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La Prueba de Peritos en El Nuevo Proceso Penal
La Prueba de Peritos en El Nuevo Proceso Penal
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11-05-2021 LA PRUEBA DE PERITOS EN EL NUEVO PROCESO PENAL
[3] Librería de Rosa, Bouret y Cía., 1852.
------------------------------------------------------------ 10. Una Visión Sobre El Delito de Homicidio
Si alguna crítica podemos hacer a la prueba pericial en el procedimiento penal Simple
http://delitodehomicidio.blogspot.com/
reemplazado, es que existió una tendencia a que los peritos se transformaran en
jueces de hecho, y cada vez que se encomendaba una pericia, se evacuaran pesados
informes en que la tarea de ilustrar hechos concretos se transformaba en la de resolver 11. DELITO DE HOMICIDIO CALIFICADO
la litis, lato sensu, allanando la soberanía judicial de un modo abusivo. EN CHILE
A lo anterior se agregaba que el uso de los peritos adjuntos, designados por las partes http://homicidiocalificadoenchile.blogspot.co
implicadas, conducía en demasiadas ocasiones a la redacción de informes al gusto de m/
quien lo encomendaba, lo que le restó seriedad a esta prueba y a la vez derivó en un
exceso de informes, contradictorios entre sí, que confundían al juez sentenciador, en 12. ABONOS DE PRISIÓN PREVENTIVA
vez de darle la iluminación técnica esperada. PRETÉRITAS A CONDENAS
POSTERIORES
Con la reforma procesal penal, la prueba pericial tomó un segundo aire, se abrió la
http://osvaldogarridomunoz.blogspot.com/
opción de usar de ella con mayor amplitud, y la necesidad de que el perito comparezca
a las audiencias y pueda ser interrogado y contrainterrogado en persona, sin duda le
proporciona un matiz enteramente renovado.
Nuestro autor, junto con hacer un repaso amplio, ilustrado, de la pericia en los distintos
procedimientos, de compararlo con la forma en que se rendía en el anterior
procedimiento penal, y de exponer las normas que hoy la rigen, nos conduce a una
conclusión que puede sorprender: proclama a la pericia como la futura “reina de las
pruebas”.
La verdad es que si estamos en un mundo globalizado, profundamente tecnificado, en
que las especializaciones son una necesidad, es aventurado pensar que jueces que
son abogados de formación, se encuentren capacitados para resolver temas múltiples,
cuya resolución exige el dominio de conocimientos técnicos o artísticos que no
dominan.
En tal sentido entendemos y compartimos la afirmación de que la prueba pericial sea a
futuro la “reina de las pruebas”, pero no debemos olvidar el riesgo que anota Escriche
con su proverbial sabiduría: ¡cuidado con el error!
Estimamos que tal temor podemos darlo por superado en el nuevo procedimiento, dada
la publicidad, la inmediatez, la necesidad de debatir y discutir in actum, el que nada
quede guardado o escondido, lo que puede dar nueva fe a una prueba tan especial.
Nuestro autor tiene mucha razón si consideramos que el modelo del Código Procesal
Penal se ha ido extendiendo a los restantes procedimientos, y que en ellos predomina
la apreciación de la prueba conforme las reglas de la sana crítica, que siempre fue el
modo de considerar la prueba pericial, es decir, se va uniformando en torno a ella la
manera de regular la apreciación de todas las demás. ¡Punto a su favor!
Es muy grato leer esta obra, redactada con un lenguaje directo, sin pretensiones, que
transmite una emoción y una fe enormes en el derecho, que nos hace sentir muy
complacidos. Hay fe, hay vocación, hay sincero deseo de cultivar y desarrollar una
institución procesal interesante, como la que nos ocupa.
Osvaldo Garrido Muñoz merece nuestra gratitud por demostrar que en las provincias,
generalmente tan vilipendiadas, tan despreciadas, hay también mentes destacadas,
amantes del derecho, afectas a investigar, que se deleitan en pensar, en abrir los ojos
del alma a nuevas sensaciones que surgen del conocimiento deslumbrante.
Todo lo que este libro contiene, está fundado, descansa en una investigación acabada,
no hay en él ideologismos, sino un respeto preclaro por la historia del derecho, por la
ciencia jurídica, por la lógica como madre de nuestra noble profesión. Su bibliografía es
amplia y contundente.
Felicitamos a nuestro autor, esperamos nuevas obras de su talento y de su pluma, lo
motivamos a ello, y recomendamos este su segundo libro a la lectura de todos quienes
sienten hoy, abogados, jueces, estudiantes de derecho, la necesidad de profundizar
materias específicas y de poder sentir en el alma que hacemos realidad lo que Couture
nos dijo en su decálogo: Que hay que estudiar constantemente, pues de lo contrario,
cada día seremos menos abogados.
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11-05-2021 LA PRUEBA DE PERITOS EN EL NUEVO PROCESO PENAL
INTRODUCCIÓN
Quienes han tenido el tiempo y paciencia de leer mi primera obra en la que tratamos el
tema de “La Prueba de testigos en el Nuevo Proceso Penal”, nos corresponde por
orden consecutivo legal y para un desarrollo lógico y racional, aportar ideas y puntos de
vista, a las nutridas opiniones doctrinales y jurisprudenciales sobre la materia.
Me corresponde abordar el tema sobre “El Perito en el Nuevo Proceso Penal”, que ha
sido muy poco tratado y de gran interés considero a la comunidad judicial, gremios de
los abogados, estudiantes de leyes y público en general.
Perito y Pericia son temas que hoy se encuentran en boga, que requieren la mirada
tranquila y opiniones reposadas y convergentes de nuestra judicatura, como asimismo
son una herramienta de eficiencia y eficacia que puede insospechadamente convertirse
a futuro en la madre de todas las pruebas, desplazando a los otros medios, ya que se
cimienta en pilares concretos de conocimiento puro y sobre esa base se estructuran
sus informes con respecto a la materia que se considere indispensable su informe,
opinión y criterio para que el poder judicial encarnando en la figura del Juez de
Garantía, Tribunal Oral en lo Penal, Ilustrísima Corte de Apelaciones y Excelentísima
Corte Suprema consideren la opinión del experto y unido a los demás medios
probatorios den a luz al hijo concebido en un proceso lógico, racional, nutrido de
experiencia “la criatura llamada sentencia”[4], pero no alejándose del hecho jurídico
que el que resuelve un asunto sometido a su competencia, es aquel que se encuentra
investido de jurisdicción, no siendo otro que la persona del Juez de Garantía, Tribunal
Oral en lo Penal, Ilustrísima Corte de Apelaciones y Excelentísima Corte Suprema,
quienes son los detentadores de la decisión final encarnada en la sentencia.
En esta edición hacemos reflexiones de autores en su mayoría italianos, alemanes y
norteamericanos, culturas que en una época de la historia de la humanidad fueron
antagónicas (recordemos cultura romana - cultura bárbara) y que sin lugar a dudas son
fuentes permanentes del derecho que nos rige en estos tiempos.[5]
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[4] Disiento abiertamente con el insigne profesor académico y doctor don Mauricio
Duce J.
(http://www.jurisprudenciainfancia.udp.cl/Publico/curso/2006/doctrina/Art%C3%ADculo
%20Peritos%20Homenaje%20Tavolari.doc), quien en una monografía sobre el tema
aprecio erradamente este medio probatorio e incluso desde mi perspectiva no
comprendió la labor que realizan los Jueces de Garantía y el Tribunal Oral en lo Penal,
los minusvaloró intelectualmente al expresar que la cantidad y lo profuso de la prueba
de peritos obnubilaba la decisión del Juez de Garantía y Tribunal Oral Penal en su
oportunidad quienes se basaban en la pericia para fundar sus sentencias lo que no se
condecía con los principios del nuevo proceso penal.
Con respeto creo que dicha opinión no se encuentra lo suficientemente razonada,
debido a que se piensa mezquinamente que el juez solo es un buzón que ha de recibir
el informe pericial y luego escuchar al perito, sin que pueda él razonar sobre el informe
arribando a la decisión que se encarna en la sentencia y que el Juez sabe que debe
ser fundamentada, esto quiere decir que la prueba pericial, la declaración del perito y
su informe, son antecedentes probatorios que el Juez debe examinar bajo los prismas
de los principios de la lógica, de acuerdo a los conocimientos científicamente
afianzados y máximas de la experiencia, es decir, justipreciar desde su punto de vista
de Juez o Tribunal Oral en lo Penal, no del perito, todos los medios de prueba para dar
a luz la sentencia racionalizada, fundamentada que alcance los estándares que
requiere la sociedad en materia de decisiones de los órganos del estado que ejerzan
jurisdicción, para con ello producirse el llamado principio de la socialización de la
sentencia.
Lo anterior, se ve plasmado en el hecho de que los jueces no copian en la sentencia
los peritajes, sino que los examinan, razonan y comparan con las otras piezas del
rompecabezas probatorio para formar la imagen de la verdad histórico judicial
Por último, sin lugar a dudas que como regla general, existen excepciones y fallos
escasos que reproducen el informe pericial, pero para se encuentran los recursos ,para
ser empleados en aquellos casos en que la labor jurisdiccional, no ha dado a cada cual
lo suyo, y se ha dejado llevar por la opinión y la experticia de un tercero sin que
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realmente se haya apreciado todo el arco iris probatorio, a fin de dar su propia opinión
(judicatura), ya que todos sabemos que los tribunales hablan a través de las
resoluciones y sentencias que dictan.
[5] Historia Universal, Bernardino Bravo Lira, Apuntes de Clases Universidad de Chile
1982, Historia Del Derecho , Tomos I, II, III, IV, Formación del Derecho; Instituciones
Jurídicas Gayo, versión establecida de los textos más autorizados por Javier Nuñez De
Prado, Obra Maestra Editorial Ibérica;
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Sabemos que en Chile nuestra legislación partió con la aplicación de las normas
Españolas, entre otras “El Fuero Juzgo”; “Las siete partidas”; “La Novísima
Recopilación”; “Las Leyes de India”, adaptando la legislación europea (española) a las
costumbres de estas nuevas tierras americanas en un principio se amalgamó en
Europa el derecho romano con el derecho bárbaro, surgido en Germania, Galias,
Bretania, Regiones sometidas por el gran imperio Romano, pero con el correr de los
tiempos hoy se encuentran unidas en torno a una sola forma de proceso, y que aflora,
viéndose reflejado cuando una persona siendo capaz de responder penalmente
produce el quiebre social y se aleja del orden jurídico, siendo sancionado con la mayor
o menor negación de sus derechos personales, dependiendo del perjuicio ocasionado
por su acción u omisión, con criterio racional de reinserción social en el orden temporal,
[6] son sometidas a un juicio oral público como última ratio para mantener o restablecer
el orden jurídico social, que se ve reflejado en la sentencia.
La pericia, viene a servir a la judicatura en el sentido de aportar los conocimientos
técnicos, teóricos, y específicos sobre hechos en que se necesita la claridad suficiente
para tomar una decisión adecuada y correcta, en donde se reclama la decisión
jurisdiccional de dar a cada cual lo suyo, que en materia penal se encarna en la acción
persecutoria del Ministerio Público con el justo equilibrio del Defensor Penal en
representación del imputado[7]. El primero, con su obligación de dar protección a las
víctimas, investigar, acusar proponiendo la aplicación de una pena al acusado
responsable penalmente del delito, y el segundo, probando según el caso concreto la
absolución si fuese inocente o la aplicación de una pena justa si éste mereciere el
reproche criminal al haberse cometido el punible.
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[6] Con referente al tema Rafael Fontecilla Riquelme, “La Pena Evolución Natural,
Jurídica y Técnica", Imprenta Cisnero, 1980, y monografía del autor
“laspenasysuaplicación.blogspot.com”; Manuel de Rivacoba y Rivacoba, José Luis
Guzmán Dalbora, Sergio Politoff Lifschitz, “Política Criminal y Reforma Penal”, Editorial
Jurídica de Chile.
[7] Sobre este tema es interesante parar en la memoria los textos de Guiseppe
Graneris, “La Filosofía del Derecho a Través de sus Problemas”, Editorial Jurídica de
Chile, traducción por don Jaime Williams Benavente.
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CAPÍTULO I
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[8] Sobre este tema el libro de Derecho Romano, Francisco Samper Polo, Edición
Universidad Católica de Chile, 2003; Osvaldo Garrido Muñoz, monografía
“laaplicaciondelaspenas.blogspot.com”; “La Prueba de Testigos en el Nuevo Proceso
Penal”. ”. “Derecho Privado Romano” Tomos I y II, Alejandro Guzmán Brito, Editorial
Jurídica de Chile; “Derecho Romano” Alamiro De Ávila Martel, Editorial Jurídica de
Chile; “Manual De Derecho Romano”, Historia externa de Roma, Del Acto Jurídico, De
las Personas, Tomo I, Maximiliano Errazuriz E.; “Manual De Derecho Romano”, De los
Bienes, De las Obligaciones, De la sucesión por causa de merte, Derecho Procesal
Penal, Tomo II, Editorial Jurídica de Chile.
[9] Grandes Civilizaciones, Roma, Texo de Felippi Coarelli, Editorial Mas – Ivars
Editores S.L; Ulpiano da cuenta de un recripto al pretor Urbano Valerio Prisciano, Vol. I
D. De Inspic, Princ.. XXV, 4.;
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CAPITULO II
DEFINICIONES DE PERITO:
Encontramos que la definición de perito tiene diversas acepciones, dependiendo desde
el punto de vista del área del conocimiento que se la conceptualiza o su origen en que
es acuñada, pero se es coincidente en circunstancias que le son comunes al vocablo,
como ser el perito es ajeno a los intereses de las partes o intervinientes en una causa
(desde un punto de vista judicial), su versatilidad, sapiencia o conocimiento en una
ciencia, profesión, arte u oficio, y la emisión de su opinión a través de una experticia.
Bajo esta perspectiva encontramos definiciones de perito;
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demás intervinientes podrán presentar informes elaborados por peritos de su confianza
y solicitar en la audiencia de preparación del juicio oral que éstos fueren citados a
declarar a dicho juicio, acompañando los comprobantes que acreditaren la idoneidad
profesional del perito…”.
Asimismo la legislación sustantiva penal se refiere a los delitos que pueden ser
cometidos por el sujeto activo que reviste la calidad de perito, sin definirlo.
- Opinión del autor
Creemos que la prueba de peritos está imbuida en el concepto del debido proceso de
ley que obliga al tribunal a desarrollar con el máximo de garantías de los intervinientes,
todos y cada uno de los principios y garantías para que la sentencia que se dicte en
ella se base en un proceso debidamente tramitado, no sólo en lo formal, sino que en lo
sustancial, específicamente y de acuerdo a la prueba pericial, esto se verifique en
aquellos casos que realmente se requiera en aquellas materias o hechos que necesiten
un especialista, técnico o profesional (profesión, arte u oficio), a fin de que expliquen
desde su punto de vista la materia o el hecho experticiado, sino se hace así, se
vulneraría la garantía del debido proceso de ley, que por negar una prueba que por
disposición legal debe emplearse o que por la naturaleza de los hechos se requiera,
prevista en el artículo 19 Nro. 3 inciso 5 de la Constitución Política de la República.
La pericia no es extraña al derecho internacional, es por ello que se consignan en los
tratados internacionales, no definiéndolos, pero sí haciendo mención expresa o en
otros implícitamente contenidas en garantías procesales universales.
Es así que la Declaración Universal de Derechos Humanos en sus artículos 10 y 11
consagran el Derecho de Defensa, el juicio público y que la sentencia se base en un
debido proceso de ley,[11] esto no debe ser tomado someramente como un principio
garantista, sino que constituye la base de toda sociedad civilizada en que se espera
que la decisión judicial que se adopte sea fruto de proceso en que se respete todas y
cada una de las garantías y obligaciones (los derechos tiene su contrapeso en las
obligaciones) que el derecho internacional y la legislación nacional establece como
estándar mínimo para llegar a absolver o condenar a una persona.
La Convención Americana sobre Derechos Humanos suscrita en la conferencia
especializada Interamericana sobre Derechos Humanos, San José, Costa Rica 7 – 22
de Noviembre de 1969, señala en su artículo 8 Nro. 2 literal f) “Derecho de la Defensa
de interrogar a los testigos presentes en el Tribunal y de obtener la comparecencia,
como testigos o peritos, de otras personas que puedan arrojar luz sobre los hechos…”
El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos en sus artículos 14 y 15
contienen las normas procesales para poder establecer que el derecho de defensa va
unido a la acusación, imputación social que se hace a un individuo de un punible y que
a través del debido proceso se llegará a una sentencia absolutoria o condenatoria con
todos los medios o antecedentes probatorios que se encuentren al alcance del Tribunal
para tomar su decisión racional y lógica, por lo que la prueba pericial no se excluye,
sino que es necesaria en aquellos casos en que se requieran conocimientos especiales
de una ciencia, arte u oficio, porque ello ofrece mayor grado de certidumbre en la
decisión.
En el mismo sentido la judicatura ha hecho suya los principios básicos que regulan el
proceso y los procedimientos, así lo vemos en “Principios básicos relativos a la
independencia de la judicatura, Séptimo Congreso de las Naciones Unidas sobre
Prevención del Delito y Tratamiento del Delincuente, celebrado en Milán del 26 de
agosto al 6 de septiembre de 1985, ONU Doc. A/CONF.121/22/Rev.1 p. 59 (1985)”,
especialmente en su artículo 5, señala “Toda persona tendrá derecho a ser juzgada por
los tribunales de justicia ordinarios con arreglo a procedimientos legalmente
establecidos. No se crearán tribunales que no apliquen normas procesales
debidamente establecidas para sustituir la jurisdicción que corresponda normalmente a
los tribunales ordinarios”. Además el artículo Nro. 6 hace expone lo siguiente: “El
principio de la independencia de la judicatura autoriza y obliga a la judicatura a
garantizar que el procedimiento judicial se desarrolle conforme a derecho, así como el
respeto de los derechos de las partes”.
c) Desde el punto de Vista del Derecho Canónico
El Derecho Canónico no establece el peritaje, ya que se confía en el testimonio, como
por ejemplo para probar la virginidad, pero si hace una diferencia entre el perito y el
testigo, sin tener una definición de la pericia.
Asimismo el Canonista De Luca, distingue el peritus testis, que es aquel que testifica,
de acuerdo a sus conocimientos especiales acerca de una ciencia o arte, teniendo la
misma credibilidad del testis facti; y el peritus arbiles que es aquel que juzga la cuestión
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técnica por encargo del juez[12]
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[10] Diccionario Vocabulario Jurídico E.J. Couture, página 453, Editorial Depalma;
Derecho Eclesiástico del Estado de Chile, Jorge Precht Pizarro, Ediciones Universidad
Católica de Chile.
[11] El artículo 10 de La Declaración Universal de Derechos Humanos, señala “Toda
persona tiene derecho, en condiciones de plena igualdad, a ser oída públicamente y
con justicia por un tribunal independiente e imparcial, para la determinación de sus
derechos y obligaciones o para el examen de cualquier acusación contra ella en
materia penal”. Asimismo el Artículo 11 Nro. 1. expone “Toda persona acusada de
delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se pruebe su
culpabilidad, conforme a la ley y en juicio público en el que se le hayan asegurado
todas las garantías necesarias para su defensa. Y Nro. 2. Nadie será condenado por
actos u omisiones que en el momento de cometerse no fueron delictivos según el
Derecho nacional o internacional. Tampoco se impondrá pena más grave que la
aplicable en el momento de la comisión del delito”.
[12] Karl Joseph Anton Mitthermaier; San Agustín, “Las Confesiones”, Traducidas por
Eugenio Ceballos, Editorial Iberia; Osvaldo Garrido Muñoz, “Las Penas y su Aplicación
en Chile” laspenasysuaplicacion.blogspot.com, al analizar el período religioso de la
pena; “Derecho Eclesiástico del Estado de Chile”, Jorge Precht Pizarro, Ediciones
Universidad Católica de Chile, es interesante éste último texto, porque se narra de una
forma histórica las relaciones entre el estado chileno y la Iglesia, en donde se
contienen la posición clara y determinante de la Iglesia Católica en Chile.
[13] Exc. Corte Suprema, 24 de Julio de 1951. R., T. 48, Sec. 4ª, página. 144.
Repertorio de Legislación y Jurisprudencia Chilenas, Código de Procedimiento Civil,
Tomo II, Página 202 y 203, Editorial Jurídica de Chile.
[14] Casación, 17 de Agosto de 1928, Rev., t. 26, sec. 1ª, pág. 465, y del testigo
Casación, 17 de Octubre de 1938- Rev., t. 36, sec. 1ª, pág. 286.
[15] Emilio Rioseco Enríquez, La Prueba ante la Jurisprudencia, Derecho Civil y
Procesal Civil, Inspección Personal del Tribunal, Informe de Peritos Presunciones,
Página 24, Editorial Jurídica de Chile.
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La opinión del autor sobre el Tema es coincidente con todos los conceptos ya dados,
sin embargo, cree que también se puede definir perito, como aquella persona imparcial
que por sí o en representación de una institución, con conocimientos especializados
sobre una ciencia, arte u oficio por sobre los grados normales que posee el común de
las personas y del propio tribunal, son empleados éstos para realizar la experticia,
llegando a conclusiones a través de los postulados o principios que fundamentan ese
conocimiento especial analizados por el que los emite, y que tiene relevancia para el fin
del proceso que puede estar en la etapa de investigación desformalizada o
formalizada, y que requiere su asistencia en la etapa procesal correspondiente, siendo
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juramentado por el Tribunal, interrogado y contrainterrogado por los intervinientes,
sobre su propia idoneidad como perito, metodología y resultado del mismo, y
consultado por el Juez de Garantía o Tribunal Oral en lo Penal, en lo referente a
aclaraciones de su experticia, siendo en si mismo un medio probatorio más, que el
tribunal debe considerar y valorar conjuntamente con los otros medios probatorios para
la resolución del caso.
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[16] Diccionario de Legislación y Jurisprudencia Tomo IV, M – Z. Joaquín Escriche,
página 296, Editorial Temis.
[17] Diccionario de Derecho Penal y Criminología, Segunda Edición Actualizada y
Ampliada, Raúl Goldstein, página 534, Editorial Astrea.
[18] Rodolfo S. Sáez Muñoz, Perito en Documentoscopía, Director SIPDO Chile,
http://www.lexisnexis.cl/lasemanajuridica/1158/article-15195.html
[19]http://www.pgjdf.gob.mx/periciales/Coord_SP/que%20es.htm#DEFINICIÓN%20Y%
20CLASIFICACIÓN%20DE%20LOS%20PERITOS
[20] Mauricio Duce J., Monografía “La Prueba Pericial en los Procesos Orales”,
http://www.jurisprudenciainfancia.udp.cl/Publico/curso/2006/doctrina/Art%C3%ADculo%
20Peritos%20Homenaje%20Tavolari.doc
[21] http://www.atrea.com/ATREA/public/UCAGlosario.jsp?marca_blanca=terra&letra=p
[22]
http://www.mundonotarial.com.mx/Notario/Glosario_4.htm/html.rincondelvago.com/acto
s-probatorios-procesales.html
[23] Informe De Peritos (Curso De Derecho Procesal Penal, Jorge Correa Selamé,
Páginas: 218, 219, 220, 221).
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requiere para dilucidar una circunstancia necesaria, para resolver un conflicto de
interés particular o como lo es en materia penal de relevancia jurídico social, a contrario
sensu, en aquellos casos en que los intervinientes pretendan periciar a alguna persona,
cosa o circunstancia siendo un hecho conocido del Tribunal o que se encuentre dentro
del alcance normal del conocimiento del Juez o Tribunal debe desechar la prueba por
sobre abundante.
Debemos saber que conocimientos el legislador se refiere al mencionar al tercero ajeno
al juicio con conocimiento de:
1.- CIENCIA: (del latín scientia, "conocimiento") es un conjunto de métodos y técnicas
para la adquisición y organización de conocimientos sobre la estructura de un conjunto
de hechos objetivos y accesibles a varios observadores. La aplicación de esos
métodos y conocimientos conduce a la generación de más conocimiento objetivo en
forma de predicciones concretas, cuantitativas y comprobables referidas a hechos
observables pasados, presentes y futuros. Con frecuencia esas predicciones pueden
ser formuladas mediante razonamientos y son estructurables en forma de reglas o
leyes universales, que dan cuenta del comportamiento de un sistema y predicen cómo
actuará dicho sistema en determinadas circunstancias. (Del lat. scientĭa). 1. f. Conjunto
de conocimientos obtenidos mediante la observación y el razonamiento,
sistemáticamente estructurados y de los que se deducen principios y leyes generales.
2. f. Saber o erudición. Tener mucha, o poca, ciencia. Ser un pozo de ciencia. Hombre
de ciencia y virtud. 3. f. Habilidad, maestría, conjunto de conocimientos en cualquier
cosa. La ciencia del caco, del palaciego, del hombre vividor. 4 f. pl. Conjunto de
conocimientos relativos a las ciencias exactas, fisicoquímicas y naturales. Facultad de
Ciencias, a diferencia de Facultad de Letras.[30]
2.-. ARTE: a) (Del lat. ars, artis, y este calco del gr. τέχνη). 1. amb. Virtud, disposición y
habilidad para hacer algo; 2. amb. Manifestación de la actividad humana; 3. mediante
la cual se expresa una visión personal y desinteresada que interpreta lo real o
imaginado con recursos plásticos, lingüísticos o sonoros. 4. amb. Conjunto de
preceptos y reglas necesarios para hacer bien algo.[31]
b) Una forma de la conciencia social que tiene por objeto satisfacer las necesidades
espirituales de los hombres haciendo uso de la materia, la imagen, el sonido, la
expresión corporal, etc. La diferencia principal entre los artistas y los científicos es que
los primeros a partir de problemas universales dan respuestas muy personales
mientras que los segundos a partir de problemas particulares hacen descubrimientos y
postulan conceptos validos universalmente y que pueden tener aplicaciones prácticas a
través de las tecnologías.[32]
c) Viene a estar constituida por una prueba documental (el informe) y prueba
testimonial, la explicación de dicho informe
Es necesario dejar establecido que el nombre del perito, los antecedentes que prueba
su idoneidad y el informe pericial deben ser acompañados en la audiencia preparatoria
del juicio oral, con el objeto de ser chequeados previamente con los demás
intervinientes.
Opinión contraria y avalada por la experiencia el insigne tratadista procesal Rodrigo
Cerda San Martín, nos expresa sobre la materia: “Forma de ofrecer la prueba
pericial. Algunos Fiscales separan el informe pericial escrito, que ofrecen como
documento, de la comparecencia efectiva del perito a declarar. Ello produce problemas
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en la audiencia, pues al momento de rendir efectivamente la prueba pretenden la
incorporación del informe como documento. En Talca hemos acordado no aceptar
dicha práctica y si bien recibimos materialmente el informe, éste no se lee por estimar
que la prueba está constituida por la declaración el perito, tampoco se valora aparte.
Prueba pericial sin informe escrito. En virtud del mismo razonamiento ya expuesto
se ha aceptado que peritos declaren en juicio, aún cuando la parte respectiva no ha
incorporado el peritaje escrito”[34]
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[29] En Chile el Poder Judicial ha dado muestras de independencia en sus decisiones
en relación a las autoridades políticas y legislativas, ya que como vemos se han
seguido investigando la violación a los Derechos Humanos, delitos considerados de
lesa humanidad, y que han servido pericias de expertos internacionales y nacionales
para llegar a la verdad de lo ocurrido, como asimismo ha atacado con igual energía los
focos de corrupción que han existido al interior de Ministerios y Privados los que han
servido también los informes evacuados por auditores, ingenieros comerciales y porque
no recordarlos el triste y funesto caso de la sustracción en el propio Ministerio de Obras
Públicas de los computadores que contenían y almacenaban información privilegiada,
que gracias a los conocimientos cibernéticos de las distintas unidades especializadas
se pudo recuperar la información contenida en los discos duros de la CPU, siendo
informados por los medios de comunicación social en sendos reportajes sobre la
materia de la investigación acuciosa practicada por los Tribunales de Justicia, quienes
a través de peritos externos e independientes iban desentrañando el gran puzzle que
constituye el delito y la acción delictual.
Se que en un texto no se debe contener sentimentalismos, pero si no aprendemos a
cuidar lo nuestro y destacar lo terminaremos por perder, nuestro Poder Judicial es un
ejemplo para el mundo entero de excelencia, calidad y sabiduría, sin que debamos
avergonzarnos de sus decisiones, por el contrario enorgullecernos y valorarlas, como la
Extradición de Alberto Fujimori; Michael Vernon Townley (A quien se le atribuye la
autoría material en los atentados al Canciller don Orlando Letelier, y su secretaria Sra.
Rommy Moffit), y así también el gesto del Presidente a la Exc. Corte Suprema de la
época en que se reconoció que el poder judicial pedía perdón a las víctimas de delitos
de terrorismo de estado, en que no se investigó con la debida acuciosidad que le era
propia, demostrando con ello coraje, humildad y sencillez al reconocer lo que Siglos le
cuesta a veces a otras instituciones del Estado de otros países.
Son decisiones trascendentales que avalan que en Chile se ataca la corrupción y se
respetan las garantías constitucionales del ser humano, como la vida que es el
principio más importante y básico, también la circunstancia de que los tribunales
irrestrictamente consideran inocente a un individuo hasta que no exista sentencia
condenatoria ejecutoriada y que lo convierte inmediatamente en culpable más allá de
toda duda razonable, manteniéndose incólume el recurso de revisión de las sentencias
condenatorias como se establece en el artículo 473 del Código Procesal Penal,
competencia y excluyente de la Exc. Corte Suprema.
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[30] http://es.wikipedia.org/wiki/Ciencia
[31] http://buscon.rae.es/draeI/SrvltConsulta?TIPO_BUS=3&LEMA=arte
[32] http://es.wikipedia.org/wiki/Arte
[33] http://redalyc.uaemex.mx/redalyc/pdf/155/15503202.pdf.
[34] Rodrigo Cerda San Martín, El Juicio Oral, Editorial Metropolitana, Pág. 139-140
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3. CARACTERÍSTICAS
Las características de esta institución jurídico procesal podemos resumirlas, como:
a) Persona natural que posee conocimientos en el área científica, arte, oficio o
profesión.
Creemos que fuera de toda discusión el hecho de que el perito es una persona natural
aunque pertenezca a una institución, como LABOCAR, LABOCRIM, Instituto Médico
Legal o Universidades en sus respectivos laboratorios especializados, los que en su
conjunto emiten un informe, en razón de que alguien en representación de dicha
institución y que haya controlado el proceso de la experticia deba ser sometido al
testeo del informe elaborado, su metodología y conclusiones, por los intervinientes y el
propio Tribunal.
Acá podemos hacer un alcance creemos por el principio de la bilateralidad de la
audiencia, objetividad en la investigación, protección a la víctima y el principio de
inocencia que los une en su origen el constituyente.
En el debido proceso de Ley que debe ser conocido el nombre del perito y debe ser
presentado en la audiencia preparatoria del juicio oral, so pena de ser excluida dicha
prueba si se hace solo referencia y no se agrega el informe o no se menciona su
nombre y menos se acompañan documentos que acrediten su idoneidad, porque ella
da tiempo y transparencia al sistema y a los operadores del mismo (Ministerio Público,
Defensor Penal Público, Defensor Penal Particular, Querellante, Demandante Civil,
Demandado Civil), pueden contrastar con otros informes o sopesar el grado de
conocimiento y la irrebatible de las conclusiones periciales que posibilitan ajustar
adecuadamente la pretensión defensiva.
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persona que con nostalgia, respeto, admiramos y fue un ejemplo a seguir.
f) El perito puede ser consejero técnico y viceversa, pero son incompatibles ambos
cargos en un mismo proceso, como se puede apreciar actualmente en el Tribunal de
Familia.
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[35] No creo que nadie considere menguada la labor del Juez de Garantía, porque
existen peritos con conocimientos técnicos y que informan al Juez o Tribunal un
antecedente de prueba que debe ser razonada en los considerandos del fallo que ha
de dictar
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cuenta con la acreditación de sus antecedentes académicos de la profesión, ciencia o
arte (los que deben ser exhibidos a los intervinientes), debiéndose conformar el que
presenta al perito, reemplazando su calidad jurídica a la de testigo versado, lo que ha
sido aceptado jurisprudencialmente, no como una solución pacífica a la problemática
de la improvisación o imprevisibilidad que pesan sobre los intervinientes en la
preparación de las audiencias.
6. El perito al igual que el testigo no puede ser inhabilitado, sin perjuicio de estar
excusado de declarar en los mismo términos que para los testigos se señalan (302,
303 y 372 y siguientes del Código Procesal Penal). Artículo 317 del Código Adjetivo
Penal.
7. La persona que ha conocido los hechos es el testigo, y esta obligado declarar si es
llamado judicialmente, el perito solo a solicitud del interviniente y luego nace su
obligación de concurrir al tribunal, artículo 314 del Código Procesal Penal, existiendo la
contra excepción en el artículo 315 del mismo cuerpo legal.
8. El perito, es llamado al juicio para declarar en algo que su experiencia es un aporte
para el mismo fin del proceso, que es llegar a la verdad de lo ocurrido y que le permite
dar opiniones y conclusiones relevantes acerca de diversas cosas sin fallarlas o
resolverlas. Es decir, el perito es quien comparece al juicio para aportar conocimiento
de experto que se encuentra más allá del conocimiento del juzgador. El Perito es
considerado un aporte necesario para aquellas materias en que el Tribunal requiera
conocimientos especializados y que están fuera de su alcance.
9. La experticia que detenta el perito, es lo que hace que las opiniones y conclusiones
que él entrega en el área de su arte, ciencia, u oficio, sean admitidas allí donde a un
testigo común y corriente no se le permite dar opiniones por regla general, las cuales
por su naturaleza deben constar por escrito en su informe firmado y confeccionado con
la respectiva metodología de aquella, ciencia, arte u oficio.
10. Con respecto a la sanción el artículo 206 del Código Punitivo en la figura del perito
mendaz, no tan sólo sanciona su declaración, sino que el informe que contenga la
misma falsedad aunque el perito no hubiese declarado todavía, en cambio en el testigo
sólo se verifica la hipótesis legal que reclama el Código Penal cuando declare
mendazmente ante el Tribunal de la causa.
En esta sede debemos considerar la calidad de quien asume como perito, toda vez,
que tratándose de funcionarios públicos o funcionarios del Ministerio Público estos
revisten un grado de seriedad y solvencia en sus conocimientos por lo que al falsear u
omitir deliberadamente en su informe o declaración estarían cometiendo faltas
disciplinarias, las que no tan solo son susceptibles de sanción penal, sino que
administrativa de sus respectivas instituciones y del propio Ministerio Público cuando
sean funcionarios dependientes de éste, por el principio de seguridad jurídica que se
vería vulnerado por el perito funcionario público que miente o altera datos,[36] situación
que no me ha correspondido observar en larga trayectoria profesional, por el contrario,
los Peritos de Policía de Investigaciones, Carabineros y Servicio Médico Legal han
demostrado un gran nivel de objetividad y un acabado estudio sobre los temas
especializados que han asumido en su calidad de peritos.
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[36] Sobre el Tema el texto “Probidad Administrativa” Nancy Barra Gallardo; Editorial
Lexis Nexos; “Delitos contra la Función Pública” Luis Rodríguez Collao y María
Magdalena Ossandon Widow.
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El artículo 337 del Código Procesal Penal, estableció una forma excepcionalísima de
medio de prueba, consistente en la constitución del Tribunal en un lugar distinto a
la sala de audiencias, cuando el Tribunal considere necesario para la adecuada
apreciación de determinadas circunstancias relevantes del caso, manteniendo las
formalidades propias del juicio.
Es necesario tener en consideración que por la ubicación geográfica en que se
encuentra esta norma no puede considerarse, sino como un medio de prueba, ya que
el traslado del Tribunal se hace para constatar directamente circunstancias, como por
ejemplo: luminosidad, color, topografía del lugar, en fin todo hecho que sea apreciable
directamente y que tenga importancia para el caso.
Se diferencia de la prueba pericial, en razón de que el perito emite un informe sobre un
área del conocimiento, ciencia o arte que le es desconocido al Juez o Tribunal Oral en
lo Penal, y que por ley o porque le es necesario y conveniente debe admitir la prueba
pericial.
El perito en la observación que haga sobre la materia debe hacerlo a través de una
metodología que es propia de su ciencia, arte u oficio y debe llegar a conclusiones
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apegadas a éstas.
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e) Peritaje Multidisciplinario: Son aquellos que son emitidos por una entidad en
donde colaboran en la pericia un equipo de personas, a fin de desarrollar un informe
lógico, racional y coherente, debiendo de acuerdo a la ley ser firmado a lo menos por
uno de ellos que posea o tenga los conocimientos técnicos en la ciencia, arte u oficio,
ejemplo: Informe SIAT de Carabineros de Chile, o de Balística de LACRIM de Policía
de Investigaciones.
f) Peritaje Simple: No debemos entender que esta categoría es desde el punto de
vista de la profundidad del conocimiento, sino más bien, de la metodología a emplear
en la persona o cosa periciada, ejemplo: la autopsia, sin desmerecerla, toda vez que el
médico que la realiza debe seguir ciertos protocolos en su desarrollo que se
encuentran previamente establecidos, como los cortes, la extracción de las vísceras, su
examen, su peso, y para ello debiéndose llenar un formulario.
g) Peritaje Complejo: Es aquel que su metodología no es simple ni sencilla, como por
ejemplo la pericia de ADN.
h) Peritaje Único: Es aquel peritaje que se basta asimismo sin que sea necesaria su
complementación o adición con otro, y es indiscutido por los intervinientes.
i) Peritaje Complementado: Es aquel que necesita de otra pericia o que es discutido
por las partes y debe ser complementado por el propio perito o por un tercer perito.
j) Peritaje emitido por Instituciones Públicas:
La constitución Política de la República en su artículo 80 A crea un órgano
independiente del Poder Judicial en la investigación y persecución de la acción penal
pública, sin tener facultades jurisdiccionales que están exclusiva y excluyentemente en
manos del Poder Judicial.
El nacimiento del Ministerio Público a manos del constituyente, vino a transformar no
tan solo los articulados de la Carta Fundamental, sino que trajo un profundo cambio en
la forma del Procedimiento Penal, entregando por completo la investigación de los
delitos y la persecución de los responsables implicados en ellos.
Los representantes del Ministerio Público, encarnando en el Fiscal, son los que en
forma monopolizadora de acuerdo a la Ley Orgánica Constitucional Nro. 19.640, son
los encargados de llevar a cabo la investigación de los delitos y del o los responsables
en el mismo.[39]
En esta labor de investigación que puede ser formalizada o desformalizada el
Ministerio Público es auxiliado por la Policía de Investigaciones de Chile, Carabineros
de Chile, y Gendarmería, en éste último cuando los ilícitos de cometieran al interior de
un recinto penitenciario.
De la simple lectura de los artículos artículo 79, 180, 181, 187 y 321 del Código
Procesal Penal, se colige que los colaboradores del ente estatal (Policía de
Investigaciones, Carabineros de Chile, Servicio de Salud y funcionarios del propio
Ministerio Público u otros organismos estatales especializados en tales funciones,
refiriéndose al conocimiento específico que debe tener o poseer para evacuar la
experticia).
A de notarse que el perito no debe ser exclusiva y excluyentemente funcionario de la
Policía, de Carabineros o funcionarios del órgano del Estado, porque la norma del
artículo 321 en unión con el artículo 314, ambas del Código Procesal Penal en ningún
casos son prohibitivas para los particulares, por el contrario la primera de ellas ni
siquiera obliga al Ministerio Pública a emplear exclusiva y excluyentemente a miembros
de los organismos técnicos que le prestaron auxilio en la investigación que se llevó a
cabo para el esclarecimiento del ilícito y la delimitación de las responsabilidades,
utilizando la norma en cuestión el vocablo facultativo “Podrá”.
Destacamos algunas de las instituciones que prestan labor pericial, siendo éstas
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con un alto espíritu de servicio, como de un nivel de desarrollo y especialización
envidiable a nivel internacional.[40]
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Estamos seguros que las entidades privadas que tengan o posean las capacidades y
facultades que cumpla con los estándares de conocimientos científicos, artes y oficios
puede realizar pericias que se les encomienden, ya sea por el propio fiscal o defensor.
El defensor, puede solicitar en el caso que se encuentren disconforme o crea
fundadamente que el Derecho del Imputado no se encuentra debidamente
salvaguardado al haberse efectuado una pericia con objetividad, podrá solicitar otra
experticia al mismo Fiscal que efectúa la investigación, el cual está obligado por el
principio de la objetividad a no tan solo a investigar lo que perjudica al imputado, sino
también todos aquellos hechos o circunstancias que lo eximen, extinguen o atenúan su
responsabilidad, y frente a este tema tan relevante puede ser necesaria una segunda
opinión de un experto de la ciencia, arte u oficio de acuerdo al artículo 3 de la Ley
Orgánica Constitucional Nro. 19.640 y en relación al artículo 180 y siguientes del
Código Procesal Penal.
El Fiscal, puede oponerse a la realización de una nueva experticia, por lo que el
interviniente que hubiese solicitado el nuevo peritaje, deberá concurrir ante las
autoridades superiores del Ministerio Público, a fin de revertir la decisión del Fiscal,
como lo señala el artículo 183 del Código Procesal Penal, y en caso de mantenerse tal
decisión se podrá concurrir ante el superior jerárquico como lo establece el artículo 33
de la LOC 19.640.
En este sentido existe una excepción que se encuentra descrita en el artículo 199 bis
del Código Procesal Penal, que señala que los exámenes y pruebas biológicas
destinados a la determinación de huellas genéticas sólo podrán efectuarse por
profesionales y técnicos que se desempeñen en el Servicio Médico Legal, o en
aquellas instituciones públicas o privadas que se encontraren acreditadas para
tal efecto en dicho Servicio.
La norma experimentó una modificación en el orden de admitir la incorporación
de nuevas entidades jurídicas públicas o privadas que practiquen los exámenes,
y que el articulado entregaba solo a S.M.L. (Ley N19.970 D.O. 06 10 2004), cuyo
reglamento se dictó el amparo de esta ley y fue aprobado por Dto. Nro. 634 de
Justicia, publicado con fecha 25.11.2008
l) Perito de uno de los Intervinientes o de ambos Intervinientes
En la etapa de investigación ambos pueden coincidir en el nombramiento de peritos a
pesar que el Ministerio Público lleva el monopolio de la investigación, no es obstáculo
que el defensor sugiera y haga sugerencias pericial que coincida con el órgano
persecutor estatal, más aún, porque aminora el impacto de las solicitudes de medidas
intrusivas que deben contar con la autorización judicial previa unilateral, ya sea que lo
solicite el Ministerio Público, Defensor Penal Público, Defensor Penal Privado.
No nos podíamos olvidar del estudio de esta materia efectuada por el insigne profesor
don Mauricio Duce J., en su monografía[43], hace referencia a que la tradición
Angloamericana está constituida por la opinión de Lewis, el cual distingue cuatro tipos
o especies de peritaje.
a) Aquél en que el experto entrega una opinión “sobre hechos directamente
observados. Se trata de situaciones en que el perito observa hechos sobre los que
declara pero a la vez aporta opiniones acerca de esos hechos que suponen
conocimiento experto, por ejemplo tratándose de un experto en huellas digitales o
balística.
b) Aquel en que el experto entrega una opinión sobre hechos presentados por terceros,
es decir, que no han sido objeto de percepción directa de su parte. Típicamente se
produce en casos en que el experto es confrontado con hipótesis de diversa índole en
donde se le pida asuma como verdadero ciertos hechos que no tenido oportunidad de
presenciar[44].
c) Aquél en que el experto entrega una opinión basada en principios generales de la
disciplina que profesa, aún cuando no estén relacionados necesariamente con hechos
concretos o específicos del c aso, como por ejemplo cuando un perito es convocado a
juicio para relatar acerca de los procedimientos adecuados para obtener conclusiones
o realizar exámenes sobre determinados objetos, todo lo cual se hace para pesar
credibilidad de otras pericias del caso.
d) Aquél en que el experto declara sobre un hecho que él observó a través del uso de
su conocimiento especializado. Se trata de declaraciones sobre hechos y no opiniones,
pero que sólo podrían ser entregadas por alguien que tiene conocimiento experto que
lo habilita para percibir ciertos hechos, como por ejemplo, cuando un perito hace
análisis microscópico de una sustancia mucosa encontrada en la víctima y afirma que
dicha sustancia contenía espermatozoides. Tal como señalaba, se puede apreciar que
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el énfasis central del aporte del perito esta dado por su capacidad de entregar
opiniones al tribunal basadas en su experticia. Lo obvio es lo que debemos
desenmascarar porque de llegar a la simpleza del conocimiento es llegar a la verdad, lo
que persigue el proceso penal, no llegaremos siempre por lo imperfectible del ser
humano, pero cuando lo hacemos, no interesa nuestras creencias particulares, sino
que nos vamos con la satisfacción de haber logrado una meta. En una línea muy
similar, Claus Roxin, proveniente de la tradición continental, distingue tres formas de
contribución de un perito en juicio:
a) Cuando informa sobre principios generales de la disciplina.
b) Cuando comprueba hechos que únicamente pueden ser observados, comprendidos
o juzgados exhaustivamente en virtud de conocimientos profesionales especiales.
c) Cuando extrae conclusiones que únicamente pueden ser averiguadas en virtud de
sus conocimientos profesionales.
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[42] http://www.sml.cl/noticias31ag.html. El Servicio Médico Legal es una entidad
pública, dependiente del Ministerio de Justicia, creada en el año 1915, con el objeto de
asesorar técnicamente a los Tribunales de Justicia del país. Se rige por el decreto Ley
N° 196, publicado el 4 de abril de 1960, que fija el texto de su ley Orgánica, las
funciones de la institución, su organización, sus atribuciones y las disposiciones
generales que norman su desempeño. La estructura de la planta del Servicio Médico
Legal fue readecuada posteriormente en varias oportunidades, lo cual incidió
parcialmente en modificaciones de su estructura orgánica inicial.
Los orígenes de la actividad médico legal en nuestro país se remontan a la primera
mitad del siglo XIX, cuando al ser creada la Escuela de Medicina, consideró en su
currículum un curso teórico de Medicina Legal, mientras desde el punto de vista
práctico, los “médicos de ciudad” de la capital se encargaban de la realización de las
autopsias, en la Morgue situada en la calle Teatinos, a un costado de la Cárcel Pública.
Si bien fue utilizada ya desde el 30 de Agosto de 1915, su sede actual en Santiago,
ubicada en Avda. La Paz N°1012, fue inaugurada el 01 de Octubre de 1926, como
producto de la vasta labor desarrollada por el Dr. Carlos Ibar De la Sierra, creador y
organizador del Servicio en Santiago y en algunas provincias.
La ley Orgánica del Servicio Médico Legal antes mencionada definió una estructura
compuesta por una Dirección, la Asesoría Jurídica y el Instituto Médico Legal, del que
dependían las secciones de Tanatología, Clínica, Laboratorio y Administrativa,
considerando, además, los Servicios Médico Legales en Provincias. Con las distintas
readecuaciones de la planta de personal ocurridas entre 1960 y 1990, incluyendo las
que derivaron de la Ley de Bases de la Administración Pública y del Estatuto
Administrativo actualmente vigentes, se ha llegado a la actual estructura nacional,
integrada por una sede central, ubicada en la ciudad de Santiago y por treinta y siete
establecimientos regionales, instalados en todas las capitales regionales y en las más
importantes capitales provinciales y localidades del país.´
- "Medicina Legal, Elementos de Ciencia Forense, Osvaldo Romo Pizarro, Página
54, Editorial Jurídica de Chile, Edición 2000".
[43] Obra citada Duce.
[44] Creemos que acá debe existir la metodología suficiente para transportar el
conocimiento de arte y oficio al informe que debe ser comprendido por todos. Se
requiere rigurosidad
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CAPITULO III
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interés jurídico.
El sistema ofrecía la pericia en aquellos casos que según Carlos J.A. Mittermaier se
solía ocupar a los peritos[45]:
1. Cuando se trata de investigar la existencia de ciertos hechos cuya averiguación,
para que sean bien hecha, exige necesariamente los conocimientos técnicos
especializados para que asesore el juez, sirviendo de intermediario entre él y una
realidad inaccesible a la persona que carece de esos conocimientos, por ejemplo:
Cuando el examen debe recaer sobre las señales de virginidad o sobre la existencia de
veneno en el cuerpo.
2. Cuando haya de decidirse acerca de la naturaleza o las cualidades de ciertos
hechos. Por ejemplo: ¿qué dirección ha seguido la herida?.
3. Cuando la base de la sentencia debe principalmente apoyarse en la admisión de un
hecho como posible o probable. (¿puede un hombre ser herido de un balazo a una
distancia determinada?): tal sería el caso de un testigo que afirmara ciertos hechos,
ciertas relaciones de hecho (¿ha podido el testigo ver lo que ha pasado a la distancia
en que se hallaba?), y en el caso que el acusado alegara la existencia de algunas
circunstancias accesorias del crimen, cuya demostración (si sostiene el acusado
haberse servido de tal o cual sustancia para practicar envenenamiento).
4. Cuando de los hechos demostrados se trata de deducir sus consecuencias, las
conclusiones que sólo puede suministrara el profesor. Por ejemplo: ¿ha sido mortal la
herida?, ¿el veneno ha causado la muerte?
a) Admisión Prueba Pericial
- Se admitía entonces la Prueba Pericial, en los siguientes casos:
1. Siempre que para acreditar algún hecho o circunstancia importante, fueren
necesarios o convenientes conocimientos especiales de alguna ciencia, arte u oficio, y
2. En los caso determinados por la Ley.[46]
En los delitos de acción pública se distinguían dos etapas claramente delimitadas, el
sumario y la etapa de plenario; en la primera de ellas la designación de perito podía ser
solicitada por el querellante o de oficio por el propio magistrado que llevaba a cargo la
investigación, sin perjuicio de que se pudiese designar a otro por las partes
involucradas en el proceso, pero siempre que se considerase por el juez que no se
perjudicara la investigación y en la mayoría de los casos no se daba ha lugar, por
considerar que no era oportuno o adecuado para la investigación que siempre o la
mayoría de los casos abusaba del secreto de la etapa de sumario, impidiendo con ello
la designación de un perito por las partes que eran sujetos activos o pasivos de la
investigación judicial (querellante, querellado, sometido a proceso).
Las partes en el proceso, ya sea querellante, querellado, procesado, podían nombrar
un solo perito o varios.
En la designación se debía seguir un orden en el nombramiento como mínimo en la
preferencia sexual de acuerdo a si la persona a periciar era hombre o mujer.
Finalmente existían unas listas confeccionadas por la Ilustrísima Corte de
Apelaciones, formadas por especialista que podían ser tachados e inhabilitados,
existiendo una prolija forma de llevarlo a cabo.
La segunda etapa en que se conformaba el procedimiento penal consistía en el
plenario que era adversarial y contradictorio, pero la figura del Juez todavía era
controladora y tenía las conclusiones surgidas del sumario, ya que el mismo dirigía la
investigación criminal, no como hoy, que es entregada dicha labor al Ministerio Público,
encarnado en su representantes
También las partes podían solicitar el informe de peritos en el plenario, en sus escritos
de acusación o contestación, y el juez resolvía conforme al inciso 1 del artículo 221, es
decir, según las reglas generales que lo hacen procedente: si se trata de casos en que
la ley lo determina, o cuando para apreciar algún hecho o circunstancia importante
fueren necesarios o convenientes conocimientos especiales de alguna ciencia, arte u
oficio (artículo 471 inciso 2º del Código de Procedimiento Penal).
En todo caso, cuando el juez ordenaba este medio de prueba en el plenario, se debían
observar las misma reglas del sumario, contenidas en el Párrafo 6 del Título III de la 1ª
parte del Libro II, artículos 221 a 245.
Cuando se hubiere evacuado informe pericial en el sumario, en sus escritos de
acusación o contestación, las partes, además, podían pedir que el o los peritos
ampliaran su informe con el solo objeto de aclarar o desvanecer dudas, o subsanar
errores de que éste pueda adolecer.
b) Tacha de los peritos: En una escueta regla, el inciso final del artículo 471 dispone
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que “los peritos pueden ser tachados por las mismas causales que los testigos”, pero
no señala el procedimiento aplicable a su tacha.
Nos parece que debía ser el mismo que el de las tachas de los testigos, debiéndose
resolver en definitiva por el juez de la causa en la sentencia o bien de plano el ser
promovido y evacuado el traslado a la contraparte del juicio.
c) Valor Probatorio:
1º La Regla del Artículo 472 del Código de Procedimiento Penal: El máximo valor
probatorio que puede tener el dictamen pericial es que sea considerado como prueba
suficiente de la existencia de un hecho.
Para que tenga la eficacia probatorio deben concurrir en los siguientes requisitos:
1) Que se trate del dictamen de dos peritos;
2) Que ambos estén perfectamente acordes;
3) Que afirmen con seguridad la existencia del hecho;
4) Que ese hecho haya sido observado o deducido con arreglo a los principios de la
ciencia, arte, u oficio que profesan, y
5) Que el dictamen no estuviere contradicho por el de otro u otros peritos.
2º Regla del artículo 473 del Código de Procedimiento Penal: Si no se reúnen los
requisitos que exige el artículo 472, de acuerdo al artículo 473, la fuerza probatoria del
dictamen pericial será estimada por el juez como una presunción más o menos
fundada, según sean la competencia de los peritos, la uniformidad o disconformidad de
sus opiniones, los principios científicos en que se apoyen, la concordancia de su
aplicación con las leyes de la sana lógica y las demás pruebas y elementos de
convicción que ofrezca el proceso.
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[45] 22 Carlos J.A. Mittermaier, “Tratado de la Prueba en Materia Criminal”, Página 203
y 204, Editorial Reus S.A., Madrid 1959.
[46] Eugenio Neira Alarcón, Abogado, Manual de Procedimiento Penal Chileno, 1993,
Página 151, Editado por: Fallos del Mes M.R. , ya en los textos de Medicina Legal de
1952, como lo expresa el Señor Samuel Gajardo destacado profesor del ramo de la
Facultad de Ciencias Jurídica y Sociales de la Universidad de Chile, Editorial
Nascimento 1952, Página 1 y 3 la necesidad que la magistratura recurriera a los
expertos, a fin de solucionar los problemas que a veces en materia de la biología se
requiere, bástenos recordar la íntima relación que existe en la biología, ésta investiga la
vida, y se preocupa de los procedimientos inherentes a la vida desde la concepción,
desarrollo uterino, el hecho del nacimiento, la vida y su desarrollo, evolución física y
psicológica, accidentes, enfermedades, procesos psíquicos normales o patológicos, la
modalidad de la vida sexual, incluyendo el plazo que todo ser humano ha de cumplir, la
muerte, y que se ven alterados, con ilícitos como: Aborto; Infanticidio; Lesiones;
Homicidio Simple o Calificado; Violencia Intrafamiliar. Sin perjuicio que la maldad y
perversidad que ha conquistado al humano que siempre logra violentar conciencias y
voluntades débiles o desprevenidas. Creo que los hombres nacen buenos, pero el
medio los desvía y los corrompe, llevándolos a cometer delitos brutales y despiadados,
de los cuales no nos hemos encontrado ajenos, ya que muchas veces hemos enterado
a través de los medios de comunicación de Robo con Homicidio; Robo con Violación;
Robo con Violencia o Intimidación; Abuso de Menores, Secuestros, etc.
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CAPITULO IV
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que se destaca la circunstancia de que en los articulados 197 y 330 se siguió muy de
cerca en su redacción al Código Procesal Modelo para Iberoamerica y la Ordenanza
Procesal Penal Alemana, que se ve reflejado en la prueba pericial, incorporándose los
exámenes médicos invasivos, alejándose de los autores españoles, Valerio
Campogrande, e Italiano Filippi, en relación a la Inspectio Corporis, en la que frente a la
negativa ha efectuarse los exámenes el Juez de Garantía previo a escuchar los
motivos que se esgrimen para no efectuárselos ordena su verificación coactivamente.
Asimismo se establece que es el fiscal el que ordena la realización de los distintos
exámenes médicos, pudiendo concurrir, pero no debiendo delegar dicha labor en un
tercero.
Por último se establece la facultad exclusiva y excluyente de profesionales y técnicos
del Servicio Médico Legal, para la realización de los exámenes y autopsias, pruebas
biológicas y de ADN, pudiendo ser realizadas éstas dos últimas, por instituciones
particulares que se encuentren acreditadas ante el Ministerio, de acuerdo a un
reglamento para tal efecto[47].
-----------------------------------------------------------
[47] Emilio Pfeffer Urquiaga, Código Procesal Penal Anotado y Concordado, Editorial
Jurídica de Chile.
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2. TRATAMIENTO DEL PERITO EN NUESTRO CÓDIGO PROCESAL PENAL
Ha sido la meditación y reflexión que ha efectuado sea buena o mala de este autor, la
circunstancia de considerar que la pericia constituirá en un futuro extremadamente
cercano, la reina de las pruebas, en razón de el soporte técnico, científico, arte u oficio
del área del conocimiento que el juez requiere para llegar a la verdad histórico judicial,
como fin del proceso.
Lo anterior no significa trasladar la gravosa carga que pesa sobre los hombros del juez
de juzgar a los demás al estar envestido de jurisdicción y actuar dentro de su
competencia al fallar el asunto sometido a su decisión, sino que tan sólo hace más
llevadera la carga al tener más conocimientos y que le son proporcionados por
peritos.,versados en la materia que le es de su dominio
He considerado siempre que la administración de justicia se ha encontrado con la
amargura y sin sabor de juzgar a otro, que conlleva a la desagradable misión de “mirar
la paja” en los ojos de otro, al estar envestido con el poder terrenal, para sancionar al
que se encuentra o ha infringido la ley, pero el que mira, parafraseando el pasaje
bíblico, de la mujer adultera.[48]
Es por ello que quien adopta la misión de investigar a otro, (Ministerio Público), y
condenar o absolver (Poder Judicial), han abrazado un apostolado ingrato en el que se
debe rodear de personas que se escudan en las mentiras y animosidades, pero deben
pensar que realizan una labor socialmente indispensable y moralmente altruista
si se hace con justicia inspirada por el creador, los resultados son halagadores,
debido a que son ellos los que en esta tierra separan del rebaño al lobo de la oveja.
Hemos seguido de cerca a los pioneros de la humanidad desde que el hombre salió de
África[49] y se asentó en el continente europeo, para luego poblar las distintas regiones
de nuestro planeta, llevando consigo su cultura, y costumbres, es por ello que no nos
ha de extrañar que la reforma judicial y procedimiento en nuestro país no se escapa a
la del continente europeo, pasando de un proceso romano imperial (proceso inquisitivo
con clara ingerencia de la administración pública romana) a otro, con influencia
germánica, románica – clásica (proceso acusatorio y oral).
Hoy en nuestra realidad jurídica basta recorrer los primeros albores de Chile como
República, encontrándonos con la adaptación de las instituciones españolas en la
administración de justicia en nuestro país, teniendo en consideración que se dictaron
normas especiales para América Latina, por el llamado Consejo de Indias, asesor real,
las que tenía por objeto no aplicar las Leyes de Castilla que tenían un sin número de
privilegios y derechos a los nobles y a la naciente burguesía, por lo que vinieron a
aplicarse en América leyes especiales, llamadas las Leyes de Indias, para luego ser
aplicadas supletoriamente la Novísima Recopilación, el Fuero Juzgo, Las Leyes del
Alfonso IX El Sabio, y cuyo destino era el de ser empleado por el Tribunal que en
América y España llevaba el nombre de Real Audiencia, caracterizados por procesos
largos, ceremoniosos y que finalmente el último recurso de innumerables apelaciones
lo tenía el Rey.
La administración de justicia se encuentra en Chile en su vida republicana e
independiente reflejada en La Constitución de Chile de 1823,[50] y el Reglamento de
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Administración de Justicia 1824; Las Leyes Marianas Procesales de 1837; La Ley de
Organización y Atribuciones de los Tribunales 1875; y los Código de Procedimiento
Civil de 1902 y Código Penal de 1874, Código Procedimiento Penal que comenzó a
regir el 1 de marzo de 1907, y hoy actualmente Código Procesal Penal, publicado en el
Diario Oficial el 12 de Octubre de 2000.[51]
Tiene importancia traer a colación en este acto la circunstancia de que en materia de
Prueba nuestro Código Procesal Penal, mantiene los principios universales de
bilateralidad en la audiencia de juicio oral, que se manifiesta en la concesión del
desarrollo de la teoría del caso en igualdad de condiciones, tanto para el Ministerio
Público, víctima, Defensor e imputado apegándose a los tratados internacionales, como
son entre otros;
- Principio de Publicidad: Que se ve reflejado en la audiencia pública en que se
realiza el Juicio Oral, toda persona puede enterarse de la aplicación de un
procedimiento judicial en cuanto a un imputado con la sola norma excepcional y
restrictivas en las que se deba proteger a la víctima, ya que en estas materias se
deben cautelar los intereses particulares y de la comunidad, entre las que podemos
nombrar; Ley de Delitos Sexuales, Ley 20.000, Ley de Responsabilidad Juvenil.
Este autor considera que las audiencias de juicio oral es pública, como lo es la
audiencia en que el imputado renuncia al juicio oral y acepta ante el Juez de
Garantía la propuesta del Ministerio Público de verificar un juicio abreviado (52) o
un procedimiento simplificado, según sea el caso, toda vez, que éstas audiencias
(juicio oral, juicio abreviado o juicio simplificado), se incorporan los
antecedentes investigativos como prueba y se resuelve la inocencia o
culpabilidad del imputado.
Entonces estamos claros que el principio de inocencia está por sobre todos los
demás principios inclusive el de publicidad, salvo hasta que se llegue a la
audiencia de juicio oral, juicio abreviado y/o simplificado, la que sin lugar a
dudas se busca la decisión del Tribunal, a través de los medios de prueba y éste
juzgamiento es público en igualdad de condiciones, Ministerio Público y
Defensor, Víctima e Imputado, a fin de que se produzca la socialización de la
sentencia.
En conclusión, tanto el Ministerio Público como Defensor pueden oponerse a la
publicidad o que las audiencia anteriores a ésta se restrinja el acceso público o
se le de publicidad, en atención al principio de inocencia y al cuestionamiento
social previo a la dictación de un fallo, que por mandato constitucional sólo es
entregado a los Tribunales de Justicia y de los cuales debemos respetar sus
decisiones.
Los que se dice en los párrafos anteriores debe aplicarse al procedimiento monitorio.
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haya producido el derecho para ejercer recurso sobre tal decisión judicial (Declaración
cierre investigación).
La forma de alcanzar los objetivos básicos que se reclama a la sociedad organizada en
materia de violación al orden jurídico social en un espacio y tiempo determinado o
determinables[54].
Nuestro texto tiene por objeto dar a conocer un medio de prueba tan frecuente y amplio
que a veces olvidamos su complejidad, profundidad en conocimiento y alcances para la
resolución del juicio, para traspasar la duda razonable, que nos presenta la Teoría del
caso planteada por el ente persecutor estatal, encarnado en los fiscales del Ministerio
Público o bien la teoría del caso planteada por la defensa, y/o algo poco frecuente,
pero una solución totalmente distinta a las teorías anteriores del caso, surgida con la
pericia y completamente alejada de las expuestas por los intervinientes, ejemplo:
Pericia Médica sobre homicidio, porque se piensa que fue de tal forma y la probabilidad
de certeza existe que haya sido de esa forma y que o quienes con probabilidad de
certeza ser autores de tales hechos de acuerdo a huellas, rastros, dejados en la
víctima y lugar del sitio del suceso, presentándonos el perito una visión distinta,
técnica, objetiva que en nada se compadece con las teorías del caso, ya que el perito
no es la persona que debe satisfacer los intereses de los intervinientes, sino aportar
desde sus conocimiento de ciencia, arte o oficio el esclarecimiento de la verdad.
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[48] Recordemos que el adulterio se encontraba penalizado en nuestro Código
Punitivo, sin embargo por modificación al Código Penal se derogó el adulterio, lo que
era generalmente probado con la inscripción de un hijo fuera del matrimonio en el caso
de la mujer.
[49] Historia Universal Tomo I de Karl Grimbertg; “Historia Universal de Arnold
Toynbee”; “Historia de la Civilización”, Tomo I, R.V. Tornell, Página 42; “Grandes
Interpretaciones de la Historia”, Luis Suarez, Segunda Edición, Editorial Eunsa
Pamplona.
[50] Julio Campos Harriel, Alejandro Guzmán Brito, Andrés Bello Codificador, Editorial
Jurídica de Chile, Tomo I, Página 139 y siguientes.
[51] Enrique Cury Urzúa, “Derecho Penal”, Tomo I, Segunda Edición Actualizada,
Páginas 126 a 134, Editorial Jurídica de Chile; en el mismo sentido Mario Garrido Montt
“Derecho Penal” Tomo I, Editorial Jurídica de Chile.
[52] El Procedimiento Abreviado (Nuevo Sistema Procesal Penal), Rodrigo Cerda San
Martín, Francisco Hermosilla Iriarte, Editorial Metropolitana.
[53] Sobre el tema monografía publicada por este autor en:
http://estudiojuridicogarridoylegua.blogspot.com/
[54] Niceto Alcala Zamora Y Castillo “Derecho Procesal Penal” Editorial Guillermo Kraft
1945, Tomo II, Página 372 y siguientes.
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a) ANTES DEL INICIO DE LA INVESTIGACIÓN
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la acción punitiva particular sobre determinadas materias.[57]
Sin lugar a dudas el querellante querrá que su acción prospere y sea admitida a
tramitación por el primer control que realiza el Juez de Garantía, quien no es un buzón,
sino que por el contrario analiza que se cumplan con los requisitos formales y de fondo
del libelo de acción persecutoria particular (querella), la cual debe contar para esta
acción en aquellos casos de delitos en que el querellante con la experticia que se
obtuvo de peritos particulares cimienta mayor y mejor su acción jurídico procesal
“querella” lo que se pretende es ser interviniente del proceso penal, por lo que se
requiere mejor y mayor asesoría a fin de sostener este tipo de acciones penales, y con
ello coadyuvar a filtrar el número de causas que deben investigar el Señor Fiscal.
La pericia entonces debe estar claramente marcada en el pensamiento de los
particulares e instituciones, porque ello dará mayor y mejor conocimiento sobre si los
hechos requieren ser vistos a través de los tribunales de justicia y buscar
responsabilidades criminales, no siendo campo del abogado esta área de
conocimiento, sino de expertos que mediante sus informes recomendarán si la materia
experticiada trajo o no consecuencias perjudiciales a una persona o dañó a una cosa.
[58]
Es acá donde el campo del abogado se hace necesario, porque éste debe analizar si el
perjuicio es doloso o culposo, o si el daño es doloso, ya que no existe daño culposo,
este es sin intención de causarlo, a fin de perseguir penalmente al responsable de uno
o de otro.[59]
Lo que se dice del querellante lo puede realizar perfectamente el denunciante, a fin de
dar mayor apoyo a los hechos que denuncia, ya que su intención no es ser
interviniente, sólo actuar como denunciante.[60]
Por regla general no existe norma legal prohibitiva que inhiba a un particular a
desarrollar en el campo de su ciencia, arte u oficio algún informe, que luego deba
concurrir una vez iniciado el proceso investigativo a la presencia del fiscal, y
posteriormente en el juicio respectivo declarar como perito, salvo claro está de aquellas
pericias que puedan conculcar, menoscabar, alterar de cualquier forma derechos
garantizados por la Constitución Política del Estado, y que deba existir una resolución
judicial para su realización u obviamente pericias que están prohibidas llevarlas a cabo,
sino es a través de personas o instituciones determinadas, bajo la directriz del ente
persecutor y con la autorización expresa del Juez de Garantía.
Excepcionalmente el artículo 199 bis del Código Procesal Penal, señala que los
exámenes y pruebas biológicas destinados a la determinación de huellas genéticas
sólo podrán ser efectuados por profesionales y técnicos que se desempeñen en
el Servicio Médico Legal, o en aquellas instituciones públicas o privadas que se
encontraren acreditadas para tal efecto para dicho Servicio, norma imperativa que
excluiría al experto previa investigación en esa área.
La última limitación que tendría el perito es que no se pueden violentar derechos o
garantías contempladas en la Constitución Política de la República y la Ley al momento
de elaborar su informe.
----------------------------------------------------------
[55] La Jurisprudencia y Doctrina es clara y consiste en el criterio que adopta el
constituyente al expresar que no existen condenan por delitos o conductas que no
están sancionadas con anterioridad a la fecha de su comisión por lo que no se puede
emplear por analogía las figuras penales y menos las disposiciones procesales al ser
normas de derecho público.
[56] El legislador reemplazó la llamada acción popular, respecto a las personas que
eran capaces de aparecer en juicio domiciliados en una región, sobre los delitos
cometidos en la misma que afectaren intereses sociales relevantes o de la colectividad
en su conjunto, por el Nº 9) del artículo 1º de la Ley Nº 20.074 publicada en el Diario
Oficial de 14 de noviembre de 2005.
[57] Jean Pierre Matus Acuña, “Derecho Penal del Medio Ambiente”, Editorial Jurídica
de Chile.
[58] “Como decía el Ilustre e insigne Profesor Académico don Pablo Rodríguez Grezz,
“nunca los estudiantes de derecho deben olvidar que en el mundo del derecho las
personas se perjudican y las cosas se dañan, sopena de reprobarlos en el examen
final”. Apuntes de clases de Derecho Civil Universidad de Chille, correspondiente a
1985, Cátedra de Derecho Civil Profesor Pablo Rodríguez Grez
[59] Se dice lo anterior porque se puede ser irresponsable penalmente, pero
responsable civilmente, porque para que lo sea en la primera sede se requiere
tipicidad, antijuricidad, y culpabilidad, es decir, que la conducta esté descrita y que los
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hechos se ajusten a esa conducta, que esos hechos sean ilícitos y que la persona sea
culpable, de no ser así puede que la persona por negligencia haya infringido un daño o
cometido un perjuicio en contra de una persona que es susceptible solo de acción
indemnizatoria civil, (compensatoria, restitutoria o moral), la llamada responsabilidad
extracontractual.
- “Derecho Penal, Parte General” Tomo II, Mario Garrido Montt, página 29, Editorial
Jurídica de Chile.
- “Derecho Penal, Parte General” Tomo I, Enrique Cury Urzúa, página 225, Editorial
Jurídica de Chile.
- “Derecho Penal” Tomo I, Alfredo Etcheverry, Página 119 y 120, Editorial Nacional
Gabriela Mistral.
[60] Acordarse de que existe el delito de denuncia y querella calumniosa, lo que hace
que se requiera mayor conocimiento sobre los hechos o circunstancias de los cuales se
van denunciar o querellar y que solo pueden ser expertos en la ciencia o arte, a fin de
cometer menos errores.
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b) INICIO DE LA INVESTIGACIÓN
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del imputado, artículo 3 Ley Orgánica Constitucional del Ministerio Público,[64] ya que
en esta etapa como sabemos sin que se haya dirigido primeras actuaciones de
procedimiento como lo señala el artículo 7 del Código Adjetivo Penal, la persona
perfectamente puede ignorar la investigación que se sigue sobre su persona antes de
dirigirse esta investigación en su contra.
De acuerdo al texto legal en su artículo 7 la persona que está siendo investigada por el
Ministerio Público, y a la cual se ha dirigido las primeras actuaciones del procedimiento
en su contra, siendo éstas cualquiera diligencia o gestión, sea de investigación de
carácter cautelar o de otra especie, que se realizare por o ante un Tribunal con
competencia en lo criminal, el Ministerio Público o la Policía en la que se
atribuyere a una persona responsabilidad en un hecho punible.
Ocurridas las circunstancias fácticas anteriores la persona investigada adquiere la
calidad de imputado con todas las facultades y derechos que la Constitución y la Ley
les otorga, y como contrapartida adquiere las cargas que dicha calidad reviste en el
proceso penal actual.
Entonces concluimos que no puede solicitar diligencias, si no se han dirigido las
primeras actuaciones de procedimiento en su contra, en la especie defenderse,
presentando testigos, pericias, antecedentes, deberá entonces forzar la formalización
de la investigación con el propósito de poder allegar antecedentes exculpatorios o
modificatorios de responsabilidad criminal.
En esta misma sede de inicio de la investigación es necesario tener en consideración
que el Ministerio Público, debe dar la debida protección de la víctima como principio
básico, constituye una novedad en este código, toda vez que se le considera en forma
expresa, constituyendo ésta la que sufre en definitiva el ataque a los bienes jurídicos
protegidos por el ordenamiento jurídico,[65] destacándose para ello el artículo 6 del
Código Procesal Penal y artículo 1 de la Ley Orgánica Constitucional del Ministerio del
Ministerio Público.[66]
No obsta que la víctima solicite al Señor Fiscal la realización de determinadas pericias,
a fin de poder demostrar el hecho punible, la participación de terceras personas y su
calidad de víctima, pidiendo se efectúen pruebas psicológicas y psiquiátricas en su
favor, o en una violación el examen del test del SIDA.
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pueden ser dejadas sin efecto en virtud de causales específicas, gravitantes y que el
Código Adjetivo Penal en su artículo 473 al 480 singulariza y hace valer a través del
llamado recurso de revisión que se encuentra en el Libro IV, Título VIII, Párrafo 3º,
estableciendo su forma y condiciones para su ejercicio, sin que impida el empleo de
peritos en las audiencias que hubiere lugar a raíz de la presentación del recurso de
revisión.
-------------------------------------------------------------------
[61] Exclusiva pero no excluyente de la actuación del querellante.
[62] Lo que con respecto al tema se traduce en solicitar las pericias necesarias e
indispensables para acreditar la inexistencia del ilícito, como por ejemplo lo sería en el
caso de la apropiación indebida, un balance contable que demostrara que no hubo
apropiación de dineros o bien, acreditar la inocencia del imputado, o la acreditación de
una minorante de responsabilidad
[63] Antonio Magalhes Gomes Filho, Presunción de Inocencia y Prisión Preventiva,
Página 46
[64] CODIGO PROCESAL PENAL, Comentado, Concordado, Breves Reseñas
Jurisprudenciales Tomo I, Cristian Aguilar Aranela, Editorial Metropolitana, Página 31.
[65] CODIGO PROCESAL PENAL, Comentado, Concordado, Breves Reseñas
Jurisprudenciales Tomo I, Cristian Aguilar Aranela, Editorial Metropolitana, Página 36
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etapa de investigación, y que monopólicamente el constituyente y legislador entregó al
Ministerio Público siguiendo la tradición del derecho Alemán.
En conclusión el artículo 314 del Código Adjetivo Penal, establece en que hipótesis
legales se debe proceder a admitir el informe de peritos:
Son aquellos casos en que por disposición legal expresa se ordena la realización y
evacuación de informes periciales, como por ejemplo:
1. Código Procesal Penal, Artículo 197, Exámenes Corporales: “Si fuese necesario
para constatar circunstancias relevantes para la investigación, “podrán efectuarse
exámenes corporales del imputado o del ofendido por el hecho punible, tales
como pruebas de carácter biológico, extracciones de sangre u otros análogos, siempre
que no fuere de temer menoscabo para la salud o dignidad del interesado.
Si la persona que ha de ser objeto del examen, apercibida de sus derechos consintiere
en hacerlo, el fiscal o la policía ordenará que se practique sin más trámite. En caso de
negarse, se solicitará la correspondiente autorización judicial, exponiéndose al Juez las
razones del rechazo.
El Juez de Garantía autorizará la práctica de la diligencia siempre que se cumplieran
las condiciones señaladas en el inciso primero”.
- Objetivo
La importancia del examen corporal radica en delimitar, acreditar, circunstancias
relevantes del hecho investigado, su gravedad, sus consecuencias, secuelas
provenientes o derivadas del mismo, nexo causal o relación causa directa o indirecta,
mediata o inmediata.
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[68] Sobre el tema nuestra literatura nacional lo trata:
- María Inés Horvitz Lennon y don Julián López Masle, Ob. Cit. Página 296, Editorial
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Jurídica de Chile.
- “Manual de Nuevo Procedimiento Penal”, Sabás Chahuán Sarrás, Tercera Edición
Actualizada y Aumentada, Editorial Lexis Nexis.
- “Reflexiones sobre la Prueba Pericial en el Nuevo Proceso Penal”, mismo autor, en
Revista Procesal Penal Nro. 11, Editorial Lexis Nexis 2003.
- “Curso Derecho Procesal Penal”, Jorge Correa Selamé, página 218, Ediciones
Jurídicas de Santiago.
- “Nuevo Procedimiento Penal”, Tomo IV, Guía de Clases Nro. 20, Colección Apuntes
de Clases, Profesor Germán Hermosilla Arriagada, Edición 2002, Universidad Centra
del Chile.
[69] María Inés Horvitz L. y Julian López M., Ob. Cit. en la Página 296
[70] “Medicina Legal y Psiquiatría Forense”, Tomo II, Hernán Silva Silva, Edición 1995,
Editorial Jurídica de Chile; “Manual de Medicina Legal”, Practica Forense Tomo II,
Alfredo Achával, Sexta Edición Ampliada y Actualizada, Lexis Nexos, Página1011 y
siguientes.
[71] “Mandi Med Leg”, Filippi, página 196, Segunda Edición 1896,
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- Objetivo
Como lo expresa el insigne Profesor Osvaldo Romo Pizarro, al repetir los dichos de
Jiménez Asúa,[72] con la experticia se busca verificar científicamente por medio de
operaciones generalmente consentidas y habitualmente empleadas para estos efectos,
la veracidad de la agresión sexual en la víctima y la recolección de muestras para
determinar científicamente la o las personas que participaron en esta agresión.
Acá perfectamente se incluyen todo tipo de informes referentes a la acreditación del
hecho ilícito y la participación en agresión o abuso sexual, informes médicos,
psiquiátricos, psicológicos y químicos, sino que también en los punibles referentes a
exhibición, producción y distribución de material pornográfico en cuya elaboración
hubiesen sido utilizados menores de 18 años (366 quinquies C.P).[73]
“En los delitos en que fuere necesaria la realización de exámenes médicos para la
determinación del hecho punible, el fiscal podrá ordenar que éstos sean llevados a
efecto por el Servicio Médico Legal o por cualquier otro servicio médico.
Las autopsias que el fiscal dispusiere realizar como parte de la investigación de un
hecho punible serán practicadas en las dependencias del Servicio Médico Legal, por el
legista correspondiente; donde no lo hubiere, el fiscal designará el médico encargado y
el lugar en que la autopsia debiere ser llevada a cabo.
Para los efectos de su investigación, el fiscal podrá utilizar los exámenes practicados
con anterioridad a su intervención, si le parecieren confiables”
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- Comentario
Creemos que la norma debió contemplar que son necesarios los exámenes y autopsia,
no tan sólo para la determinación del hecho punible, sino que también para la
averiguación de la participación dolosa o culpable de terceras personas en el mismo.
- Objetivo.
Persigue la investigación de lesiones o alteraciones en el cadáver, destinadas a
determinar la causa precisa y necesaria de la muerte del sujeto, deduciendo además
las consecuencias jurídicas que procedan de acuerdo a estos antecedentes. Particular
importancia reviste la determinación del tipo de muerte, ya sea homicidio, suicidio o
accidente; en el señalamiento de la sobrevivencia de vida en un momento siquiera en
el recién nacido; en la identificación de sus restos mortales; y en general, en relación a
todos los antecedentes que rodean la muerte de un sujeto y que sirva para su
aclaración y señalamiento de sus responsables, si procediere, porque recordemos que
en Chile existe la figura del infanticidio diferente a la figura del parricidio, si el padre o
madre dan muerte al recién nacido 48 horas después de su nacimiento (Art. 394 del
Código Penal y artículo 390 del mismo cuerpo legal referente al parricidio), variando su
penalidad, siendo mayor el reproche que el legislador le da al parricidio, lo que este
autor considera anacrónico y que debe ser solucionado con el castigo de parricidio, no
importando que le hubiese dado muerte al recién nacido dentro de las 48 horas, ya que
se trata de una vida que debe ser protegida y el amparo constitucional de igual ante la
ley y protección a la vida, riñen con el tipo penal en comento, al restarle valor de
reproche si se mata por su padre, madre, hijos o cualquier otro ascendiente o
descendiente, o a su cónyuge o conviviente, siendo su pena de presidio mayor en
su máximo (15 años 1 día a 20 años) a presidio perpetuo calificado.
En cambio el infanticidio es penado con presidio mayor en su grado mínimo a medio
(5 años 1 día a 10 años, y de 10 años 1 día a 15 años).
- Comentario
Lo destacable de esta norma es el hecho que encomienda tales exámenes al Servicio
Médico Legal, a sus profesionales y técnicos, y también a aquellas instituciones
públicas y privadas que se encuentren acreditadas ante dicho Servicios, según
Reglamento que se publicó en el Diario Oficial, mediante decreto Nro. 634 Justicia,
Publicado el 11 de Agosto de 2008.
- Objetivo
Efectuar los exámenes biológicos y determinar huellas genéticas es actualmente de
relevancia incuestionable, ya que se acredita científicamente la pertenencia de
genética de un individuo que deja rastros biológicos en la víctima, sitio del suceso,
muestras que acreditan sin lugar a dudas que existiendo pertenencias de ADN, con un
sujeto es imposible que éste no hubiese participado en el ilícito que se investiga o que
no hubiese estado en el sitio del suceso.[74]
----------------------------------------------------------
[72] “Medicina Legal, Elementos de Ciencias Forenses”, Osvaldo Romo Pizarro, página
337, Editorial Jurídica de Chile.
[73] “Peritajes Psicológicos sobre Los Delitos Sexuales”, Patricia Condemarín B.,
Greter Marucan U., Editorial Jurídica de Chile; Alfredo Achaval , Ob. Cit. Página 817;
“Grafología Forense, Tendencias Criminales en la Escritura” Pedro José Foglia,
Editorial Lugar.
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[74] Alfredo Achaval, Ob. Cit. Página 695 y siguientes. Asimismo sobre el Tema en
Chile tenemos los textos de “Medicina Legal, Elementos de la Ciencias Forenses” y
“Peritación Médico Legal, Información del Perito Forense, Osvaldo Romo Pizarro,
Editorial Jurídica de Chile; y “Medicina Legal y Psiquiatría Forense”, Tomos I y II,
Hernán Silva Silva, Editorial Jurídica de Chile.
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5. Código Procesal Penal, Artículo 200. Lesiones Corporales. “Toda persona a cuyo
cargo se encontrare un hospital u otro establecimiento de salud semejante, fuere
público o privado, dará en el acto cuenta al fiscal de la entrada de cualquier individuo
que tuviere lesiones corporales de significación, indicando brevemente el estado del
paciente y la exposición que hicieren la o las personas que lo hubieren conducido
acerca del origen de dichas lesiones y del lugar y estado en que se le hubiere
encontrado. La denuncia deberá consignar el estado del paciente, describir los signos
externos de las lesiones e incluir las exposiciones que hicieren el afectado o las
personas que lo hubieren conducido.
En ausencia del jefe del establecimiento, dará cuenta el que lo subrogare en el
momento del ingreso del lesionado.
El incumplimiento de la obligación prevista en este artículo se castigará con la pena
que prevé el artículo 494 del Código Penal.”
- Comentario
El legislador trató de abarcar a las instituciones médicas, públicas o privadas que
recibieran a personas lesionadas y que cuyas lesiones respondieran a la intervención
de terceros, estando obligados a denunciar éste hecho al Ministerio Público, so pena
de la aplicación de sanciones de carácter penal al facultativo que no cumpliera con su
obligación de denunciar.
- Objetivo
Comprobar científicamente no sólo el acto material de la agresión, con las
innumerables variantes de su ejecución y entorno, sino, además el señalamiento de la
gravedad de la lesión, su tiempo de incapacidad (temporal o definitiva), y secuelas
directas o indirectas derivadas o proveniente de aquélla, quedando todo esto registrado
en la ficha médica de atención y los formularios que deben ser llenados en este tipo de
ilícitos, y que sirven de base clínica al denuncio efectuado ante el Ministerio Público,
por los facultativos o la unidad policial respectiva.
- Comentario
Se trata de aquellos casos de general ocurrencia en los que se encuentran un cadáver
y antes de proceder a su sepultación, el Fiscal está obligado a ordenar se practiquen
los exámenes y autopsia a fin de determinar el origen de la muerte y la intervención de
terceros en la misma.
- Objetivo
Por intermedio del examen de autopsia se determina la causa del fallecimiento y si en
éste existió la intervención de terceros, es en el tanato diagnóstico que se hace un
examen exhaustivo que comprende todas las partes del cuerpo, siguiendo un protocolo
de autopsia en donde se consignan la observación de signos materiales en el cuerpo,
llegándose a la conclusión de que éstos provocaron la muerte y si se deben a causas
naturales o a la intervención de terceros.
- Comentario
Se emplea esta pericia en aquellos casos en que se tenga duda sobre el origen del
deceso de una persona, por lo que el Fiscal en casos calificados y teniendo presente
que la diligencia de exhumación reportará utilidad en la investigación de un hecho
punible el ente persecutor estatal recabará la respectiva autorización judicial para la
exhumación, a fin de practicarse los exámenes médicos y autopsia al exhumado,
previa autorización judicial, quien debe citar a la cónyuge o de los parientes más
cercanos del difunto.
Entendemos que en los casos de los llamados NN, bastará la sola autorización del
Juez de Garantía.
- Objetivo
Realizar nuevos exámenes médicos al cadáver, con el objeto de determinar algún
antecedente nuevo y de relevancia para el éxito de la investigación, o
responsabilidades de terceros en el deceso.
8. Código Procesal Penal, Artículo 203. Pruebas caligráficas. “El fiscal podrá
solicitar al imputado que escriba en su presencia algunas palabras o frases, a objeto de
practicar las pericias caligráficas que considerare necesarias para la investigación. Si el
imputado se negare a hacerlo, el fiscal podrá solicitar al juez de garantía la autorización
correspondiente”.
- Comentario
En esta pericia ya no se trata del área de protección del bien jurídico de la vida,
integridad física y salud pública, sino más bien, aborda otros bienes jurídicos relevantes
para el derecho punitivo, siendo necesario a través de la prueba caligráfica conocer
quizás sus rasgos de personalidad, trazos característicos para determinar autoría en
una falsificación, en fin, lo que esta pericia le pueda proporcionar de relevante a la
investigación que leva el Ministerio Público.
Este autor no cree que se pueda obligar o forzar la actividad motriz de los miembros
superiores de una persona por resolución judicial, más aún, que si se llegare a negar a
efectuarse la prueba caligráfica, sólo le correspondería al Señor Fiscal, pedir el
desacato frente al incumplimiento de una resolución judicial, sirviéndole la presente
resolución como un antecedente más para ir complementando su teoría del caso, como
asimismo realizar tal prueba pericial con documentos indubitados que emanen de la
propia persona que se le ordena cumplir con la examen caligráfico.
- Objetivo
La experticia en este tipo de materias busca determinar si el documento, fue suscrito
por o las personas que aparecen allí firmándolo o escribiéndolo, también es necesario
hacer el alcance el desarrollo de la psiquiatría y psicología en el campo de los gestual y
motriz, existiendo una verdadera especialización en la grafología forense.[75]
9. Ley 20.000, artículo 43: “El Servicio de Salud deberá remitir al Ministerio Público, en
el más breve plazo, un protocolo del análisis químico de la sustancia suministrada, en
el que se identificará el producto y se señalará su peso o cantidad, su naturaleza,
contenido, composición y grado de pureza, como, asimismo, un informe acerca de los
componentes tóxicos y sicoactivos asociados, los efectos que produzca y la
peligrosidad que revista para la salud pública.
Conservará, en todo caso, una determinada cantidad de dicha sustancia para el evento
de que cualquiera de los intervinientes solicite nuevos análisis de la misma, de
conformidad al artículo 188, inciso tercero, y 320 del Código Procesal Penal
Esta muestra se conservará por el plazo máximo de dos años, al cabo del cual se
destruirá. De los procedimientos administrativos de destrucción se levantará acta, copia
de la cual deberá hacerse llegar al Ministerio Público dentro de quinto día de haberse
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producido.
Efectuado el análisis a que se refiere el inciso primero, los precursores y sustancias
químicas esenciales deberán ser enajenados en la forma dispuesta en el inciso cuatro
del artículo 40”.
- Comentario
Es necesario en este tipo de materias la realización de una pericia sobre el material
incautado y que dice relación con alucinógenos, estupefacientes o sustancias
prohibidas que el propio reglamento de la Ley 20.000 indica, siendo necesario que un
experto señale si estas sustancias incautadas a terceros son las que la ley prohíbe o su
reglamento, estableciéndose en el informe el tipo de sustancias y su porcentaje de
valoración química en lo incautado.
- Objetivo
El objetivo de esta pericia que debe ser efectuada por el Servicio de Salud, se
encuentra claro en su articulado y que consiste en el análisis químico de la sustancia,
identificar el producto, señalar su peso o cantidad, naturaleza, contenido, composición
y grado de pureza, como asimismo, un informe sobre los componentes tóxicos y
sicoactivos asociados, los efectos que produzca y la peligrosidad que revista para la
salud pública[76].
La parte final del inciso 2 del artículo 314 del Código Procesal Penal, contiene la regla
general en la admisibilidad de la prueba de informe de peritos, estableciendo que
“siempre”, vocablo que no permite discusión colocando limitantes, tanto sólo en dos
directrices; (a) Se trate de un hecho o circunstancia relevante para la causa; y (b) Que
sea necesario (indispensable) o conveniente (adecuado y oportuno), conocimientos
especiales de una ciencia, arte u oficio.
Con respecto al primer literal tenemos claro que el Juez apreciará que la pericia que se
solicita diga relación con los hechos investigados y la participación culpable, grados de
participación y configuración de minorantes de responsabilidad, circunstancias que
deben ser directas o indirectas, pero unida a tales fines, pero obviamente no se puede
admitir pericia sobre hechos que no digan relación con la investigación del ilícito y la
participación o sobre hechos públicos y notorios, o que le consten al Tribunal por ser
materias que se encuentran dentro de la esfera de su conocimiento o que ya han sido
probadas por pericias en las cuales se intenta demostrar el mismo resultado, lo que
queda en evidencia en el informe que deben acompañar los intervinientes, pudiendo
ser declarada ésta sobreabundante.
Con respecto al segundo literal nos encontramos con aquellas circunstancias que
deben ser periciadas, a fin de tener mayores y mejores antecedentes el Juez en la
audiencia respectiva para dictar una sentencia.
-------------------------------------------------------
[75] Pedro José Foglia, Ob. Cit.
[76] JURISPRUDENCIA
- El Tribunal Oral Penal de Rancagua, formado por los Jueces Sra. Gladys Medina
Montecino y los jueces don Pablo Zavala Fernández y doña Marcela Paredes Olave en
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los antecedentes Rit 57-2009, sobre Infracción a la Ley 20.000, con respecto al
porcentaje de cocaína base existente se indicó: “De la manera antes razonada, no sólo
se descartó la pretensión del Ministerio Público, en cuanto a la calificación jurídica
atribuida a los hechos que dan cuenta la acusación, sino que además se rechazó la
tesis de la defensa de B. A., en cuanto solicitó la absolución de su cliente, ya que a su
juicio se estaría ante una tentativa inidónea de trafico de drogas, debido a la falta de
pureza de la sustancia incautada, lo que no afectaría a la salud pública de las
personas. Este último planteamiento se descartó, en razón que, según expresamente
lo indicó el perito Duffau, siendo claro y preciso al señalar que las muestras analizadas
correspondían a cocaína base, las que si bien tenían en su composición otras
sustancias, ellas incluso tenían por objeto potenciar el efecto tóxico de la droga...”.
--------------------------------------------------------
b) Defensor Penal:
La defensa del acusado podrá de conformidad al artículo 263 literal c) del Código
Procesal Penal, señalar sus medios de prueba cuyo examen se solicitare en el juicio
oral en los mismos términos del artículo 259, víspera al inicio de la audiencia de
preparación de juicio oral, por escrito, o al inicio de dicha audiencia en forma verbal.
Es decir, todos los argumentos de la defensa y sus medios probatorios pueden
presentarse por escrito el día anterior o al inicio de la audiencia de preparación de
juicio oral, siendo plazo fatal máximo el del artículo 314 inciso 1 del Código Adjetivo
Penal, para ofrecer prueba pericial, excepcionalmente se pudiera ofrecer este medio
probatorio en aquellos casos del artículo 336.(77)
c) Querellante
El querellante de acuerdo al artículo 261 del Código Adjetivo Penal, podrá hasta 15
días antes de la fecha fijada para la realización de la audiencia de preparación de juicio
oral:
a) Adherir a la acusación del ministerio público o acusar particularmente. En este
segundo caso, podrá plantear una distinta calificación de los hechos, otras formas de
participación del acusado, solicitar otra pena o ampliar la acusación fiscal,
extendiéndola a hechos o a imputados distintos, siempre que hubieren sido objeto de la
formalización de la investigación.
Y en su literal c) se indica que se podrá ofrecer la prueba que estimare necesaria para
sustentar la acusación en los mismos términos del artículo 259.
----------------------------------------------------------
[77] El Tribunal Oral en lo Penal de Angol, en fallo dictado con fecha 08 de abril de
2002, en juicio oral llevado a cabo por el delito Violación, al referirse a la declaración de
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11-05-2021 LA PRUEBA DE PERITOS EN EL NUEVO PROCESO PENAL
un perito cuyo informe no fue exhibido al Ministerio Público, impidiendo con ello contra
examinar al perito, señaló lo siguiente: “A mayor abundamiento, el Tribunal es de
parecer de desestimar el mérito probatorio del informe pericial del médico siquiatra
Señor Marco Ochoa Herrera, pues tuvo presente al efeco que respecto de dicho
informe pericial no se cumplieron elementales normas que conforman la esencia de un
modelo procesal penal de este tipo acustorio, como es el que nos rige. En efecto, el
señalado informe pericial sólo fue evacuado el día anterior al de la declaración del
perito en el juicio oral, y la contraparte jamás tuvo acceso a él sino hasta algunos
minutos antes de la declaración del perito. La Defensoría Penal Pública, que asistía al
acusado, jamás proporcionó copia del peritaje a la parte acusadora, y sólo facilitó el
original del mismo para su sola lectura minutos antes de la declaración del perito…”
Alejandro Abuter Campos, “Jurisprudencia de la Reforma Procesal Penal” Indizada y
Sistematizada, Diciembre 2000 - Abril 2002, Lexis Nexos, Página 629 y siguientes.
[78] JURISPRUDENCIA:
a) Corte de Apelaciones de Chillán, Rol Nro 93-2007, Fallo de Fecha 08 de Agosto de
2007., en cuyos considerandos se señala “...sólo será susceptible del recurso de
apelación, cuando lo interpusiere el Ministerio Público, en la especie, la parte
querellante quien sostuvo la acusación en forma particular, por la exclusión de pruebas
decretada por el juez de garantía de acuerdo a lo previsto en el inciso tercero del
artículo 276 del cuerpo legal precitado, esto es, cuando se trata de pruebas que
provengan de actuaciones o diligencias declaradas nulas y aquellas que hubieren sido
obtenidas con inobservancia de garantías constitucionales. 3º Que así las cosas, y tal
como se expresó en el motivo primero, constando que la exclusión se fundó en la
impertinencia de la referida prueba pericial, causal de exclusión contemplada en el
inciso primero del artículo 276 del texto legal precitado, no es susceptible de ser
impugnada mediante el presente recurso de apelación, y en consecuencia deberá
declararse inadmisible éste, en lo que dice relación a la prueba pericial ofrecida por la
querellante consistente en la declaración de don Christian Johow Santoro ...4º.- Que,
consta asimismo del registro de audio acompañado a la carpeta, que respecto a esta
prueba pericial, la defensa de la imputada solicito su exclusión al Juez de Garantía,
fundado en ser ella impertinente, atendido a que dicho perito declararía en juicio
respecto al informe evacuado por otro perito, perteneciente a Laboratorio de
Criminalística de la Policía de Investigaciones de Chile, lo que no permite la ley,
petición que, previo traslado evacuado por la querellante, fue acogida por el Juez a
quo, quien además de estimarla impertinente expresó que dicha prueba refundada en
una vulneración del derecho de defensa de la imputada, al no contar el perito antes
mencionado con un informe propio que hubiere presentado oportunamente. 5º.- Que el
inciso primero del artículo 314 del Código Procesal Penal establece, respecto a la
procedencia del informe de perito, que el Ministerio Público y Los demás intervinientes
podrán presentar informes elaborados por peritos de su confianza y solicitar en la
audiencia de preparación de juicio oral que éstos fueren citados a declarar a dicho
juicio, acompañando los comprobantes que acreditaren la idoneidad profesional del
perito, es decir, se puede solicitar al Juez de Garantía en esta etapa intermedia, que se
cite a declarar a peritos respecto a informes por ellos elaborados previamente, y que
hayan puesto en conocimiento previamente de la contraparte junto a los antecedentes
que digan relación con su idoneidad profesional, a fin de que pueda ser objeto de
debate si los intervinientes lo requieren en la respectiva audiencia preparatoria de juicio
oral. 6º.- Que, en el mismo sentido, se puede advertir con claridad que el perito que
acude a la audiencia de juicio oral, debe declarar acerca de un informe elaborado
previamente por él. Así, el artículo 315 del Código Procesal Penal establece que sin
perjuicio del deber de los peritos de concurrir a declarar ante el Tribunal acerca de su
informe, éste deberá presentarse por escrito y, el inciso primero del artículo 316 del
cuerpo legal precitado dispone que el juez de garantía admitirá los informes y citará a
los peritos cuando, además de los requisitos generales para la admisibilidad de las
solicitudes de prueba, considerare que los peitos y sus informes otorgan suficientes
garantías de seriedad y profesionalismo”.
COMENTARIO AUTOR: Este fallo es un verdadero tratado de cómo debe hacerse
correctamente la presentación de la prueba pericial, cuando en uno de aquellos
momentos importantes por la preclusión de la prueba (Preparación de Juicio Oral), y
por último que lo que debe hacer el perito al interior de la audiencia (Punto 6 del Fallo
ya señalado).
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b) Corte de Apelaciones de Antofagasta, Rol 124-2007, Fallo de fecha 13 de Junio de
2007. “Uno de los principios inspiradores del actual sistema de enjuiciamiento criminal,
es el derecho de guardar silencio por parte del acusado, siendo de cargo del Ministerio
Público acreditar tanto el el hecho punible, como la responsabilidad del imputado. Este
no está obligado a declarar en ninguna instancia del proceso, sea ante el Ministerio
Público, o ante los Tribunales de Justicia. Este derecho no puede ser vulnerado de
manera alguna, debiendo quitársele valor a aquellas diligencias que afecten esta
garantía fundamental, base para la existencia de un justo y debido proceso. Existe en
el informe pericial efectuado por la sicóloga, constancia de la entrevista clínica
realizada por la profesional al imputado, donde existiría mención respecto de los
hechos que se le imputan, es del todo oportuno excluir dicha prueba, pues lo declarado
por el acusado, podrá ser usado en su contra al momento de rendirse la pericia
cuestionada, afectando así el dercho que le asiste a toda persona a guardar silencio”
www.puntolex.cl/prod_ppp/585/article-31031. html
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juzgados según las normas del procedimiento abreviado ”
[79] Osvaldo Garrido Muñoz, “Los Testigos en el Nuevo Proceso Penal”, Página 91.
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a) La descripción de la persona o cosa que es objeto de él, del estado y modo que se
halla;
b) La relación circunstanciada de todas las operaciones practicadas y su resultado, y
c) Las conclusiones que, en vista de tales datos, formulan los peritos conforme a los
principios de su ciencia o reglas de su arte u oficio (art. 315).´
Pero es necesario analizar concreta y adecuadamente el contenido de un esquema de
informe preparado por un perito:
a) Se contendrá la orden del Señor Fiscal, consignando el día, hora, mes y año en que
fue solicitado, y si ésta nació de un peritaje obligatorio, facultativo y ordenado por el
Señor Juez de Garantía.
b) Se expondrá la explicación general y específica que se persigue, a través de la
elaboración de su informe por escrito.
1.- Objetivos Generales: Elaborar informe sobre una circunstancia que ha de servir de
base exclusivamente de un hecho o la determinación de o los responsables penales,
aportando la información específica sobre esa ciencia o arte que se domina.
2.- Objetivos Específicos:
- Examinar la especia periciada, ya sea persona u cosa.
- Designar las herramientas y materiales para su utilización, estableciendo la razón
para ello con el tiempo de duración.
- Estudiar las áreas de su competencia de conocimiento e interrelación con otras áreas.
- Coordinar el conocimiento técnico específico con Policía de Investigaciones y
Carabineros, a fin de extraer el máximo de antecedentes fidedignos para su informe.
- Entregar el informe al Señor Fiscal, hacer su declaración y evidenciar sus
conclusiones apoyadas en su conocimiento técnico, y se pudiese sugerir practicar otras
diligencias para su complemento o colaborar con la obtención de la verdad de lo
ocurrido a raíz del hecho ilícito que se investiga y participación criminal de terceros,
como asimismo toda aquella circunstancia de relevancia para el esclarecimiento de la
causa y que puede aportar sus conocimientos en el área de la ciencia, arte u oficio.
c) Explicación de la metodología de trabajo empleada, es importante en este punto que
se concadene lógica y racionalmente no tan solo las conclusiones sino que tiene que
basarse en una metodología empíricamente comprobable y que pueda ser explicada
ésta si así se lo solicitaren los intervinientes en la audiencia respectiva.
d) Conclusiones, es acá en donde el perito demuestra sus conocimientos, técnicas en
el área de la ciencia, arte u oficio, que deben ser fundados en su sapiencia o
experiencia, comprobable que demuestren la solidez de su resultados.
6. CITACION DE PERITO
Una vez remitidos los autos de apertura por el Juez de Garantía al Tribunal Oral en lo
Penal, y ya fijada la fecha para que se efectúe el juicio oral se ordenará la citación a
audiencia a todos quienes debieran concurrir a ella, bajo los apercibimientos de los
artículo 33 del Código Procesal Penal.[80]
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[80] JURISPRUDENCIA:,
a) Excelentísima Corte Suprema, Rol 2662-2003, Fallo de fecha 11 de Agosto de
2003 “Es lícita la valoración de la declaración de un médico como perito aún cuando
éste ha debido intervenir con anterioridad para prestarle auxilio médico al procesado
sin adquirir la calidad de médico tratante. No hay falta de valoración de la prueba al
aceptarse las pericias indicadas si el fallo se refiere en forma sintética pero exhaustiva
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a las razones que tiene para acogerla y, a partir de su exposición es posible la
reproducción de razonamiento utilizado para alcanzar las conclusiones a que ha
llegado la sentencia. Es lícito que el Tribunal haya desestimado las pericias si los
facultativos no estuvieron en condiciones de emitir un pronunciamiento sobre el estado
mental del procesado que permitiera a los jueces resolver sobre una reducción o
exclusión de su imputabilidad”.
“... En el caso de la Perito Psiquiatra Cecilia De La Carrea Doty, prestó declaración
mediante un sistema de videoconferencia, esto es, valiéndose de un circuito cerrado de
televisión, a causa de que habría tenido dificultades para asistir físicamente a la
audiencia”.
“..Se habría otorgado valor a la declaración del Doctor Carlos Haquin Fridmann, no
obstante que estaría viciada, porque ese facultativo era el médico tratante del
imputado, según propia declaración, motivo por el cual se trataría de una prueba ilícita”
Comentario Autor: Se debió haber efectuado la alegación en la propia audiencia de
preparación de juicio oral o en el control de admisibilidad ante el Juez de Garantía, con
la información adecuada, por eso es importante saber quien es el perito y el informe
que realiza.
b) Juzgado de Garantía de Loncoche, RUC 0100043561-5, RIT 690/2001, en fallo
de fecha 04 de Abril de 2002, “El tribunal preguntó a los acusados si sabían que si
aceptaban y manifestaban su conformidad con la aplicación del procedimiento
abreviado renunciaban a su derecho a ser juzgados en un juicio oral,
renunciando a su derecho a contraexaminar a los peritos y testigos de cargo, y
que no podrían presentar peritos y testigos de descargo, si sabían que en un
procedimiento abreviado podían ser condenados a la pena pedida por el
Ministerio Público, esto es, a 3 años y 1 día de presido menor en su grado
máximo, sin opción a ninguna medida alternativa al cumplimiento de la pena
privativa de libertad, y finalmente, si se aceptaban expresamente y manifestaban
su conformidad con la aplicación del procedimiento abreviado. Los acusados
manifestaban su conformidad con la aplicación del procedimiento abreviado.”
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medios de prueba que desacrediten los dichos del perito, pero como saber los
resultados de la pericia, metodología empleada y tener el tiempo suficiente para
examinar el informe, la rato juris de los articulados referente a la presentación de la
acusación y su contenido, y presentación de la defensa y la audiencia predatoria
permite concluir sin lugar a dudas que es insoslayable la prestación del informe por
escrito del perito.
A, no exigirse así se produciría una desigualdad en el conocimiento de los
antecedentes presentados por el interviiniente que presenta al perito sin su respectivo
informe
- Excepciones:
Existen excepciones a las reglas anteriores, esto es, la no concurrencia del Perito al
Tribunal en los casos que contempla el artículo 315 inciso final, siempre y cuando se
trate de las pericias consistentes en análisis de alcoholemia, de ADN, y aquellas que
recayeren sobre sustancias estupefacientes o psicotrópicas, y cuando ninguna de los
intervinientes por razones fundadas exija la concurrencia del perito, con el objeto de
que preste declaración,[83] lo que debe ser resuelto por el tribunal.
La segunda excepción está contemplada en los artículos 331 del Código Adjetivo
Penal, en los casos de fallecimiento del perito, incapacidad física o mental, que el
perito se encontrara fuera del país o se desconociera su paradero, o cuando la no
comparecencia del perito fuese imputable al acusado, se podrá reproducir o dar lectura
a los registros en que contaren las declaraciones del perito, distinguiéndose dos casos
en el artículo 331, esto es, a) y c), exigiendo el primer literal que la prueba pericial se
haya rendido ante el Juez en una audiencia formal en conformidad a lo dispuesto en
los artículos 191, 192 y 280 del mismo cuerpo legal.
En relación al Juramento, el Juez Presidente les pedirá a los peritos, previo a su
declaración que juren la verdad acerca de lo que van a declarar o lo hagan bajo
promesa de decir la verdad, en éste tópico es importante señalar que el artículo 206 del
Código Punitivo, sanciona al perito que miente en sus informes o en su declaración, por
lo que se sanciona o se castiga, no tan sólo en ésta etapa procesal exigiéndose el
juramento para ello, sino que también en su informe, porque la pericia se compone de
un elemento instrumental que es el informe, éste puede ser mendaz; Y el perito
juramentado que es interrogado o contrainterrogado prolijamente sobre el punto o los
puntos falaces, y sin que éste declare sobre los mismos, comete igual el delito, ya que
la norma del artículo 206 se refiere a la declaración o los informes.
Con respecto al interrogatorio del perito, éste será realizado en primer lugar por el
interviniente que hubiere ofrecido la respectiva prueba y luego por demás
intervinientes. Si en el juicio intervinieren como acusadores el ministerio público y el
querellante particular, o el mismo se realizare contra dos o más acusados, se
concederá sucesivamente la palabra a todos los acusadores o a todos los acusados,
según corresponda.
El artículo 330 del Código Adjetivo Penal, es claro al expresar que no se admitirán las
preguntas en que en ellas se contenga la respuesta, como por ejemplo: (1) “Es cierto
que las lesiones fueron mortales”, (2) ¿El auto qué participó en el accidente era de
color verde?, (teniendo en consideración al que viene a declarar sobre su pericia y no
sobre el juicio y menos términos legales).
En el contrainterrogatorio, podrá ser confrontado el perito, con sus propios dichos u
otras versiones de los hechos presentadas en el juicio.
En ningún caso se admitirán preguntas engañosas; como por ejemplo: (1) Es Cierto
que el auto que atropelló a la víctima es de color verde, siendo que no era un auto, era
un camión de color rojo; (2) Es cierto que en su peritaje utilizó el método de violencia
social Rocha, siendo que es el test de Rocha y éste no mide la violencia, sino que la
personalidad.
En ningún caso se admitirán preguntas destinadas a coaccionar ilegítimamente al
perito.
Tampoco se admitirán preguntas que fueren formuladas en términos poco claros, esto
es ininteligible, como por ejemplo: Señor Perito sabe si la persona es mecánico y por
ello cometió el delito de homicidio.
Finalmente, los miembros del tribunal podrán formular consultas al perito con el fin de
aclarar sus dichos.
A solicitud de alguno de los intervinientes el tribunal podrá autorizar un nuevo
interrogatorio del perito que ya hubieren declarado en la audiencia.
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Con respecto al hecho de rendir prueba anticipada de conformidad al artículo 280
inciso 3 del Código Procesal, cuando el perito cuya declaración se tratare se
encontrara con imposibilitado de concurrir al juicio oral por alguna de las razones
contempladas en el artículo 191 inciso 2 del Código Adjetivo Penal.
-------------------------------------------------------------------
[82] JURISPRUDENCIA: Juzgado Mixto de Pucón, Fallo de fecha 30 de Mayo de 2002,
dictó fallo en contra de Marlon Genaro Duran Casanova, por el delito de lesiones leves,
en donde se señala sobre el tema: “... a su vez el informe médico legal, evacuado por
la doctora Viera Barrientos del Servicio Médico Legal, establece que “la fuerza aplicada
para provocar este tipo de hechos es de gran magnitud y la extremidad inferior derecha
del occiso debió estar apoyada y no en el aire para entrar 13 centímetros que recorrió...
Dichos antecedentes lleva a concluir en definitiva , que no concurre el segundo
requisito de la legítima defensa, vale decir que se desvirtúa la presunción legal y en
consecuencia, apoyando la tesis del Ministerio Público, cabe considerar que concurre
no una causal de justificación, sino una atenuante muy calificada, que consiste en la
concurrencia del mayor número de requisitos (dos de tres) de la legítima defensa
propia, y por ende cabe condenar con la correspondiente rebaja de pena””
[83] JURISPRUDENCIA
- El Tribunal Oral Penal de Rancagua, formado por el Juez Presidente don Pedro
Caro Romero y los jueces doña Pamela Quiroga Lorca y don Manuel Díaz Muñoz, en
los antecedentes RIT 18-2009 en sentencia dictada por el delito de Infracción a la Ley
20.000 con respecto al peritaje señaló lo siguiente: “Reservado N° 673, de fecha 10 de
julio de 2007, emitido por el Director del Servicio de Salud de O’Higgins, por el cual se
remiten los protocolos de análisis de drogas, en particular, los números 1508-2007-M1-
1 y 1509-2007-M1-1, correspondientes a los 148 papelillos con un peso total de 28,5
gramos, cuyo pureza varió entre un 46 y un 48 por ciento, en tanto que el número
1510-2007-M1-1, correspondiente a los 31,9 gramos de pasta base a granel, arrojaron
una pureza de 48 por ciento, pericias a las cuales se anexa el informe sobre tráfico y
acción de la cocaína en el organismo humano, documentos que fueron introducidos
como peritajes, de acuerdo a lo dispuesto en el artículo 315 del Código Procesal
Penal”. En definitiva, se condenó al acusado a la pena de QUINIENTOS CUARENTA Y
UN DIAS de presidio menor en su grado medio y al pago de una multa equivalente a
CUATRO UNIDADES TRIBUTARIAS MENSUALES vigentes a la fecha de la comisión
del ilícito, más la accesoria de suspensión de cargo u oficio público durante el tiempo
de la condena, como autor del delito de tráfico ilícito de estupefacientes en pequeñas
cantidades, previsto y sancionado en el artículo 4 de la Ley 20.000, cometido el día 19
de enero de 2007, en la comuna de Rancagua.
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obligados a efectuar pericias y se les haya ordenado la realización de éstas, no
concurriendo a estrado a declarar sobre su experticia, no siendo de aquellos casos que
contempla el artículo 315 del Código Procesal Penal, en donde se exime a los peritos
para prestar declaración, existiendo la contra excepción, en aquellos que por motivos
fundados uno de los intervinientes solicita la comparecencia del perito, petición que el
Tribunal deberá resolver.
-----------------------------------------------------------
[84] Este tema también ha sido tratado en el texto “El Control del Establecimiento de
los hechos en las sentencias Penales” Claudio Javier Prambs Julián, Editorial
Metropolitana, página 288.
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COMENTARIO
Se trata de situaciones excepcionales, en las que se harán valer reproducciones de
declaraciones anteriores a la audiencia del juicio oral, las que constaren las efectuadas
por el perito fallecido o que hubiese sobrevivido y se encuentre en incapacidad mental
o por cualquier otra causal de importancia no pudiese declarar en el juicio, y siempre
que ellas, refiriéndose a las excusas, hubiesen sido recibidas por el juez de garantía en
una audiencia de prueba formal.
El Artículo 332 del Código Procesal Penal, señala “Lectura para apoyo de memoria
en la audiencia del juicio oral. Sólo una vez que el acusado o el testigo hubieren
prestado declaración, se podrá leer en el interrogatorio parte o partes de sus
declaraciones anteriores prestadas ante el fiscal, el abogado asistente del fiscal, en su
caso, o el juez de garantía, cuando fuere necesario para ayudar la memoria del
respectivo acusado o testigo, para demostrar o superar contradicciones o para solicitar
las aclaraciones pertinentes.
Con los mismos objetivos, se podrá leer durante la declaración de un perito partes del
informe que él hubiere elaborado”.
COMENTARIO
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Se produce frecuentemente en aquellos casos en que se ha olvidado en parte su
informe o sus conclusiones, o es distinto lo expuesto en el informe y que se señala en
el juicio oral por parte del perito, lo que se salva esta situación especial previa es que
los peritos pueden leer durante su declaración parte del informe que hubiese sido
celebrado, también lo puede pedir la persona que lo presenta, cuando denote errores u
omisiones en su declaración en relación a su informe, lo que entendemos no puede ser
negado de conformidad a la norma en comento.
COMENTARIO:
Este articulado comprende la lectura y exhibición al perito para que en sus
declaraciones reconociere o rectificara su conocimiento en ello.
El artículo 334 del Código Adjetivo Penal, indica “Prohibición de lectura de registros
y documentos. Salvo en los casos previstos en los artículos 331 y 332, no se podrá
incorporar o invocar como medios de prueba ni dar lectura durante el juicio oral, a los
registros y demás documentos que dieren cuenta de diligencias o actuaciones
realizadas por la policía o el ministerio público.
Ni aun en los casos señalados se podrá incorporar como medio de prueba o dar lectura
a actas o documentos que dieren cuenta de actuaciones o diligencias declaradas
nulas, o en cuya obtención se hubieren vulnerado garantías fundamentales”.
COMENTARIO:
Existe la contra excepción en la norma en comento con lo contenido en los
articulo 331 y 332, estableciendo perentoriamente en su inciso final la
incorporación de actuaciones nulas u obtenidas en abierta violación de garantías
constitucionales.
COMENTARIO
Este articulado permite sin lugar a dudas el empleo del medio probatorio, porque no lo
excluye, y puede que requieran la utilización de conocimientos técnicos de una
profesión arte u oficio.
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Asimismo también se podrá rendir prueba pericial de conformidad al artículo 343 del
Código Adjetivo Penal, modificado por la Ley 20.074 publicada en el Diario Oficial el 14
de Noviembre de 2005, y que se refiere a la etapa de determinación de la pena en la
que puede ofrecer para los efectos de la determinación judicial, la declaración de
testigos, incorporación de documentos y la rendición de prueba pericial, por lo general,
esto dice relación con peritos en el área psiquiátrica, psicológica, social o terapéutica
que tienen por objeto aportar elementos de su profesión, ciencia, arte u oficio en
concerniente a las circunstancias periféricas del delito y su participación, como lo son
en la especie las modificatorias de responsabilidad, siendo esta etapa procesal del
artículo 343 del Código Adjetivo Penal de aquellas que no se encuentra en la audiencia
de juicio oral propiamente tal, sino que se produce después de emitida la deliberación
de absolución o condena, y en donde se verifica una audiencia desformalizada, no
contradictoria y que tiene por objeto lo señalado anteriormente.[85].
----------------------------------------------------------
[85] - El Tribunal Oral Penal de Rancagua, formado por los Jueces Señores Joaquín
Nilo Valdebenito, Óscar Castro Allendes y Manuel Díaz Muñoz, en los antecedentes
RIT 182-2009, por el delito de Homicidio, con respecto al peritaje psicológico efectuado
al acusado señaló lo siguiente: “Por lo tanto, se discrepó de la opinión del fiscal y de la
parte querellante cuando sostuvieron que no concurría la atenuante, por cuanto- según
ellos- era imposible tener certeza de la existencia de la morigerante en el momento en
que ocurrieron los hechos, ya que la persona era evaluada con posterioridad. El
Tribunal no validó tal argumento, por cuanto era imposible que se comprobara con total
certidumbre que el agente estuvo bajo los efectos del arrebato durante el siniestro.
Siempre se tendrá esa limitante, y sin embargo, la atenuante subsiste, por eso se habló
de que era altamente probable que el fenómeno psicológico descrito se produjera aquel
día, de allí que, el perito se entrevistó con V., y aplicó diversos tests para validar su
opinión. En este tipo de situaciones, el análisis será retrospectivo la mayor de las
veces, esto es, ex post facto. El profesional no cuenta con el don de trasladarse hasta
el momento en que ocurrieron los hechos para cerciorarse de su ocurrencia. Nadie lo
tiene. Tampoco existen instrumentos que permitan medir la intensidad de la emoción, ni
hay investigaciones que especifiquen que una determinada persona va a sufrir de este
tipo de fenómeno en un momento de su vida, como un ser prototipo y luego se constate
solamente su ocurrencia.
Exigir lo señalado por el señor fiscal, facultaría a este Tribunal para requerirle que, para
acreditar la existencia de un delito, deba reproducir en la audiencia todo lo que pasó un
determinado día. Semejante exigencia derruiría todo el sistema procesal penal. Por
ello, se debe pedir lo racionalmente posible y no algo que contraríe la lógica y los
conocimientos científicamente afianzados, de allí que, que se considera razonable lo
argumentado por el perito psicológico, por cuanto su opinión no se alejó de los
parámetros estatuidos en el artículo 297 del Código procesal penal…” Es así que se
estimó que concurría la minorante de responsabilidad del artículo 11 Nro. 5 del Código
Penal, y artículo 11 Nro. 6 del mismo cuerpo legal, aplicando la pena de CINCO AÑOS
de presidio menor en su grado máximo, como autor del delito de homicidio simple,
ocurrido el 3 de julio de 2008, previsto y sancionado en el artículo 392 N° 2 del Código
penal, en grado de consumado. Se le imponen, además, las accesorias de
inhabilitación absoluta perpetua para derechos políticos y la de inhabilitación absoluta
para cargos y oficios públicos durante el tiempo de la condena. Se condena, por último,
al pago de las costas de la causa.
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hechos o circunstancias que se dieren por probados. Esta fundamentación deberá
permitir la reproducción del razonamiento utilizado para alcanzar las conclusiones a
que llegare la sentencia.(86)
----------------------------------------------------------
[86] JURISPRUDENCIA:
1) Excelentísima Corte Suprema, fallo de fecha 10 de Julio de 2002, dictado en los
antecedentes RUC 010005195-7, Rol Corte Nro. 1386-2002, seguidos por el Delito de
Robo con Violación.
2) Excelentísima Corte Suprema, Fallo de fecha 12 de Mayo de 2003, dictado en los
antecedentes RUC 0100058837-3, RIT (Tribunal Oral en lo Penal de la Serena) 62-
2002, Rol Corte 964-2003, por el delito de Homicidio simple y Homicidio calificado
seguidos en contra de ARMANDO CUPERTINO TAPIA ALVAREZ y CARLOS
ALBERTO VIVANCO FUENTES, en el cual se interpuso recurso de nulidad, y en cuya
sentencia se extracta lo siguiente:
14) Tercer Tribunal de Juicio Oral en lo Penal de Santiago, Fallo dictado con
fecha 28 de Octubre de 2006, en los los antecedentes RUC 060078338-0; RIT 266-
2006, seguidos por el delito de Lesiones, violación de morada y otro.
15) Tribunal de Juicio Oral en lo Penal de Colina, Fallo dictado con fecha 16 de
Enero de 2007, en los los antecedentes RUC 0500674619-9; RIT 24-2006, seguidos
por el delito de Robo con Violación.
16) Corte de Apelaciones de Santiago, Fallo dictado con fecha 22 de Noviembre
de 2005, en los antecedentes RUC 0500549195-0; Rol Corte 578-2005, seguidos por
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el delito de Receptación.
17) Tribunal de Juicio Oral en lo Penal de Santiago, Fallo dictado con fecha 13 de
Febrero de 2006, en los antecedentes RUC 0500360955-5; RIT 04-2006, seguidos por
el delito de Violación.
18) Corte de Apelaciones de Chillán, Fallo dictado con fecha 22 de Septiembre de
2006, en los antecedentes Rol de Corte Nro. 109-2006, seguidos por el Delito de Robo
con Violación.
19) Corte de Apelaciones de Valparaíso, Fallo dictado con fecha 22 de junio de
2005, en los antecedentes Rol de Corte Nro. 539-2005, seguidos por el Delito de
Infracción Ley 20.000.
20) Tribunal de Juicio Oral en lo Penal de Rancagua, Fallo dictado con fecha 20
de Diciembre de 2005, en los antecedentes RIT 160-2005, seguidos por el Delito de
Violación.
21) Tribunal de Juicio Oral en lo Penal de La Serena, Fallo dictado con fecha 14
de Marzo de 2006, en los antecedentes RIT 11-2006, seguidos por el Delito de Abusos
Sexuales Reiterados.
22) Corte de Apelaciones de San Miguel, Fallo dictado con fecha 23 de Octubre
de 2006, en los antecedentes RUC 0500390286-4, seguido por el delito de Homicidio
Simple.
23) El Tribunal Oral en lo Penal de Angol, en juicio llevado a cabo con fecha 25 de
mayo de 2001, señaló "Por último el Tribunal estima necesario hacer presente en esta
sentencia las siguiente consideración en relación a la valoración de la prueba. Que la
exigencia de formación de convicción más allá de toda duda razonable, establecida en
el artículo 340 del Código Procesal Penal en relación con el 295, 296 y 297 del mismo
cuerpo legal, en un procedimiento oral en que se desarrolla el juicio, en que los gestos,
actitudes y lenguaje corporal de los testigos, peritos, acusado y de los propios
intervinientes, valen muchas veces tanto o más que las palabras como consencuencia
del principio de inmediación, la percepción de credibilidad y grado de convicción que
logren dar al Tribunal las personas que intervienen en el juicio para sostener las
distintas teorías que la Fiscalía y la Defensoría prentende que el Tribunal resuelva, se
transmite con la coherencia del lenguaje verbal y corporal unido consecuentemente a
un mecanismo de valoración de prueba fundada en la razonada convicción que nos
obliga a motivar nuestras conclusiones, no contando y pesando la prueba de acuerdo a
los canales formales y preestablecidos dle sistema de prueba legal y tasada. Debiendo
el Tribunal, adquirir la certeza respecto de la suficiencia de la prueba, para lograr el
estandar requerido por la exigencia del artículo 340 ya mencionado de lograr una
convicción, más allá de toda duda razonable..." Alejandro Abuter Campos, Ob. cit.
Tomo I, Págna 300 y siguientes.
25) El Tribunal Oral Penal de Rancagua, formado por Juez Presidente doña
Gladys Medina Montecino y los Magistrados don Patricio Acevedo Silva y don
Álvaro Martínez Alarcón, en los antecedentes RIT 172-2009, sobre delito de Incendio
en requerimiento de aplicación de medida de seguridad, señalaron con respecto a los
peritos que declararon en el juicio:: “NOVENO: Que los elementos de juicio descritos
por los profesionales, permitieron establecer que el requerido S. G. quien ya fue
declarado inimputable por el Juez de Garantía respectivo, presenta un retardo metal
con daño orgánico cerebral, diagnóstico que lo transforman en una persona peligrosa
para terceros como para sí, características que demuestran su peligrosidad, por lo cual
resulta necesario su internación por un período de tiempo en un recinto seguro de la
especialidad psiquiátrica, para ser dado de alta, en no menos de seis meses, y cuando
los médicos tratantes determinen que ya es dable presumir que no atentará contra sí,
ni contra otras personas.
No fue óbice para resolver lo antes dicho, lo señalado por la médico siquiatra del
Hospital de Rancagua María José Villena, quien señaló dirigir la unidad de corta
estadía de la unidad siquiátrica del nosocomio descrito, siendo además la medico
tratante de L. S. En ese contexto afirmó que el requerido fue hospitalizado y a los 7
días ya se había logrado una estabilización. Dijo que lleva 67 días hospitalizado y
nunca ha mostrado una actitud violenta. Como conclusión, señaló que el sujeto no es
peligroso para la sociedad y que con su medicación puede ser manejado en forma
ambulatoria, e incluso desde el consultorio de Malloa o en el Hospital de Rengo, y si en
alguna oportunidad necesita hospitalización tendrán que internarlo.
Pese a la recomendación de la profesional antes señalada, se optó por la internación
del requerido, primero por que todos los profesionales que declararon señalaron que su
familia resultaba fundamental para su contención en el medio libre, la que como se
pudo observar el día del juicio, actualmente no está en condiciones ni quieren recibirlo,
precisamente por la peligrosidad que esté presenta. En efecto, si se analizan
detalladamente los cuatro factores de riesgo – explicados por el perito Uribe -, se
demuestra la alta peligrosidad que posee S. El primero, esto es el abuso de alcohol, lo
que se demuestra no sólo por los dichos de familiares y conocidos que depusieron en
el juicio, sino además por la circunstancia de que el incendio lo cometió cuando se
encontraba bajo los efectos del alcohol. Sobre este punto, no puede atenderse lo dicho
por la siquiatra Villena, en cuanto a que S. no era alcohólico por no presentar síntomas
de deprivación, lo cual resultó lógico, pues antes de ingresar al Hospital, ya llevaba casi
seis meses privado de libertad en la Unidad Penal, y por ende seis meses sin beber
alcohol. El segundo criterio, es el historial delictual. Sobre este punto se debe destacar
que para ello no se requiere que los delitos previos hayan sido conocidos por los
órganos jurisdiccionales, pues no se está frente a un juzgamiento sino sólo a
consideraciones de peligrosidad en relación a su condición mental. Así, claro quedó
que no era primera vez que quemaba su pieza y además, su comportamiento en el
medio libre estuvo siempre reñido con actos de violencia intrafamiliar hacía su
hermana, sobrinos e incluso en contra de su madre, a quien en una oportunidad
amenazó con un cuchillo”. Es por ello que se resolvió: Se decreta respecto de L.J.S.G,
ya individualizado, inimputable por concurrir la eximente de responsabilidad penal del
artículo 10 N°1 del Código punitivo, la medida de seguridad de internación en el
Hospital Regional de Rancagua, Departamento de Salud Mental de Corta Estadía, por
su participación como autor en un hecho que reúne los elementos típicos y antijurídicos
del delito de incendio, en grado de consumado, cometido en la localidad de Malloa, el
día 7 de diciembre de 2.008, y además, por existir antecedentes calificados que
permiten presumir que el requerido atentará contra su integridad física y de terceras
personas, debiendo el establecimiento a cargo de la internación cumplir con lo
dispuesto en el inciso tercero del artículo 481 del Código Procesal Penal, informando
semestralmente sobre la evolución de la condición del requerido, a la Fiscalía Local de
Rengo, a su Defensor y al curador ad litem.
La medida impuesta durará mientras subsistan las condiciones que la hicieron
necesaria, y en ningún caso, podrá durar menos de seis meses, contados desde el día
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11 de junio de 2009, ni tampoco extenderse más allá de cinco años y un día, pero este
último plazo se comenzará a contar desde que quedó privado de libertad con motivo de
esta causa, esto es desde el día 8 de diciembre de 2008.
26) El Tribunal Oral Penal de Rancagua, en los antecedentes RIT 5-2009, formado
por el Juez Presidente don Gustavo Vega Belmonte y los jueces don Roberto Cociña
Gallardo y don Pedro Caro Romero, por los ilícitos de Homicidio, Robo con Intimidación
y Robo con Violencia, al momento de analizar la prueba rendida con respecto al primer
ilícito, se señala: “…Indicó que la causa de la muerte fue una anemia aguda, derivada
de las heridas corto-punzantes penetrantes cervicales, torácicas y abdominales, las
cuales eran de carácter vitales y de tipo homicida. Lo anterior resultó acorde con el
certificado de defunción y los dichos del médico cirujano que practicó la autopsia el 14
de febrero de 2008, doctor Felipe Céspedes, quien expresó que el examinado
presentaba un total de 36 heridas corto punzantes y penetrantes, siendo las ubicadas
en las zonas cervical, torácica y abdominal las que produjeron el sangramiento mayor
que derivó en la anemia aguda que, en definitiva, fue la causa directa del deceso, en
especial, las heridas en el cuello que seccionaron vasos de la yugular y la carótida,
lesiones que a juicio del legista, tuvieron carácter homicida, pues se ubicaron en zonas
vitales del cuerpo humano. Finalmente al dictar el fallo se condenó a V.M.J.R., ya
individualizado, a la pena única de QUINCE AÑOS Y UN DÍA de presidio mayor en su
grado máximo, a las accesorias de inhabilitación absoluta perpetua para cargos y
oficios públicos y derechos políticos y de inhabilitación absoluta para profesiones
titulares mientras dure la condena, como autor de los delitos de robo con intimidación,
en grado de consumado, en perjuicio de SCJM. y robo con violencia, en grado de
consumado, en la persona de iniciales L.A.C.R, cometidos los días 1º y 31 de mayo de
2008, respectivamente, ambos en la comuna de Codegua.
Que, asimismo, se condena a V.M.J.R, ya individualizado, a la pena de OCHO AÑOS
de presidio mayor en su grado mínimo, a las accesorias de inhabilitación absoluta
perpetua para cargos y oficios públicos y derechos políticos y de inhabilitación absoluta
para profesiones titulares mientras dure la condena, como autor del delito de homicidio
simple en la persona de M. O. M. U., en grado de consumado, cometido en la
madrugada del 03 de febrero de 2008 en la comuna de Codegua.
Que, finalmente, el sentenciado deberá asumir las costas de la causa.
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14. LA PRUEBA DE PERITOS EN OTRAS RAMAS DEL DERECHO
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“Sin perjuicio de lo anterior, cuando se decrete la remisión de oficios o el informe de
peritos, el juez podrá recurrir a cualquier medio idóneo de comunicación o de
transmisión de datos que permita la pronta práctica de las diligencias, debiendo
adoptar las medidas necesarias para asegurar su debida recepción por el requerido,
dejándose constancia de ello.
Cuando se rinda prueba pericial, el informe respectivo deberá ser puesto a disposición
de las partes en el tribunal al menos tres días antes de la celebración de la audiencia
de juicio. El juez podrá, con el acuerdo de las partes, eximir al perito de la obligación de
concurrir a prestar declaración, admitiendo en dicho caso el informe pericial como
prueba. La declaración de los peritos se desarrollará de acuerdo a las normas
establecidas para los testigos.
Asimismo en el artículo 454 Nro. 7 del Código de Trabajo, expresa “Si el oficio o
informe del perito no fuere evacuado antes de la audiencia y su contenido fuere
relevante para la resolución del asunto, el juez deberá, dentro de la misma audiencia,
tomar las medidas inmediatas que fueren necesarias para su aportación en ella. Si al
término de esta audiencia dichas diligencias no se hubieren cumplido, el Tribunal fijará
para ese solo efecto una nueva audiencia que deberá llevarse a cabo dentro del más
breve plazo”.
----------------------------------------------------------
[87] Peritaje Forzoso y Peritaje Facultativo; procedencia de uno y otro. I. Es obligatorio
para el Tribunal ordenar el informe de peritos en los caso de esta disposición, y
meramente facultativo para el mismo ordenarlo en los casos de del artículo 411 del
Código de Procedimiento Civil, conforme se desprende del texto e historia fidedigna de
estos preceptos. Las Liquidaciones y operaciones bursátiles no pueden incluirse en
esta disposición, es decir, es facultativo del tribunal decretar en estos casos informe de
peritos. 1. Exc. Corte Suprema, 15 de Marzo de 1943. R. T. 41, Sec. 1ª, página. 496. 2.
Exc. Corte Suprema, 29 de Julio de 1946, R., T. 44, Sec. 1ª, página. 53. 3. I. Cort
e Apelaciones Santiago, 6 de marzo de 1990, R., T. 87, Sec. 29, Página 57. Repertorio
de Legislación y Jurisprudencia Chilena, Código de Procedimiento Civil, Tomo II,
Página 202, Editorial Jurídica de Chile.
[88] Creemos ver la asistencia de expertos profesionales en un equipo multidisciplinario
que tienen como fin colaborar con la decisión del Juez de Familia, y que destacan entre
otros psicólogos, asistentes sociales, ingenieros comerciales, médicos, en fin, toda
aquella persona que tenga conocimientos específicos de una ciencia, arte u oficio y
que puede ilustrar al Tribunal en aquellas materias que éste desconoce, para que su
decisión sea lo más ajustada a derecho al escuchar al perito e incorporar su informe en
la oportunidad legal pertinente, lo que se verá reflejado en el razonamiento de las
pruebas en la sentencia que dicte el tribunal de familia. Manual de Derecho de Familia
y sus Tribunales de Familia, Tomos I – II, página 673, 674, y 712 a 715 y siguiente,
Editorial Librotecnia.
-----------------------------------------------------------
CAPITULO VI
- Sujeto Activo
Se refiere a la persona del testigo, perito o interprete, que no es otro que el que depone
o afirma una cosa y que la modificación reciente de la Ley 20.074, vino a singularizar el
sujeto activo de la figura penal del falso testimonio, ya que comprende al testigo, perito
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o interprete que ante un tribunal faltare a la verdad en su declaración, informe o
traducción.
- Acción Típica
Debemos hacer una alcance con respecto a esta normativa, el tema fue tratado en
relación al perito e intérprete siendo éstas, personas distintas y que cumplen roles
diferentes al interior del proceso penal, el primero un medio de prueba y el segundo la
persona encargada de traducir en forma verbal o por escrito lo que manifiesta un
tercero (imputado, víctima, testigo o perito), como asimismo contenidos o antecedentes
contenidos en lengua extrajera.
La acción reprochable criminalmente puede ser también omisiva, en razón de que el
artículo 1 del Código Punitivo comprende la acción, como la omisión dolosa, siendo en
esta sede delito tanto como acción todas las formas posibles de despliegue del autor
en que intente alterar, adulterar, tergiversar la verdad en su informe, pero también la
omisión dolosa, en esta figura es la clara intensión dañosa de ocultar, omitir, soslayar
de alguna forma la verdad constándole o menos que pudiéndole constar de acuerdo a
sus conocimientos de ciencia, arte u oficio que el perito posee.
- Iter Criminis
Creemos humildemente que la acción u omisión típica en este tipo de ilícitos no permite
el desarrollo del delito tentado, frustrado o consumado, ya que éste se produce ante el
Tribunal con la presentación del informe mendaz, o bien con la declaración no ajustada
a la verdad que emite el perito ante el Juez de la causa, y al ser audiencia oral y
pública el delito se agota cuando se declara y cuando se incorpora el informe no
ajustado a la verdad.
2. Proceso Penal por Crimen o Simple Delito, pena de Presidio Menor en su grado
Medio a Máximo y multa de 20 a 30 Unidades Tributarias Mensuales.
- Exención:
En el nuevo inciso 4 del artículo 206 se crea la exención de responsabilidad penal por
las conductas sancionadas en este artículo, quienes se encuentran amparados por
cualquiera de los supuestos a que se refiere el artículo 305 del Código Procesal Penal,
que establece el principio de la no auto incriminación, tanto propia como la de los
parientes mencionados en el artículo 302 inciso 1, esto es, el cónyuge, o conviviente
del imputado, sus ascendientes o descendientes, sus parientes colaterales hasta el
segundo grado de consanguinidad o afinidad, su pupilo o su guardador, su adoptante o
adoptado.
- Retractación
Se establece en el articulado 208 de la Ley 20.074, la posibilidad de retractación
oportuna, que no es otra cosa que desdecirse de lo expresado, requiriendo para ello
que esta sea oportuna, siendo aquella que tiene lugar ante el Juez en condiciones de
tiempo y forma adecuados para ser consideradas por el Tribunal que debe resolver la
causa, en todo caso la retractación oportuna eximirá de responsabilidad penal en casos
calificados, cuando la importancia para el esclarecimiento de los hechos y la gravedad
de los potenciales efectos de su omisión así los justificaran.
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11-05-2021 LA PRUEBA DE PERITOS EN EL NUEVO PROCESO PENAL
En la que no se exima de responsabilidad penal constituirá circunstancia atenuante
muy calificada en los términos del artículo 68 Bis del Código Penal.
En el delito de falsedad contenido en su informe y la declaración que hace el perito o
intérprete que ante el Juez promete o jura decir la verdad sobre su idoneidad,
habilidad, veracidad
Con respecto a lo expuesto en su informe, el perito debe señalar la metodología
empleada, rigurosidad de sus conclusiones basado en sus conocimientos de ciencia,
arte o oficio.
----------------------------------------------------------
[89] Se hecha de menos la suspensión del ejercito de la ciencia arte u oficio durante el
tiempo de la condenaporque es incincebible que siga ejerciendo en el área del
conocimiento en que faltó a la verdad ante un Tribunal de República, perjudicando a un
tercero (acusado) o siendo parcial a favor de una de las partes en el jucio civil
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- Sujeto Activo
Se refiere a un sujeto indeterminado, pero determinable, es decir debe presentar ante
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11-05-2021 LA PRUEBA DE PERITOS EN EL NUEVO PROCESO PENAL
un Tribunal en este caso “perito” falso u otro medio de prueba adulterado.
Creo que no contempla el informe porque no es otro medio de prueba, sino es parte de
la prueba del perito.
Este autor piensa que no se debe confundir esta figura con la participación culpable de
terceros, cómplice o encubridor, ya que esta figura va dirigida especialmente a la que
presentan peritos e intérpretes falsos u otro medio de prueba, que no pueden ser
informes lo que no alcanzaría la figura penal de presentar informes falsos.
De mayor relevancia con la modificación de 315 inciso final del Código Procesal Penal,
en que basta el informe de perito y no su presencia sin la otra parte no se opone por
razones fundadas, y por lo general es rechazada la argumentación debiendo escuchar
la opinión del perito por su idoneidad, análisis, metodología, conclusiones y opinión.
- Acción Típica
Presentar ante el Tribunal a sabiendas peritos que no declaran la verdad, o en sus
informes no se contienen la verdad de la experticia.
- Retractación
Se establece en el articulado 208 de la Ley 20.074, la posibilidad de retractación
oportuna, que no es otra cosa que desdecirse de lo expresado, requiriendo para ello
que esta sea oportuna, siendo aquella que tiene lugar ante el Juez en condiciones de
tiempo y forma adecuados para ser consideradas por el Tribunal que debe resolver la
causa, en todo caso la retractación oportuna eximirá de responsabilidad penal en
casos calificados, cuando la importancia para el esclarecimiento de los hechos y la
gravedad de los potenciales efectos de su omisión así los justificaran.
En la que no se exima de responsabilidad penal constituirá circunstancia atenuante
muy calificada en los términos del artículo 68 Bis del Código Penal.
Lo dicho anteriormente referente a este tema se aplica perfectamente en esta sede.
3. OBSTRUCCIÓN A LA INVESTIGACIÓN
3.1 Artículo 269 bis del Código Penal
La norma del artículo 269 bis del Código Penal, señala que “El que, a sabiendas,
obstaculice gravemente el esclarecimiento de un hecho punible o la determinación de
sus responsables, mediante la aportación de antecedentes falsos que condujeren al
Ministerio Público a realizar u omitir actuaciones de la investigación...””
- Sujeto Activo
Se refiere a un sujeto indeterminado, pero determinable, es decir, el que a sabiendas,
obstaculice gravemente el esclarecimiento de un hecho punible o la determinación de
sus responsables, haciendo también referencia al “abogado”.
- Acción Típica
Obstaculizar a sabiendas gravemente el esclarecimiento de un hecho punible o la
determinación de sus responsables, mediante la aportación de antecedentes falsos que
condujeren al Ministerio Público a realizar u omitir actuaciones en la investigación que
se lleve a cabo.
- Exención
Están exentos de responsabilidad las personas a que se refiere el inciso final del
artículo 17 del Código Penal, y 302 del Código Procesal Penal.
- Retractación
Se establece en el articulado 269 bis inciso 4 del Código Punitivo, la posibilidad de
retractación oportuna, siendo aquella que tiene lugar ante el Juez en condiciones de
tiempo y forma adecuados para ser consideradas por el Tribunal que debe resolver la
causa, constituyéndose una circunstancia atenuante. Y en los casos que la retractación
oportuna se efectuara en la situación descrita en el inciso 2 de dicho artículo, (si los
antecedentes falsos aportados condujeren al Ministerio Público a solicitar medidas
cautelares o a deducir una acusación infundada), la atenuantes se considerará muy
calificada.
- Sujeto Activo
Se refiere específicamente al Fiscal del Ministerio Público o abogado asistente del
Fiscal, que realicen las acciones u omisiones descritas en el artículo 269 ter del Código
Punitivo.
- Acción Típica
A sabiendas ocultar, alterar, destruir cualquier antecedente, objeto o documento que
permita establecer la existencia o inexistencia de un delito, la participación punible en
él de alguna persona o su inocencia, o que pueda servir para la determinación de la
pena.
BIBLIOGRAFÍA
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11-05-2021 LA PRUEBA DE PERITOS EN EL NUEVO PROCESO PENAL
- “Medicina Legal y Psiquiatría Forense”, Tomo II, Hernán Silva Silva, Edición 1995,
Editorial Jurídica de Chile.
2 comentarios:
Anónimo dijo...
Otra gran obra de su autor, felicito al Señor Garrido, por publicar sus obras en la
web, ya que es un gran aporte para quienes estudiamos derecho, ya que tiene un
lenguaje sencillo que es fácil de comprender por el lector.
Siga así.
Antonio
21 de diciembre de 2009, 8:52
lucas dijo...
este es un rol muy importante un perito ingeniero colegiado debe saber todos estas
leyes y normas y asi garantizar no solo que se cumpla el trabajo si no la seguridad
de los trabajadores
3 de noviembre de 2019, 12:08
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