Dirección Técnico Normativa

Opinión

T.D.: 7594924

OPINIÓN Nº 019-2016/DTN

Entidad: Gobierno Regional de Lima

Asunto: Posibilidad de aplicar el artículo 152 del Reglamento en

contratos de obra

Referencia: Comunicación recibida el 7.OCT.2015

1. ANTECEDENTES

Mediante el documento de la referencia, el Sub Gerente Regional de Asesoría

Jurídica del Gobierno Regional de Lima realiza varias consultas sobre la posibilidad
de aplicar el artículo 152 del Reglamento en un contrato de obra y la vigencia de la
Opinión N° 064-2009/DTN.

Antes de iniciar el desarrollo del presente análisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y
alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas
genéricos y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos,
de conformidad con lo dispuesto por el literal o) del artículo 52 de la Ley de
Contrataciones del Estado, Ley N° 30225, y la Tercera Disposición Complementaria
Final de su reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 350-2015-EF.

En ese sentido, la conclusión de la presente opinión no se encuentra vinculada

necesariamente a situación particular alguna.

2. CONSULTAS Y ANÁLISIS

De forma previa, es preciso señalar que las presentes consultas se encuentran

vinculadas a la aplicación de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobada mediante
Decreto Legislativo Nº 1017 (en adelante, la "Ley"), y su Reglamento, aprobado
mediante Decreto Supremo Nº 184-2008-EF (en adelante, el "Reglamento") 1; por
tanto, será absuelta bajo sus alcances. Las consultas formuladas son las siguientes:

2.1 “¿Si el criterio establecido en la Opinión N° 065-2009/DTN (…), conserva

su carácter vinculante para el caso de ejecución de obras, advirtiendo que
dicha opinión estuvo versada en una consulta conforme a lo regulado en el
artículo 152° del D.S N° 184-2008-EF?” (sic).

1
Normas vigentes hasta el 8 de enero de 2016
 2

2.1.1 En primer lugar, debe indicarse que el primer párrafo del artículo 152 del
Reglamento2 establecía que "El contratista debe comunicar de inmediato a la
Entidad de las fallas o defectos que advierta luego de la suscripción del
contrato, sobre cualquier especificación o bien que la Entidad le hubiere
proporcionado."

Como se advierte, el citado artículo regulaba la obligación del contratista de

comunicar a la Entidad las fallas o defectos que advierta después de suscrito el
contrato en cualquier especificación o bien que la Entidad le hubiere
proporcionado, sin establecer restricciones a su aplicación en razón del tipo de
objeto contractual.

En atención a ello, la Opinión N° 065-2009/DTN concluyó que el artículo 152

del Reglamento resultaba aplicable a cualquier contrato suscrito bajo el ámbito
de la Ley, independientemente de su tipo de objeto contractual, por lo que
válidamente podía interpretarse que también era aplicable a los contratos de
obra.

2.1.2 Por su parte, el primer párrafo del artículo 152 del Reglamento 3 señalaba que
"El contratista debe comunicar a la Entidad las fallas o defectos que advierta
en las especificaciones técnicas o términos de referencia de los bienes o
servicios a ser adquiridos o contratados (…). Esta disposición es sólo
aplicable a las contrataciones cuyo monto correspondan a la Adjudicación de
Menor Cuantía y en ningún caso será aplicable a la Adjudicación de Menor
Cuantía Derivada." (El resaltado es agregado).

Como puede apreciarse, el artículo 152 del Reglamento (vigente desde el 20 de

setiembre de 2012 hasta el 8 de enero de 2016) se aplicaba a los contratos de
bienes y servicios cuyo monto correspondía a la adjudicación de menor
cuantía.

Este cambio de criterio tenía por objeto que las fallas y defectos que se
advirtieran en las especificaciones técnicas o términos de referencia se
evidenciaran durante el proceso de selección y, específicamente, en las etapas
de formulación de consultas y observaciones.

Así, considerando que los procesos de Adjudicación de Menor Cuantía para

bienes y servicios no presentaban las etapas de formulación de consultas y
observaciones4, el artículo 152 del Reglamento (vigente desde el 20 de
setiembre de 2012 hasta el 8 de enero de 2016) permitía que las fallas y
defectos de las especificaciones técnicas o términos de referencia de los bienes
o servicios pudieran ser observadas por el contratista y subsanadas por la
Entidad con posterioridad al perfeccionamiento del contrato.

2
Vigente hasta el 19 de setiembre de 2012, pues el 20 de septiembre de 2012 entró en vigencia el
Decreto Supremo Nº 138-2012-EF, que lo modificó.
3
Artículo modificado por el Decreto Supremo Nº 138-2012-EF, vigente desde el 20 de setiembre de
2012 hasta el 8 de enero de 2016.
4
Como podía apreciarse del segundo párrafo del artículo 22 del Reglamento.
 3

En esa medida, el artículo 152 del Reglamento (vigente desde el 20 de

setiembre de 2012 hasta el 8 de enero de 2016) no se aplicaba a los contratos
de obras porque estos sí presentaban etapa de formulación de consultas y
observaciones, de conformidad con lo señalado en el segundo párrafo del
artículo 22 del Reglamento.

2.1.3 En virtud de lo expuesto, considerando que el supuesto normativo bajo el cual

se emitió la Opinión N° 065-2009/DTN es distinto al señalado en el primer
párrafo del artículo 152 del Reglamento (vigente desde el 20 de setiembre de
2012 hasta el 8 de enero de 2016), debe indicarse que el criterio establecido en
la Opinión N° 065-2009/DTN −respecto a que el artículo 152 del Reglamento
se aplica a todo objeto contractual− dejó de tener vigencia desde el 20 de
setiembre de 2012 y por tanto no era aplicable a los contratos de obra.

2.2 “¿Si el artículo 152° del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado,
modificado mediante Decreto Supremo N° 138-2012-EF, deja de ser
aplicable para el caso de ejecución de obras y como quedaría la Opinión N°
065-2009/DTN?.” (sic).

De conformidad con lo indicado al absolver la consulta anterior, el artículo 152

del Reglamento (vigente desde el 20 de setiembre de 2012 hasta el 8 de enero
de 2016) no era aplicable a los contratos de obra.

3. CONCLUSIÓN

El criterio establecido en la Opinión N° 065-2009/DTN −respecto a que el artículo

152 del Reglamento (vigente hasta el 19 de setiembre de 2012) se aplicaba a todo
objeto contractual− dejó de tener vigencia desde el 20 de setiembre de 2012; en
consecuencia, el artículo 152 del Reglamento (vigente desde el 20 de setiembre de
2012 hasta el 8 de enero de 2016) no era aplicable a los contratos de obra.

Jesús María, 10 de febrero de 2016

SANDRO HERNÁNDEZ DIEZ

Director Técnico Normativo

CVP/.