FUENTES DEL DERECHO

JOSE JORGE CUELLO BAUTE

ANDRES FELIPE MAESTRE SANCHEZ

Lic. Luis Beleño Chamorro.

20 DE SEPTIEMBRE DE 2021
UNIVERSIDAD POPULAR DEL CESAR
Valledupar/Cesar
 Fuentes del Derecho.

Esta metáfora de las fuentes se ha utilizado por lo general para

referirse al origen de algo, por tanto, las fuentes del derecho son
aquellas de donde surge o emana el mismo derecho. Actualmente
hay muchas definiciones de la cual podemos hacer uso, sin embargo,
savigny dice “Que es la casusa del nacimiento del derecho y su
manifestación concreta” o podría decir de manera mas objetiva que
las fuentes del derecho son el conjunto de medios que conducentes
al conocimiento del derecho ya creado.
Es totalmente relevante saber de donde procede una norma jurídica,
¿Quién hace el derecho y de donde procede el mismo? Para eso se
tiene que partir a su clasificación. Así como existen muchas
definiciones del mismo, también existen muchas clasificaciones, se
hará un enfoque a una de las mas comunes y creídas en sí, estas
tres acepciones son las fuentes materiales, formales y historias.

Las fuentes reales o materiales

“son el conjunto de factores y elementos que determinan el contenido

de las normas” García Máynez, en otras palabras, podemos decir que
son este conjunto de hechos, acontecimientos; tanto sociales,
políticos, económicos o culturales que se encargan de determinar no
solo el derecho en sí, si no su misma modificación. De esta misma
surge la necesidad de crearse las normas o leyes, incluso Hans
Kelsen dice “que esta clase de fuente va más allá del derecho, ya
que es materia per jurídica” la fuerza de estos fenómenos es tanta
que no solamente aterriza en el pensamiento de los juristas, sino que
trasciende en el pensamiento de jueces de circuito y pensamiento de
legisladores. De hecho, el legislador debe priorizar una profunda
relación entre el derecho y las condiciones sociales del momento,
esto para responder con las exigencias de la sociedad verbigracia:
justica, bien común, seguridad.
Como podemos ver las fuentes reales se enfocan en el “¿Por qué?”
del derecho.
Y las fuentes formales hacen hincapié en el “Cómo” del mismo.

Las fuentes formales

Son fuentes formales del derecho los textos y documentos en los cuales se
recopilan las leyes o los conceptos relacionados con esta, un ejemplo muy claro
de esto puede ser la constitución, la legislación o alguna doctrina.
Dentro de las fuentes formales también encontramos las costumbres y la
jurisprudencia, ya que están consisten en procesos de creación de leyes, el
modo en que estas se van a emplear, alcances y funciones.

Las fuentes formales del derecho son:

:
• La legislación: Mediante esta, los órganos del estado o los poderes
públicos es posible crear y promulgar diferentes normativas jurídicas
aplicables y organizadas de manera jerárquica; En pocas palabras son
leyes que se encuentran escritas en textos jurídicos legislativos como lo
puede ser la constitución de Colombia.
• Costumbres: Esta se dice que es la fuente formal más antigua, esta es
de carácter cultural y conlleva conductas de carácter obligatorio que se
llevan a cabo en una sociedad de manera generalizada un ejemplo muy
claro de esto puede ser el no atentar contra la vida de ninguna persona o
colocarla en riesgo.
• Jurisprudencia: La jurisprudencia como ya todos la conocemos es la
interpretación que le da el juez a las normas en casos donde las leyes
primarias o ya establecidas no resuelven el caso de manera clara; esta
es establecida por un tribunal supremo de justicia y también se le conoce
como fuente indirecta ya que por si misma no crea el derecho si no que
ayuda a su interpretación.
• Doctrina: la doctrina engloba todas las interpretaciones u opiniones que
hacen los juristas sobre las leyes para aclarar, de manera teórica, las
interpretaciones de ciertas normas sus aplicaciones; esta al igual que la
jurisprudencia se considera una norma indirecta.
 Fuentes materiales o fuentes reales

Estas están basadas en la realidad social que vive un país o comunidad para
determinar el contenido de una ley de carácter jurídico.
Este tipo de leyes o normativas pueden ser creadas por órganos autorizados
como por ejemplo la asamblea de algún país en cuestión.
Entonces nos queda el concepto de que las fuentes materiales o fuentes reales
se formulan considerando la realidad económica, política, social, cultural,
histórica, religiosa, riqueza natural y geografía de un país.

Las fuentes del derecho y su jerarquía.

La Constitución.

Tratados Internacionales.

Leyes formales.

Jurisprudencia.

Costumbres.

Para entender mejor las fuentes del derecho, también es importante

comprender cómo estas interactúan entre sí dentro de un marco jurídico
específico en función de su importancia y rango.
La importancia y el rango de cada una será fundamental para aplicar o crear
leyes y normativas, o de establecer sentencias, de allí que existan leyes que
pueden generar la prelación de otras.

1. La Constitución: en la mayoría de los países la Constitución es el texto de

carácter jurídico con mayor relevancia e importancia, ya que contiene un
conjunto de leyes fundamentales que se aplican en un país y de las cuales
pueden derivar otras de menor rango o alcance.
2. Tratados internacionales: conforman el derecho internacional, y se
encargan de regular las relaciones políticas, económicas, sociales y
culturales entre los Estados con el objeto de mantener la cooperación,
negociaciones y demás relaciones de carácter internacional.
3. Leyes formales: son aquellas que autorizan o prohíben ciertos
comportamientos o acciones, por ejemplo, los decretos legislativos o
ministeriales.
4. Jurisprudencia: se refiere a la interpretación de las leyes y normativas
que resultan confusas o ambiguas, por lo cual se discuten en el Tribunal
Supremo o Tribunal Supremo de Justicia.
5. Costumbre: con el menor grado de jerarquía de las fuentes se encuentran
las costumbres, entendidas como aquellas conductas que se tornan
hábitos sociales o modelos de conductas. Se trata de normas creadas e
impuestas por la sociedad, por lo cual el análisis de sus criterios se efectúa
a partir de la jurisprudencia y la doctrina.

Las jerarquías de las fuentes del derecho varían de una legislación a otra según
se estipule en cada país. Por ejemplo, la jerarquía presentada expone, de
manera general, el ordenamiento jurídico español.

Fuentes del derecho internacional

El derecho internacional deriva también de las fuentes materiales, formales e

históricas. Se caracteriza por la cooperación que existe entre naciones a fin de
generar acuerdos bilaterales o multilaterales, de obligatoriedad recíproca entre los
estados. Tales acuerdos se basan en las costumbres y principios de carácter
internacional, estipulados en las normas de la propia comunidad internacional.

Como ejemplo se pueden mencionar los tratados internacionales, la jurisprudencia

internacional, la creación de organizaciones de carácter internacional, la Corte
Internacional de Justicia, entre otros.
 Importancia de las fuentes del derecho.

A través de las fuentes del derecho podemos entender el origen de las leyes y
su evolución, así como los factores a tomar en cuenta para su elaboración y
posterior aplicación. Además, nos permite tener una perspectiva de efectos de
su aplicación en la sociedad.

También, nos remite a la historia de la humanidad y a la creación de las primeras

normas a partir de la religión y las costumbres. Fueron estas las normas que
sirvieron para establecer los primeros sistemas de orden político, social y
económico.