menos que les hubiere sido reconocida
la circunstancia atenuante prevista por el artículo 22 de la Ley Nº 20.000, es decir, la
atenuante especial de cooperación eficaz.
Esta regla de exclusión general es una reiteración de la prevista en el artículo 62 de la
Ley N° 20.000, cuyo sentido es la exclusión de penas sustitutivas al reincidente en materia
de legislación de drogas.
La regla, sin embargo, no precisa si la condena debe ser anterior a la nueva sentencia
condenatoria, o si debe ser anterior al acaecimiento del nuevo hecho delictivo. La
Defensoría Penal Público ha sostenido al respecto que una regla que excluye la posibilidad
de sustitución de la pena privativa de libertad, no es otra cosa que una intensificación de la
severidad de la reacción dispuesta legalmente para el condenado, de esta forma, si esa
exclusión tiene una pretensión disuasiva, es decir, la finalidad del legislador es inhibir el
comportamiento delictivo, las condiciones que autorizan la severidad de ese trato deben
estar presentes al momento de realización del hecho que se pretende disuadir; de esta
forma, si la exclusión de las penas sustitutivas se orienta a comunicar al potencial infractor,
con efecto disuasivo, que la reincidencia conlleva pena efectiva, entonces, dicha orientación

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disuasiva sólo es eficaz si antes de la nueva infracción, concurren los presupuestos para la
procedencia de dicha reacción penal intensificada.
Como contra excepción a esta regla general, procedería la sustitución de la pena
privativa o restrictiva de libertad impuesta al ser reconocida la atenuante especial de
cooperación eficaz, como ya se ha señalado. Además, también procedería la sustitución en
caso de condenas ya prescritas, según lo dispone el artículo 1, inciso final, de la Ley N°
18.216.
b) Exclusión general de todas las penas sustitutivas, respecto de las condenas por robo
con violencia o intimidación, en relación con quienes hayan sido anteriormente condenados
por robo con violencia o intimidación calificado, robo con violencia o intimidación, robo por
sorpresa y robo con fuerza en las cosas en lugar habitado, destinado a la habitación o sus
dependencias.
El artículo 1°, inciso cuarto, de la Ley N° 18.216, dispone que no se aplicará ninguna de
las penas sustitutivas a los autores del delito consumado previsto en el inciso primero del
artículo 436, cuando hayan sido condenados anteriormente por alguno de los delitos
contemplados en los artículos 433, 436 y 440 CP.
Asimismo, se aprecia que esta disposición tampoco precisa el momento respecto del
cual la condena debe ser anterior. Al respecto es aplicable lo señalado con relación a la regla
de exclusión precedentemente analizada, es decir, debe ser anterior al nuevo hecho
delictivo, y claramente, estar ejecutoriada por aplicación de las reglas generales sobre
eficacia de resoluciones judiciales penales (artículos 4° y 468 del CPP y artículo 174 CPC).
Es importante destacar que la imposibilidad de sustitución se aplica únicamente al
condenado en calidad de autor del delito consumado de robo con violencia o intimidación,
por lo que no existiría obstáculo alguno en sustituir la pena impuesta por el mismo delito al
cómplice o encubridor, o al autor del mismo en un grado imperfecto de ejecución (tentativa
o frustración), independientemente de la regla del artículo 450 CP, que únicamente
establece un criterio para determinación de la pena, y no modifica el iter criminis.
Al igual que en la regla anteriormente comentada, como contraexcepción, procedería
también la sustitución en caso de condenas ya prescritas, según lo dispone el artículo 1,
inciso final, de la Ley N° 18.216.
c) Exclusión general de todas las penas sustitutivas, respecto de condenas por los
delitos señalados en el artículo 1°, inciso segundo, de la Ley N° 18.216.
De acuerdo con el artículo 1°, inciso segundo, de la Ley N° 18.216, no se aplicará
ninguna de las penas sustitutivas a los autores de delito consumado de los ilícitos previstos
en los artículos 141 inciso 3°, 4° y 5°, 142, 150 A, 150 B, 361, 362, 372 bis, 390, 390 bis, 390
ter, y 391 N° 1, todos del CP.
Se contemplan también dentro de esta regla la exclusión de las condenas por los delitos
contemplados en los artículos 8º, 9º, 10, 13, 14 y 14 D de la Ley Nº 17.798; o de los delitos
o cuasidelitos que se cometan empleando alguna de las armas o elementos mencionados
en las letras a), b), c), d) y e) del artículo 2º y en el artículo 3º de la citada Ley Nº 17.798.

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El mismo inciso segundo dispone la aplicabilidad general de las penas sustitutivas si se


hubiese considerado la circunstancia primera del artículo 11 CP, la denominada eximente
incompleta, que constituiría la contraexcepción a esta regla de excepción. El tenor literal de
la norma no contempla la circunstancia de la atenuante privilegiada del artículo 73 CP. La
Defensoría Penal Pública ha sostenido al respecto que esta alternatividad es sólo una
apariencia, por lo que el reconocimiento del artículo 11 N° 1 CP no es obstáculo para su
expresión, en los casos que corresponda y para efectos penológicos, según la regla del
artículo 73 CP.
d) Exclusión general de todas las penas sustitutivas respecto de los condenados por la
comisión de una falta, a quienes se aplicó la suspensión de la imposición de la condena
regulada en el artículo 398 del Código Procesal Penal (artículo 2° de la Ley N° 18.216).
La regla no implica que las faltas estén excluidas de la aplicación de las penas
sustitutivas, pues el artículo 398 del Código Procesal Penal únicamente establece la
incompatibilidad de la suspensión regulada con la sustitución de la condena por falta, pero
no que la denegación de la suspensión impida la sustitución, señalando que “no procederá
acumular esta suspensión con alguna de las penas sustitutivas contempladas en la ley N°
18.216.” (artículo 398, inciso primero, parte final, del Código Procesal Penal).

10.2. Exclusiones especiales


a) Exclusión de la pena sustitutiva de prestación de servicios en beneficio de la
comunidad, respecto de los condenados por crímenes o simples delitos señalados en las
leyes números 20.000, 19.366 y 18.403 (artículo 1°, inciso tercero, primera parte, Ley N°
18.216).
b) Exclusión de la pena sustitutiva de remisión condicional, respecto de condenados
por los ilícitos previstos en los artículos 15 letra b) o 15 bis letra b), debiendo el tribunal, en
estos casos, imponer la pena de reclusión parcial, libertad vigilada o libertad vigilada
intensiva, si procediere (artículo 4°, inciso final, Ley N° 18.216).

XIII. RÉGIMEN RECURSIVO

13.1. Derecho de petición

Los condenados que se encontraren en cumplimiento de alguna pena privativa de


libertad dentro de un establecimiento penitenciario tendrán derecho a dirigir en contra de
las autoridades competentes reclamaciones y peticiones, a través de los recursos legales,
las que pueden efectuarse de forma individual, verbalmente o por escrito. En ningún caso
el encargado de las recepciones se podrá negar a recibir o tramitar las peticiones de los
internos.

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El artículo 58 del RP señala que toda petición debe ser respondida en el plazo de quince
días corridos o, a lo menos, dentro del mismo plazo, deberá informarse del estado de la
tramitación en que ese encuentra la petición.

13.2. Recurso de protección

Previsto en el artículo 20º de la Constitución Política de la República, establece que: “El


que por causa de actos u omisiones arbitrarios o ilegales sufra privación, perturbación o
amenaza en el legítimo ejercicio de los derechos y garantías establecidos en el artículo 19,
números 1º, 2º, 3º inciso quinto, 4º, 5º, 6º, 9º inciso final, 11º,12º, 13º, 15º, 16º en lo
relativo a la libertad de trabajo y al derecho a su libre elección y libre contratación, y a lo
establecido en el inciso cuarto, 19º, 21º, 22º, 23º, 24°, y 25º podrá ocurrir por sí o por
cualquiera a su nombre, a la Corte de Apelaciones respectiva, la que adoptará de inmediato
las providencias que juzgue necesarias para restablecer el imperio del derecho y asegurar
la debida protección del afectado, sin perjuicio de los demás derechos que pueda hacer
valer ante la autoridad o los tribunales correspondientes. Procederá, también, el recurso de
protección en el caso del Nº 8º del artículo 19, cuando el derecho a vivir en un medio
ambiente libre de contaminación sea afectado por un acto u omisión ilegal imputable a una
autoridad o persona determinada”.
Este recurso puede ser invocado por cualquier persona, sea condenado interno o no, y
será dirigido en contra de una acción u omisión ilegal o arbitraria de un particular o
autoridad de gobierno, y no, como lo son la generalidad de los recursos procesales, en
contra de una resolución judicial (Mosquera/Maturana).

13.2.1. Características
La doctrina ha señalado que el recurso presenta las siguientes características:
a) Es una acción constitucional y no un recurso.
A pesar de que se le denomina “recurso de protección”, este no tiene por objeto
impugnar ninguna resolución judicial, sino que se pretende iniciar un proceso judicial con
el objeto de poner fin a una amenaza, perturbación o privación de los derechos que el
artículo 20º de la CPR.
b) Es una acción cautelar autónoma o que da origen a un procedimiento de urgencia.
A través de la presente acción se inicia un proceso cautelar, con el objeto de obtener
la adopción de medidas necesarias para reestablecer el imperio del derecho
(Mosquera/Maturana).
c) Es una acción que es conocida por los tribunales en uso de sus facultades
conservadoras.
d) Sólo sirve para la protección de los derechos que la Constitución señala.

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13.2.2. Legitimidad activa para accionar y competencia


Como la norma señala, puede interponer la presente acción “El que” sufra una
perturbación, amenaza privación de sus derechos y garantías señalados en el artículo 20º
de la Constitución. Comprende todas las personas que resulten afectadas, pudiendo ser un
grupo de personas, una entidad, una persona jurídica, una asociación, entre otros. Ahora
bien, de acuerdo con el Acta Nº 94-2015 de la Corte Suprema, que fija el texto refundido
del auto acordado sobre tramitación y fallo del recurso de protección de las garantías
constitucionales, el recurso puede ser interpuesto por el afectado o por cualquier persona
en su nombre, capaz de parecer en juicio, aunque no tenga para ello mandato especial, por
escrito o por cualquier medio electrónico. Para estos efectos, no concurre la exigencia del
ius postulandi, esto es, constitución de patrocinio y poder (Mosquera/Maturana).
La acción de protección se debe interponer en la Corte de Apelaciones en cuya
jurisdicción se hubiere cometido el acto o incurrido en la omisión arbitraria o ilegal que
ocasiona una privación, perturbación o amenaza en el legítimo ejercicio de las garantías
constitucionales; o, donde se hubieren producido los efectos de este acto arbitrario o ilegal,
siendo elección del recurrente el Tribunal donde interpondrá la acción.
Para estos efectos, el legitimado tendrá un plazo fatal de treinta días corridos contados
desde la ejecución del acto o la ocurrencia de la omisión para interponer el recurso. No
obstante, si la naturaleza del acto lo ameritare, se contará el plazo desde que el afectado
ha tenido noticias o conocimiento cierto del hecho, lo cual debe hacer constar en autos.

13.2.3. Tramitación
La tramitación del presente recurso está descrita en el Acta Nº 94-2015 ya referida.
Una vez que se haya presentado el recurso, el Tribunal examinará en cuenta si se ha
interpuesto dentro del plazo y si se mencionan hechos que constituyen una vulneración de
las garantías constitucionales indicadas en el artículo 20 de la Constitución. En caso de que
sea declarado inadmisible, se podrá interponer un recurso de reposición especial, ante el
mismo tribunal, dentro de tercero día. Asimismo, podrá deducirse recurso de apelación en
contra de la misma resolución, para que resuelva la admisibilidad la Corte Suprema. En este
último caso, el recurso de reposición podrá tener un carácter de subsidiario.
Acogido a trámite la acción de protección, la Corte de Apelaciones respectiva ordenará
que informe, por la vía más rápida y efectiva, a la persona o personas, funcionarios o
autoridades que según el recurso o por concepto del Tribunal son los causantes de la acción
u omisión arbitraria o ilegal, que haya producido privación, perturbación o amenaza del
libre ejercicio de los derechos que se solicita proteger, fijándole un plazo breve y perentorio
para emitir el informe, junto con todos los antecedentes que existan en su poder sobre el
asunto motivo del recurso. La Corte, en caso de ser necesario, podrá solicitar informe a
terceros que, en su concepto, pudieren resultar afectados por la sentencia de protección.
Asimismo, la Corte estará facultada a decretar orden de no innovar, si hubiere mérito
suficiente.

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Una vez recibidos los antecedentes e informe requeridos, o sin ellos en caso de no ser
enviados a la Corte, el Tribunal ordenará traer los autos en relación y dispondrá agregar
extraordinariamente la causa a la tabla del día subsiguiente, previo sorteo, en las Cortes de
Apelaciones de más de una Sala.
El Tribunal está facultado para decretar todas las diligencias que estime necesarias para
un cabal conocimiento de los hechos. Asimismo, apreciará los antecedentes que lleguen a
su conocimiento de acuerdo con las reglas de la sana crítica.

13.2.3.1. Apelación a la sentencia definitiva


Una vez notificada la sentencia -por estado diario-, la apelación se podrá interponer en
el término de cinco días hábiles, contados desde la notificación. La apelación será conocida
por la Corte Suprema.
Para la tramitación del recuso, el Acta Nº 94-2015 señala que: “Recibidos los autos en
la Secretaría de la Corte Suprema, el Presidente del Tribunal ordenará dar cuenta preferente
del recurso en la Sala que corresponda, la cual si lo estima conveniente, se le solicita con
fundamento plausible y especialmente cuando se le pide de común acuerdo por recurrente,
recurrido y quienes hayan sido considerados como partes en el procedimiento, podrá
ordenar que sea resuelto previa vista de la causa, disponiendo traer los autos en relación,
evento en el cual el recurso se agregará extraordinariamente a la tabla respectiva de la Sala
que corresponda”. Todas las notificaciones se efectuarán por estado diario.

13.3. Recurso de amparo

El recurso de amparo se encuentra regulado en el artículo 21 de la Constitución, de la


forma siguiente: “Todo individuo que se hallare arrestado, detenido o preso con infracción
de lo dispuesto en la Constitución o en las leyes, podrá ocurrir por sí, o por cualquiera a su
nombre, a la magistratura que señale la ley, a fin de que ésta ordene se guarden las
formalidades legales y adopte de inmediato las providencias que juzgue necesarias para
restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida protección del afectado. Esa
magistratura podrá ordenar que el individuo sea traído a su presencia y su decreto será
precisamente obedecido por todos los encargados de las cárceles o lugares de detención.
Instruida de los antecedentes, decretará su libertad inmediata o hará que se reparen los
defectos legales o pondrá al individuo a disposición del juez competente, procediendo en
todo breve y sumariamente, y corrigiendo por sí esos defectos o dando cuenta a quien
corresponda para que los corrija. El mismo recurso, y en igual forma, podrá ser deducido en
favor de toda persona que ilegalmente sufra cualquiera otra privación, perturbación o
amenaza en su derecho a la libertad personal y seguridad individual. La respectiva
magistratura dictará en tal caso las medidas indicadas en los incisos anteriores que estime
conducentes para restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida protección del
afectado”.

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Así las cosas, el amparo “es una acción constitucional que cualquier persona puede
interponer ante los tribunales superiores, a fin de solicitar que adopten inmediatamente las
providencias que juzguen necesarias para reestablecer el imperio del derecho y asegurar la
debida protección del afectado, dejando sin efecto o modificando cualquier acción u
omisión arbitraria o ilegal que importe una privación, o amenaza a la libertad personal y
seguridad individual, sin limitaciones y sin que importe el origen de dichos atentados”
(Mosquera/Maturana).
En cuanto a su regulación, actualmente ésta se encuentra segregada entre la
Constitución, el auto acordado de la Corte Suprema de 1932 y el Código de Procedimiento
Penal, pues era este último del cual se desprenden varias normas reguladoras de su
tramitación, en vista de la ausencia de una legislación actualizada.

13.3.1. Características
Las características que la doctrina ha señalado para este recurso son las siguientes
(Mosquera/Maturana):
a) Es una acción constitucional y no un recurso.
Ahora bien, a diferencia del recurso de protección, la acción de amparo puede estar
dirigida en contra de una resolución judicial que importa una privación o amenaza de
privación o perturbación a la libertad personal, como ocurre con una detención o prisión
preventiva. En tal caso, el amparo tiene el carácter de recurso, y no de acción.
b) Es una acción cautelar.
Es una acción cautelar constitucional, ya que en virtud de ella se pretende obtener la
adopción de medidas necesarias para establecer el imperio del derecho.
c) Es una acción que es conocida por tribunales en uso de sus facultades
conservadoras.
d) Solo procede para la protección y garantía de la libertad personal y seguridad
individual, prevista en el artículo 19 Nº 7° de la Constitución.
e) Es una acción de derecho público, irrenunciable para su titular, sin perjuicio de que
puede desistirse una vez impetrada.
f) No tiene plazo, pudiendo accionar el titular siempre y cuando se mantenga la
privación, perturbación o amenaza a la libertad personal o seguridad individual.
g) Es un recurso informal, puede ser interpuestos por el afectado, o por cualquier
persona en su nombre capaz de parecer en juicio, a través de cualquier medio idóneo para
el efecto, hasta por teléfono.
h) Su tramitación es un procedimiento concentrado e inquisitivo.
i) El fallo produce cosa juzgada formal, puesto que las medidas adoptadas pueden ser
dejadas sin efecto por otras resoluciones posteriores en el proceso.

13.3.2. Tramitación y legitimación activa


Está legitimado para impetrar el presente recurso “todo individuo” cuya libertad
personal y seguridad individual se viere perturbada o amenazada. Se comprende sólo a

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personas naturales -no jurídicas-, toda vez que la libertad y seguridad, del tenor de lo
dispuesto en el Nº 7° del artículo 19 de la CPR, se asegura solamente a las personas
naturales. De igual forma, de acuerdo con el Auto Acordado de la Corte Suprema, de 19 de
diciembre de 1932, sobre tramitación y fallo del recurso de amparo, podrá ejecutar la
presente acción no solo el interesado, sino que también cualquier persona capaz de parecer
en juicio, aunque no tenga para ello mandato especial.
El recurso de amparo puede ser presentado por los medios más rápidos de
comunicación, de acuerdo con el artículo 307 del Código de Procedimiento Penal.
Actualmente, el medio eficaz corresponde a la Oficina Judicial Virtual, sin perjuicio de que
la ley faculta a “cualquier medio”.
El Tribunal competente para conocer y tramitar el recurso de amparo, en primera
instancia, será la Corte de Apelaciones del territorio jurisdiccional en que se dictó la orden
de detención, prisión o arraigo; la del lugar en que se cumpla la orden referida; la del lugar
donde el legitimado se encontrare; o, la Corte de Apelaciones del domicilio del afectado, en
caso de que no hubiere alguna orden, pero si existiere una privación, perturbación o
amenaza de la libertad personal y seguridad individual (Mosquera/Maturana).
Una vez presentado el recurso de amparo, la Corte de Apelaciones hará un examen de
admisibilidad, de acuerdo con los presupuestos para su procedencia o competencia. Si se
declarare admisible, la Corte pedirá un informe o datos que estime necesarios tanto al
recurrente, como al recurrido o a quienes estime necesario para constatar que se haya
producido la privación, perturbación o amenaza de la libertad personal o seguridad
individual. Al respecto, la ley no prevé plazo para la entrega del informe, por lo que el
Tribunal fijará uno, el cual debe ser breve y perentorio. En esta línea, el auto acordado
señala que: “Si la demora de esos informes excediese de un límite razonable, deberá el
Tribunal adoptar las medidas que sean pertinentes para obtener su inmediato despacho; y,
en último caso, prescindir de ellos para el fallo del recurso, sin perjuicio de adoptar, si lo
estimare indispensable, las medidas que señalan los artículos 331 y 332 del Código de
Procedimiento Penal. No sería posible dejar la libertad de una persona sometida al arbitrio
de un funcionario remiso o maliciosamente culpable en el cumplimiento de una obligación”.
Desde la interposición del recurso, hasta la vista de la causa, se podrá acompañar
cualquier medio de prueba que las partes dispongan, con la sola limitación de que ésta debe
ser documental o confesional (Mosquera/Maturana). Lo anterior, sin perjuicio de que la
Corte puede tomar todas las medidas necesarias para el esclarecimiento de los hechos.
Recibido el informe, y realizadas las diligencias que se hubieren solicitado o decretado
de oficio por parte del Tribunal, se dispondrá a traer autos en relación y se ordenará agregar
el recurso a la tabla extraordinaria al día siguiente hábil al de su ingreso, o el mismo día en
casos urgentes. Debemos hacer presente que, de acuerdo con lo señalado en el Nº 5 del
artículo 165 del Código de Procedimiento Civil, “el derecho a suspender no procederá
respecto el recurso de amparo”, por lo que no es posible solicitar la suspensión de la vista
de la causa. Lo anterior, sin perjuicio de que se efectúe una recusación al abogado
integrante.

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Por su parte, el artículo 308 del Código de Procedimiento Penal señala que: “El tribunal
fallará el recurso en el término de veinticuatro horas. Sin embargo, si hubiere necesidad de
practicar alguna investigación o esclarecimiento para establecer los antecedentes del
recurso, fuera del lugar en que funcione el tribunal llamado a resolverlo, se aumentará
dicho plazo a seis días, o con el término de emplazamiento que corresponda si éste
excediere de seis días”.

13.3.2.1. Apelación del recurso de amparo


En contra de la sentencia definitiva procede solamente el recurso de apelación, el cual
conocerá exclusiva y excluyentemente la Corte Suprema. Recibidos los antecedentes en la
secretaria de la Corte, el Presidente de la misma ordenará que se agregue
extraordinariamente a la tabla que corresponda para su vista y posterior fallo. Asimismo,
de acuerdo con el artículo 308 ya citado, la Corte podrá efectuar todo acto para el
esclarecimiento de los hechos que fundan el recurso.

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