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1- EL DERECHO DE ACCIÓN
El derecho público que tiene toda persona a acudir a las autoridades judiciales y recibir de
ellas una dispensa efectiva de justicia.
El derecho de acción es una derecho público, subjetivo y autónomo que tiene toda
persona para acudir a la jurisdicción afirmando una pretensión, con el fin de que, surtido el
debido proceso legal, se obtenga la dispensa efectiva de justicia mediante una decisión
definitiva que imparta la declaración y/o efectué los reconocimientos y condena a que
haya lugar, en procura del logro de los cometidos estatales propios del Estado
democrático y constitucional de derecho.
Se califican como tales aquellas que se ejercen ante las autoridades judiciales de lo
contencioso administrativo, consagradas en CPACA o en leyes especiales.
OJO: Las acciones populares, de grupo y de cumplimiento, tienen rango de
constitucionales por su íntima relación con la realización material del Estado de Derecho y
con el principio democrático.
3. NULIDAD
3.1 La finalidad
Procura le legalidad objetiva con interés en ella, por eso se habla de un contencioso
objetivo de anulación, que no protege mi relaciones ni derechos subjetivos; tiene como
objeto el restablecimiento del orden público.
Se exige que el acto administrativo este conforme no solo a las normas de carácter
constitucional sino con aquellas jerárquicamente inferiores a esta. Se le garantiza a los
administrados que, en ejercicio de sus potestades, la administración actúa dentro de los
parámetros fijados por la constitución y la ley, razón que hace obligatorio el acto desde su
expedición, pues se presume su legalidad.
La presunción de legalidad encuentra su contrapeso en el control que sobre él puede
efectuar la jurisdicción. Esta intervención de la jurisdicción permite apoyar o desvirtuar la
presunción de legalidad que sobre el acto administrativo recae, a través de las acciones
concebidas para el efecto, buscando la conservación y restitución del principio de
legalidad y si es el caso la indemnización de los daños causados con la expedición del
acto administrativo correspondiente.
OJO: existe la acción de exequibilidad el artículo 241 constitucional frente a los actos con
fuerza material de ley.
3.2 Pretensión
Solo permite formular como pretensión la de la sola nulidad total o parcial de un acto
administrativo de carácter definitivo, expedido por cualquier autoridad o por particulares
investidos de funciones públicas.
La nulidad podrá pedirse por la totalidad de acto o solo sobre alguna de las disposiciones,
palabras o frases de este, excepto cuando se alega como causal de nulidad la
incompetencia del funcionario o corporación que lo expidió, pues en tal evento el vicio
afecta a todo el acto administrativo y no apartes de él.
OJO: nunca habrá condena en costas a la parte vencida en ningún caso, por ser una
acción pública.
3.3 El titular
La acción de nulidad puede ser ejercida por cualquier persona y por el ministerio público.
Sin embargo, si el acto administrativo es un decreto del gobierno de naturaleza general
que se demanda exclusivamente por razones de inconstitucionalidad, solamente puede
ser demandado por un ciudadano.
El acto debe ser definitivo y de carácter general. Sin embargo, cabe aclarar que la nulidad
proceda contra todo acto administrativo, general o particular, en el último caso solo
cuando la ley lo consagre expresamente, la jurisprudencia ha establecido que también
será procedente cuando esta situación
conlleve un interés para la comunidad en general de tal naturaleza e importancia que
desborde el simple interés de la legalidad en abstracto, por afectar de manera grave y
evidente el orden público social o económico. No obstante, esta doctrina fue acabada por
la corte constitucional en el año 2002.
El acto administrativo definitivo es el que define o consolida una situación jurídica,
con carácter ejecutorio y ejecutivo, es decir, que impide volver sobre sus regulaciones
como no sea en esta instancia judicial. También lo es aquel que concluye una actuación
administrativa porque resuelva el fondo del asunto de que se trata, o porque le pone
fin, haciendo imposible su continuación. Los actos administrativos de trámite y
preparatorios no son demandables pues no contienen la voluntad administrativa
vinculante, es decir, que en sí mismos no constituyen norma jurídica.
Cualquier persona puede solicitar que se le tenga como coadyuvante o como impugnante,
hasta el vencimiento del término de traslado para alegar, en primera o única instancia,
conforme se desprende de los previsto por el artículo 223 del cpaca.
4.1 La finalidad
Se procura la protección de los derechos de las personas que resulten lesionados con un
acto administrativo expedido por cualquier entidad pública o particulares en ejercicio de
funciones administrativas.
Indirectamente protege la legalidad objetiva, pues las medidas judiciales decretadas para
proteger el derecho dependen del resultado de la confrontación del acto administrativo
con el ordenamiento superior.
4.2 La pretensión
De esta manera la pretensión se divide en dos partes con alcances diferentes pero
inseparables:
Significa indemnizar con dinero el daño y/o el perjuicio sufrido con un acto administrativo
de carácter definitivo, cuando física o jurídicamente sea imposible el restablecimiento del
derecho afectado. En tal evento deberá solicitar la nulidad el acto administrativo, y como
consecuencia de la declaración de nulidad por ilegalidad que se repare el daño sufrido
con él.
Lógicamente, esta petición solo será viable en los casos en que el acto administrativo que
la origine este viciado de nulidad, caso contrario, la indemnización del daño deberá
obtenerse mediante el medio de control de reparación directa.
4.3 El titular
En cuanto a las entidades o personas de derecho público, la entidad titular del derecho
deberá actuar como lo haría un particular: agotando vía gubernativa y, llegando el caso,
ejerciendo la acción de nulidad y restablecimiento del derecho.
En el caso de los causabientes del titular del derecho también están legitimados para
hacerlo.
Un derecho puede resultar lesionado con una acto administrativo general o particular. La
lesión puede emanar de cualquiera de estos dos tipos, siempre que se trate de un acto de
carácter definitivo expedido por cualquier autoridad o por particulares investidos de
funciones públicas. Sin embargo, dada su difícil configuración en un acto administrativo de
carácter general, esta acción solo procede contra actos administrativos de carácter
particular, subjetivo y concreto.
En cuanto al restablecimiento del derecho, cuenta con plenos poderes para adoptar todas
las medidas distintas de las anuladas que estime necesarias para su cabal satisfacción,
en consonancia con lo pedido en la demanda.
5. LA NULIDAD ELECTORAL
Esta consagrada en el artículo 139 del CPACA, y da lugar al proceso especial regular por
los artículos 275 y sus del CPACA. Es la que tiene cualquier persona para pedir la nulidad
de un acto administrativo con el cual se declara una elección publica o con él se expide un
nombramiento público.
5.1 La finalidad.
Por ser una especie de nulidad, la finalidad es la misma que para las anteriores, solo que
en este caso la legalidad especifica se encuentra ordenamiento jurídico electoral
colombiano.
5.2. La pretensión.
Es la petición de nulidad total o parcial de un acto administrativo electoral de carácter
definitivo, expedido por una entidad o autoridad o corporación pública. También podrá ser
total o parcial.
En este caso la pretensión resarcitoria debe ser formulada por el titular de la relación
jurídica respectiva y no por cualquier persona.
1. La cancelación de credenciales.
2. Nulidad del registro electoral o de un acta, cuando la controversia gira en torno del
escrutinio y el fundamento de pretensión radica en el computo erróneo de los
votos que lo conforman. En tal caso se solicita a la jurisdicción que lo verifique,
hecho lo cual se anulan los registros o actas contentivas de la inexactitud, se
realiza un nuevo cómputo, se declara la nulidad del acto de elección de que se
trate, si procede, y se declara el nuevo resultado electoral con el escrutinio
correcto.
3. La realización de nuevo escrutinio con la declaración del nuevo resultado de la
elección.
5.3. El titular.
Podrá ser:
El acto administrativo con el cual se declara una elección pública. A pesar de que pueda
ocurrir la nulidad de los registros electorales, la elección no resultara invalida o anulada
sino recae decisión judicial expresa contra el acto administrativo que la contiene.
Modalidades de este acto:
Expedidos por el Consejo Nacional Electoral: presidente y vicepresidente; miembros
asamblea nacional constituyente y senadores.
Delegación departamental de la Registraduría: Representantes a la cámara; diputados y
gobernadores.
Comisión escrutadora municipal: concejales, alcaldes, ediles y jueces de paz.
El acto con el cual una corporación publica declara una elección igualmente pública.
Alguno es, por ejemplo, la elección de magistrados, contralor, personeros, defensor,
procurador etc.
Cualquier persona puede solicitar que se le tenga como parte coadyuvante o impugnante
en el proceso, a más tardar el día de la ejecutoria del auto que corre traslado a las partes
para alegar en primera o única instancias.
La sentencia que acoja las pretensiones del demandante es declarativa, y hace tránsito a
cosa juzgada con efectos erga omnes. Si las desestima, hace tránsito a cosa juzgada sólo
por la causa petendi. Si quien demanda obtuvo restablecimiento, resarcimiento o
reparación respecto de un derecho suyo, la sentencia será de condena en lo relativo a las
decisiones de carácter económico.
6. LA REPARACION DIRECTA
Consideraciones previas:
La omisión es una modalidad de hecho administrativo.
La causa del daño la constituye la ocupación temporal o permanente de un inmueble por
cualquier causa, desde luego atribuida a una entidad pública o al particular en ejercicio de
funciones públicas.
La acción de repetición se origina de toda condena impartida o de toda conciliación
aprobada contra una entidad pública, cualquiera que haya sido la actividad ejercida, es
decir, administrativa, legislativa o judicial.
En el caso de que sea un particular el causante de un daño a la entidad pública. esta tiene
la acción ordinaria de responsabilidad civil extracontractual y no el contencioso
administrativo por ser aquella el juez natural de los particulares.
6.1. La finalidad.
El ordenamiento jurídico le asigna a esta acción un papel de protección de los derechos
de las personas, razón por la cual se considera un contencioso subjetivo de
responsabilidad. Aunque también lleva implícito la protección de los derechos que el
ordenamiento consagra.
6.2. La pretensión.
Se divide en dos;
6.2.2. El lucro cesante: está representado por lo que se deja de percibir como como
consecuencia del daño sufrido, en forma temporal o definitiva. Se conoce como la renta
que se pierde como efecto del daño sufrido. Se conoce como la renta que se pierde como
efecto del daño sufrido. Es una contingencia que se produce como consecuencia del daño
y que no es el daño mismo.
6.3. El titular:
Se halla radicada en quien tenga, alegue y demuestre un interés en el conflicto; se trata
del titular del derecho lesionado con la actividad pública, razón por la cual exige
legitimación en la causa. Al igual que la acción de nulidad, son titulares las personas de
toda naturaleza, incluida las de derecho público, también incluye a los extranjeros.
6.4. Origen:
Surge de los hechos administrativos. Un hecho administrativo lo es por acción, si
proviene del despliegue de unos actos positivos que imprimen modificaciones en la
realidad objetiva. Y lo es por omisión, proviene de la inactividad publica, de la pasividad
que deja de cumplir los deberes u obligaciones que impone el ordenamiento jurídico y que
determina la producción del daño.
Excepcionalmente el conflicto puede tener origen en un acto administrativo cuando la
reparación del daño no es el producto de su nulidad; en otras palabras, cuando el
acto administrativo no es anulable por ausencia de vicio de invalidez, pero ha causado
un daño que es demandable por ser antijurídico. En este evento no constituye
presupuesto procesal el agotamiento de la vía gubernativa pues la pretensión no
incluye la impugnación del acto administrativo sino la indemnización del daño
producido por él, razón por la cual de allí deriva su nombre de reparación “directa”.
7. CONTROVERSIA CONTRACTUAL.
Esta estatuida en el articulo 141 del CPACA. Es un contencioso de responsabilidad
contractual.
7.1. La finalidad.
También es un contencioso de tipo subjetivo, de naturaleza patrimonial. Pretende proteger
los derechos de las partes vinculadas a un contrato estatal. Sin embargo, en el caso de la
nulidad absoluta, también se dirige a la protección del ordenamiento jurídico y de la
legalidad abstracta que pueda resultar vulnerada con un contrato estatal.
7.2. La pretensión.
Tiene distintas modalidades:
1. La nulidad absoluta del contrato: en virtud de las causales del articulo 44 de la
Ley 80 de 1993, que recoge las del 1740 y 1741 del Código Civil. Se denomina
absoluta por su carácter no sanaeble, por haberse incurrido en unos vicios para
los cuales la ley resta todo valor jurídico, otorgando la más grave de las sanciones
legales, toda vez que la figura de la inexistencia de los negocios jurídicos no ha
sido consagrada en el derecho colombiano. La pretensión debe de dividirse en
dos partes:
a. La petición de nulidad total o parcial del contrato estatal, ya que el
vicio puede no afectar todo el clausulado contractual, a menos que no
pueda subsistir sin la parte viciada.
b. Solicitar que se ordenen las restituciones mutuas entre las partes
como lo prevé el artículo 1746 del Código Civil, caso en el cual cada una
restituirá a la otra la prestación que fue objeto del contrato con los
frutos y las mejoras en los términos previstos por el Código Civil. Sin
embargo, el articulo 48 de la Ley 80/93 establece un situación excepcional
que evitan las restituciones mutuas:
i. Si el contrato es de ejecucion o tracto sucesivo,
ii. Si el contrato estaba viciado por objeto ilícito, y
iii. SI el contrato resulto viciado por causa ilícita.
c. En estos eventos no hay lugar a ordenar dichas restituciones, la ley
establece que, declarada la nulidad, al contratista se le debe pagar el valor
ejecutado de la prestación (objeto) de contrato hasta el momento de la
declaración, caso en el cual figura que se presenta es la terminación del
contrato y su liquidación en el estado en que se encontrare al momento
de declarar la nulidad. Si la nulidad se origina por objeto o causa ilícita¸
se reconocerán las prestaciones mutuas solo en el caso de que la
ejecucion del contratista haya presentado un beneficio para la entidad, y
hasta el monto de lo ejecutado en su beneficio.
d. Si el contrato estatal es de ejecucion instantánea, y la nulidad no se
origina en objeto o causa ilícita, las partes deben efectuarse las
restituciones dispuestas acorde con la ley civil. Por otro lado, cuando es
un contrato de ejecución sucesiva, simplemente por serlo, no hay lugar a
estas restituciones
2. La recisión o nulidad relativa del contrato : todo lo que no constituya nulidad
absoluta a la luz del derecho civil ser nulidad relativa. De tal suerte que la
incapacidad relativa del contratista y los vicios del consentimiento en
cualquiera de las partes, en la contratación estatal también constituye causal de
nulidad relativa del contrato, si no se ratifica expresamente por aquellas; o si
transcurren dos años a partir del hecho generador, en estos eventos queda
saneada la nulidad. También conlleva a las restituciones mutuas.
3. La existencia del contrato: tal evento resulta necesario cuando el contrato no se
encuentra documentado y el interesado requiere el reconocimiento de la judicial
de su relación contractual. Se da cuando la relación verbal, lo que puede ser
fácil y legalmente ocurrir en el evento de la contratación de urgencia
manifiesta, pues el articulo 42 de la Ley 80/93 lo permite, y cuando sin observar
las reglas de procedimiento se ordena o instruye verbalmente sobre su ejecucion
a quien asume la condición material de contratista. Esto procede después de que
el contratista haya recurrida a la entidad para el reconocimiento y satisfacción de
sus acreencias.
a. La pretensión deberá ir dirigida al reconocimiento de todo el elementos
del contrato y la solicitud de condena al pago del valor que el demandante
estime.
4. La revisión del contrato: tiene lugar cuando se da el desequilibrio en la
ecuación económica el contrato. Algunos casos son la revisión de los precios
unitarios, reconocimiento de obras adicionales, aleas materiales o sujeciones
imprevistas entre otros. En tales casos, si la entidad no acepta las aspiraciones
del contratista, este deberá acudir a la jurisdicción para obtenerlos por
sentencia. La solicitud yacerá en: revisar términos económicos del contrato –
declaraciones – condenas necesarias.
5. El incumplimiento del contrato: todo incumplimiento puede generar daño
emergente y lucro cesante a la parte cumplida en el contrato. Si el contrato es
bilateral llevara tacita la condición resolutoria: la parte cumplida podrá
demandar, a su elección, la resolución del contrato con la indemnización de
perjuicios, o exigir ejecutivamente su cumplimiento, con la indemnización
de perjuicios. La demanda deberá expresar todos los elementos constituíos de
daño.
6. La nulidad con el restablecimiento del derecho o la reparación del daño
cuando el conflicto surja por la expedición de un AA durante la etapa de
ejecucion del contrato.
7. La liquidación del contrato: Articulo 141 del CPACA, significa cerrar sus
cuentas, previo balance del cumplimiento de las prestaciones de las partes. En
consecuencia, el contratista378 tiene acción para obtener la liquidación por vía
judicial, con la solicitud adicional sobre el reconocimiento y pago de los valores
que resulten pendientes de solución por parte de la entidad pública, y la
indemnización de los perjuicios –daño emergente y lucro cesante- si hubiere lugar
ello.
7.3. El titular
La acción relativa a contratos esta en cabeza de las partes en el negocio jurídico. Se
debe probar el interés en el litigio, es decir legitimación en la causa. Son titulares:
1. La parte contratante, a las que se refiere el articulo 2 de la Ley 80/93.
2. La parte contratista:
a. Persona natural.
b. Persona jurídica.
c. Empresa unipersonal, una fiducia un consorcio o una unión temporal.
d. Una persona o entidad publica (Contrato o convenio interadministrativo).
e. Una persona o entidad extranjera.
3. Otros sujetos o entidades, como aseguradores o gerentes y de los subcontratistas.
7.4. Origen
Conflicto surge del contrato estatal, en cualquiera de sus tres etapas:
1. Precontractual: con anterioridad a la celebración, para la selección del contratista.
Se debe hacer uso del medio de control de nulidad y restablecimiento (Art. 141),
por actos administrativos que causen daños, algunos escenarios pueden ser:
a. AA de apertura y de cierre,
b. AA de declaración de discierto del proceso de selección.
c. AA de adjudicación.
2. Contractual: ejecucion y cumplimiento, va desde la celebración hasta el
vencimiento del término de duración. Se debe ejercer la acción relativa a
contratos. Sin embargo, si lo que se busca es la nulidad de un acto administrativo
como el que declara la caducidad del contrato, declara la terminación unilateral o
realiza modificaciones o interpretaciones unilaterales.
3. Postcontractual: entre la terminación y la liquidación. Las llamadas obras
adicionales deben de dirimirse mediante el ejercicio de reparación directa, por se
de carácter extracontractual.