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DERECHO CONSTITUCIONAL
El derecho constitucional es el conjunto de principios y normas que regulan la organización del Estado,
el funcionamiento del Estado, el reconocimiento y el ejercicio de los derechos fundamentales de la
persona.
Mirkine Guetzevittch: “El derecho constitucional es el conjunto de normas que tienen por finalidad
regular y limitar el ejercicio del poder del Estado para proteger la dignidad y libertad de las personas”
Leon Duggit, Morice y Andre Hauriou (padre e hijo): “El derecho constitucional es el conjunto de
principios y normas que regulan la organización y funcionamiento del Estado, buscando armonizar las
exigencias del poder con las exigencias de la libertad”
Las fuentes que se limitan a dar testimonio del derecho se llaman fuentes cognitivas. Son las que
permiten tomar conocimiento de una norma de derecho constitucional.
Las fuentes productivas son aquellas que dan origen, que crean las normas de derecho constitucional.
Las fuentes productivas las podemos clasificar en materiales y formales. Serán fuentes materiales las
que de manera indirecta dan origen a una norma de derecho constitucional, como hechos,
acontecimientos, situaciones fácticas, documentos, etc, en que se inspira la autoridad para crear una
norma de derecho constitucional. La fuente productiva formal es la producción de la norma de acuerdo
al procedimiento técnico jurídico que está previsto en el ordenamiento jurídico.
- Procedimiento de elaboración
- Jerarquía normativa que adquiere la norma, la cual depende del órgano que la crea
I) Constitución
II) Ley de reforma constitucional
1) Leyes ordinarias
a) Leyes orgánicas constitucionales
2) Decretos ley
4) Tratados internacionales
V) Reglamento de ejecución
El órgano que elabora la reforma es el órgano constituyente derivado, el cual proviene del órgano
constituyente originario. Este le indica el procedimiento que se tiene que utilizar para reformar la
Constitución.
Esto de que el órgano constituyente derivado tenga menor jerarquía que el órgano constituyente
originario y que, en consecuencia, la ley de reforma sea inferior que la Constitución, tiene dos
manifestaciones: Una formal y otra material.
Del punto de vista formal, el hecho de que la ley de reforma constitucional esté por debajo de la
Constitución, conduce a que la ley de reforma sólo se pueda elaborar por el órgano y de acuerdo al
procedimiento previsto en la propia constitución. La misma Constitución dice como se va a reformar y
quien la va a reformar.
La manifestación material trata de que, como la ley de reforma esta por debajo de la Constitución, la
ley de reforma no puede introducir cualquier reforma a la Constitución. El poder constituyente
derivado puede introducir cualquier reforma siempre que esa reforma no destruya los principios
fundamentales de la Constitución, que los encontramos en el capítulo primero de la Constitución, con
el nombre de bases de la institucionalidad.
La ley interpretativa de la Constitución tiene como fin, como su nombre lo indica, interpretar una
norma constitucional cuando esa norma constitucional es ambigua, oscura o equivoca. La
interpretación de una norma constitucional debe ser realizada por un operador jurídico. Un operador
jurídico son los órganos, autoridades, funcionarios o particulares (abogados) que interpretan la norma
antes de aplicarla.
Si bien el operador jurídico puede hacer una interpretación personal, hay una forma de interpretación
de carácter general y obligatorio. Se le llama interpretación a través de una ley (también denominada
interpretación autentica), en la cual se le asigna a la norma el sentido establecido oficialmente por el
legislador. La ley interpretativa tiene que limitarse a determinar el sentido y alcance de una norma sin
violarla o transgredirla.
- El quórum necesario para la creación, modificación o derogacion de una ley interpretativa es de 3/5
de los miembros en ejercicio (a diferencia de una ley común, cuyo quórum es de la mayoría de los
presentes en la sala).
Es aquella ley que tiene por finalidad modificar la Constitución para adecuarla al momento histórico
presente.
“Es aquella para cuya aprobación, modificación o derogacion se necesitan 4/7 de los miembros en
ejercicio de cada cámara (Articulo 66 CPR)”
Las LOC son taxativas, es decir, no hay mas LOC que las que indica la Constitución. Son sometidas a
un control preventivo y obligatorio.
Hay dos tipos de LOC: Las reales y las ficticias. Las LOC reales son las que se han dictado durante la
vigencia de la carta del 80 siguiendo el proceso de elaboración propio. Las LOC ficticias son
simplemente leyes comunes dictadas antes de la carta del 80 (cuando las LOC no existían) pero que
regulaban materias que, de acuerdo a la propia carta del 80, le pertenecían a las LOC. En resumen, son
leyes comunes que se consideran como LOC por tratar de materias propias de LOC.
“Es aquella que se aprueba, modifica o deroga con el quórum de la mayoría absoluta de los miembros
en ejercicio en cada cámara (Articulo 66 CPR)”
Al igual que las LOC, las LQC son taxativas. Eso si, su control de constitucionalidad (que no es
obligatorio) es preventivo, eventual y facultativo. Hay LQC reales y ficticias.
La leyes de quórum súper calificado son aquellas para cuya aprobación, modificación o derogación se
requiere el quórum de los 2/3 de los miembros en ejercicio en cada cámara. Estas leyes versan
solamente sobre dos materias: Otorgar indultos generales a terroristas y otorgar amnistías a terroristas.
La amnistía es un beneficio de efectos radicales porque borra el delito y la pena. Borra sólo el delito
cuando no hay condena. En cambio, cuando hay condena, borra el delito y la pena. Entonces la
amnistía siempre borra el delito y, eventualmente, también la pena. De tal manera de que como borra el
delito la persona que lo cometió queda en la misma situación del que nunca ha delinquido.
El indulto es como el hermano menor de la amnistía. Es un beneficio de efectos mucho menos radicales
que la amnistía, porque el indulto no borra el delito, lo deja subsistente, por lo tanto, la persona siempre
va a mantener la calidad de delincuente. Lo que hace el indulto es alguna de estas tres cosas: condona
la pena, o bien la rebaja, o bien la sustituye por una menos rigurosa.
Es la “ley mas pequeña de todas”, necesitando un quórum de la mayoria de los presentes, pero no
menos del 1 /3 de los miembros en ejercicio.
En teoria, las materias de LC tambien son taxativas y son todas aquellas que la Constitución no ha
entregado a la competencia de las LOC, de las LQC y de las LQSC. En la practica, no son taxativas
porque el articulo 63 N 20 le abre a la LC un campo indefinido.
- Tipos de normas que habrán de establecerse para regular cualquier otra materia que no este estipulada
en la Constitución
- Etc
Una ley es general cuando se trata de igual manera a los que se encuentran en la misma situación. En
cambio, la ley particular se aplica solo y unicamente a una o mas personas con nombre y apellido o
bien a una situación concretamente especificada de tal manera que, al aplicarse la ley, agota su efecto
normativo y muere (no como la ley general que se repite constantemente).
Ademas de ser general, la LC debe ser obligatoria. Es decir, debe ser imperativa o prohibitiva, pero no
permisiva (Ejemplo ley imperativa: “Debes hacer eso”. Ejemplo ley prohibitiva: “No puedes hacer
eso”.)
La norma tiene que ser escencial. Tiene que regular los aspectos fundammentales del ordenamiento
jurídico. A la vez, para que la materia de LC se pueda incluir en el ordenamiento jurídico debe ser
general, obligatoria y escencial.
Los tratados internacionales son acuerdos solemnes que se producen entre Estados o bien entre Estados
y organizaciones internacionales, y de los cuales resultan derechos y obligaciones recíprocas.
No se puede decir que haya consenso absoluto sobre la jerarquía de los tratados hoy en día, en la
doctrina no hay una opinión unánime.
Teoría clásica o tradicional: un tratado internacional tiene la misma jerarquía que la ley, de tal manera
que se trata de preceptos legales. Esto porque los órganos que intervienen en la elaboración de un
tratado son los mismos que intervienen en el proceso de elaboración de la ley. Esto tiene una
consecuencia fundamental: si ambos instrumentos tienen la misma jerarquía, entonces los tratados
pueden derogar una ley cronológicamente anterior y viceversa.
Esta teoría ha despertado siempre críticas importantes. Se sostiene que esta teoría puede acarrear
consecuencias internacionales impredecible e incluso llevar a la guerra. Esto se debe a que la teoría
permite desconocer válidamente un principio general del derecho nacional e internacional: todo
acuerdo de voluntades es una ley para las partes, de modo que no puede dejarse sin efecto sino por lo
establecido entre las partes o las causas que el derecho internacional establezca. La convención de
Viena sobre el derecho de los tratados establece, en su artículo 27, que ningún estado parte podrá dejar
de cumplir una obligación internacional a pretexto de que su cumplimiento es contrario a las normas
del derecho interno.
Además, esta teoría promueve la “ley del más fuerte”, ya que en la práctica sólo los estados que se
sientan en una situación de mayor jerarquía respecto de los demás estados partes en el tratado, estarán
en posición de modificar por ley un tratado internacional. EEUU nos ha enseñado que si un estado es
poderoso puede desconocer, unilateralmente, las normas de derecho internacional si eso conviene a sus
intereses.
Teoría extrema o radical: Esta teoria nos dice que, estando por sobre la Constitución, ninguna norma de
ordenamiento interno podría modificar o derogar un tratado internacional. Esto con el fin de impedir
que un estado deje de cumplir un tratado a pretexto de que ese tratado es contrario a las normas del
ordenamiento interno, y cumplir de este modo con el artículo 27 de la Convención sobre derecho de los
tratados en Viena.
Esta teoría se refugia en la Constitución. En efecto, el art 5 inciso 2 previene, en su segunda parte, que
los órganos del Estado, todos sin excepción, deben respetar y promover los derechos esenciales que
emanan de la naturaleza humana tanto si se encuentran garantizados en la propia Constitución como si
se encuentran garantizados en tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentren
vigentes.
Teoría Ecléctica o moderada: Esta teoría sostiene que el tratado y la ley tienen la misma jerarquía. Esto
NO significa en ningún caso que por ese hecho
23. Ciudadanía.