El conocimiento jurídico • La ciencia del derecho es un corpus teórico y, a la vez, una práctica social. Corpus teórico: conjunto de enunciados vinculados en forma de sistema y tiene como rasgos fundamentales: a) son conocimientos capaces de ser comunicados, transmitidos como tales a terceros; y, b) son susceptibles, de un cierto control de racionalidad, es decir, sistemático. En el caso de la ciencia del Derecho, su objetivo mínimo es racionalizar los hechos o fenómenos de relevancia jurídica. práctica social: se deriva de los fenómenos sociales que los juristas aprenden en el seno de un conjunto de sistemas e instituciones jurídicas. La ciencia jurídica • Albert Calsamiglia defiende a la doctrina jurídica como una ciencia, a partir de criticar la rigidez científica, sobre todo de aquellas interpretaciones que están muy cercanas al enfoque del paradigma (positivismo y empirismo lógico). • Calsamiglia parte de la identificación entre dogma y conocimiento jurídico, indica que entiende por ciencia del derecho, el saber que trata de describir las normas jurídico-positivas y que tradicionalmente se denomina dogmática jurídica o jurisprudencia. • Lo cual no significa que se niegue la existencia de otras disciplinas científicas interesadas en lo jurídico: sociología jurídica, filosofía política, historia del derecho, entre otras, pero que abordan desde diferentes "perspectivas metodológicas”. Conocimiento jurídico Al hablar del conocimiento jurídico las posturas se dividen entre los dos polos siguientes: a) El conocimiento del derecho como conocimiento de una realidad dada o en sí, o b) El conocimiento del derecho como constitutivo de su propio objeto. La primera postura está representada por la fenomenología jurídica; la segunda se aprecia en ciertas posturas neokantianas y en varios textos del Kelsen de la primera época. Curiosamente, la evolución de la fenomenología seguida de la mano de sociólogos como Alfred Schütz, llevará a postular que fenómenos como el derecho responden a una construcción social de la realidad. Ciencia del Derecho • La Ciencia Jurídica busca el predominio de lo objetivo a través de explicaciones congruentes, predicciones y control de los fenómenos sociales. Si bien el proceso mental es subjetivo, el contenido de las teorías no es de modo alguno absoluto. • El derecho es ciencia porque tiene una base empírica (la conducta humana social), una base normativa (el ordenamiento jurídico) y una base ideal (los valores), las tres están íntimamente interrelacionadas. • Su estudio comprende esencialmente lo social, normativo y valorativo. Para su comprensión podemos abordar desde la perspectiva jurídico-formal que tiene como objeto a la norma, o desde su aspecto jurídico-social cuyo objeto es la realidad social, o la perspectiva axiológica que tiene como objeto los valores. Niveles del conocimiento jurídico 1) El conocimiento jurídico cotidiano, común o acrítico: es el que tenemos todos y deriva de nuestra naturaleza. Nos permite calificar de manera espontánea y asistemática a las instituciones y los hechos como las relaciones sociales. 2) El conocimiento empírico - técnico o instrumental: es un saber práctico, subordinado a los conocimientos científicos o filosóficos del Derecho que se adquiere a través de la experiencia para aplicar normas, costumbres o principios jurídicos de una manera casuística. 3) El conocimiento científico del Derecho: es racional, crítico y explicativo de las manifestaciones del Derecho que se integra con otros de manera lógica y sistemática. Ciencia del Derecho • Para Mario Alzamora Valdez, la ciencia del Derecho tiene como campo el Derecho positivo, la filosofía indaga los fundamentos y las primeras causas del orden jurídico. • Se desprende su división en dos ramas: teórica y práctica, denominadas “sistemática jurídica” y “técnica jurídica”. La Sistemática jurídica estudia las reglas del Derecho para precisar su sentido y sus alcances. El contenido de esta parte de la ciencia del derecho está constituido por la investigación de las normas, de sus relaciones mutuas, de su ordenamiento y de su integración dentro de un sistema parcial o total. En cambio, la técnica jurídica se ocupa de todos los problemas concernientes a su formulación y a la aplicación de las normas de Derecho Epistemología del Derecho • La epistemología jurídica entra en la reflexión sobre el conocimiento del Derecho, se trata de dilucidar si este conocimiento es posible, qué forma o estructura ha de tener, cuáles son sus maneras de presentarse en las sociedades, etc. • Se enfoca fundamentalmente al sujeto y a sus juicios. Se sustituye la preocupación central o problema central de la reflexión iusfilosófica, al dejar de importar qué es el derecho en sí mismo, y ser sustituido por el problema de cómo puede conocerse racionalmente al derecho. • Se desarrolla así como interrogante relativa a cómo cabe el conocimiento verdadero del derecho, o a cuál sea el estatuto del conocimiento jurídico. Iusnaturalismo Historicismo Common Law Jurídico Empirismo Positivismo Jurídico Jurídico CORRIENTES Fenomenología Exégesis TEÓRICAS Jurídica jurídica JURÍDICAS
Sociología Escuela Egológica del
del Derecho derecho Materialismo Histórico – dialéctica materialista del derecho Jurisprudencia Tridimensionalismo de Conceptos Jurídico Jurisprudencia de Intereses Análisis Económico del Derecho Jurisprudencia CORRIENTES Valorativa TEÓRICAS Utilitarismo JURÍDICAS Jurídico Jurisprudencia Sociológica Escuela del Derecho Libre Teoría Crítica en el derecho El iusnaturalismo • La concepción central estriba en la creencia de que existe una naturaleza humana, abstracta y ahistórica, que funda los derechos "naturales" (universales y eternos), anteriores al Estado y que en consecuencia deben ser reconocidos por éste. • El derecho natural está compuesto por un conjunto de valores que actúan como inspiración de sus contenidos y como guía de la actuación y decisiones de los agentes del derecho. • Constiuye la multiplicidad de corrientes doctrinales muy diversas, pero todas ellas con un núcleo común: la creencia en un orden objetivo suprapositivo de carácter universal, permanente e inviolable que contiene los valores últimos de todo ordenamiento humano. El Positivismo Jurídico • Corriente del pensamiento jurídico que tiene como antecedente a la corriente gnoseológica del positivismo. • La ciencia del derecho, si quiere ser verdadera ciencia y proporcionar un conocimiento objetivo, debe ser una ciencia exclusivamente descriptiva-enunciativa y no valorativa. Una ciencia pura y neutra que se mantenga al margen de toda intromisión de juicios valorativos o criterios políticos. • El científico debe considerar al fenómeno jurídico como un puro hecho y nunca como valor, describiendo tal y como es y no tal como debe ser. • La ciencia jurídica ha de renunciar a problemas esencialistas, metafísicas o valorativos del derecho, y limitarse a enunciar y describir la realidad jurídica. Escuela de la Exégesis Jurídica • Se denomina exegética la acción desarrollada por los juristas que realizan una labor de interpretación y explicación de textos, en este caso, legales (ley escrita). Entre sus características encontramos: 1) El culto al texto legal, lo que significa que el jurista deba circunscribir todas sus actuaciones a la ley. 2) Considerar que las leyes son perfectas y completas, razón por la que no hay margen de arbitrio para el intérprete. 3) Desconocimiento del papel de la costumbre. 4) Rechazo a cualquier intento de labor creadora por parte del juez, en vista que éste debe limitarse a aplicar el derecho que está en la ley. La Sociología del Derecho • Interpreta las conductas y manifestaciones materiales del derecho de acuerdo a los sentidos internos, en tanto las inspiran y penetran. Son al mismo tiempo parcialmente transformados por ellos. • Se ocupa básicamente de la dimensión social del derecho, de las vinculaciones con la función social del derecho y de forma general de las cuestiones relacionadas con la función social del derecho y de las relaciones entre el derecho y la Sociedad. • Si el derecho participa del entramado social, las instituciones jurídicas ya no pueden ser analizadas de una manera neutra, conceptual o abstracta, sino pasan a ser investigadas en el contexto de una realidad histórica determinada. . El Historicismo Jurídico • Postula la teoría de la naturaleza histórica del derecho. Indica que el derecho no deriva de la abstracción de las leyes, sino que es producto de la historia, del sentimiento de lo justo y de lo injusto, de la voluntad del pueblo o de la nación. • El derecho no es estático, es algo que existe, se dinamiza y transforma en esta a través de las costumbres, como expresión completa de la conciencia jurídica popular o espíritu nacional general, que penetra en los individuos y obra en ellos inconscientemente. • El Derecho no se deduce de principios racionales, sino que es un fenómeno histórico-social que nace espontáneamente del pueblo. El Common Law • Es empleado en EE.U de Norteamérica (menos Lousiana y California), Gales, Irlanda, Australia, Nueva Zelanda, Canadá, Hong Kong, Malasia, Singapur y Sudáfrica. • Se distingue por fundamentarse en precedentes jurisprudenciales, en el análisis de las sentencias judiciales y en las interpretaciones que de estas sentencias se dan de las leyes. a) Es un sistema de reglas jurídicas, de doctrina y de principios; b) Es una tradición metódica, una técnica de solución de conflictos y conclusiones extraídos de la experiencia judicial; c) Es una especial actitud del espíritu; una actitud que prefiere no inferir de una proposición formulada “a priori” con carácter general, la solución de un problema presente. El Empirismo Jurídico • Es una corriente o movimiento de la filosofía del Derecho cuyo origen primigenio está en el empirismo británico (Locke , Berkeley Hume). • Sostiene que no hay más Derecho que el elaborado o producido como consecuencia de los hechos sociales, políticos, económicos e históricos que se hayan experimentado. • Niega la existencia de derechos innatos o naturales del hombre; y, de otro lado, el uso de la razón en la creación del Derecho. • El Derecho es una realidad y evolución socio-cultural, que se genera y se capta a partir de la experiencia, de la acumulación de conocimientos adquiridos en el transitar de la vida del hombre en sociedad La Fenomenología Jurídica • La fenomenología, o filosofía fenomenológica, ha sido entendida desde Edmund Husserl como una ciencia de la conciencia. • Toda la realidad jurídica debe ser explicada con base en la estructura de la persona humana, de tal manera que el derecho solo se refiere al hombre que actúa y, que, por ende, ha de responder moralmente por su obrar. • Para la metodología jurídica, la fenomenología del derecho ha supuesto una importante aportación al pensamiento iusfilosófico contemporáneo, ya que nos ha permitido superar aquél trastocado e insuficiente concepto positivista de ciencia jurídica estricta, para ser reemplazado por una filosofía jurídica con ansias de una ley superior, de un derecho con validez incondicionada (Larenz). Escuela Egológica del Derecho • Cossio pensador prolífico y creativo define al derecho como "conducta en interferencia intersubjetiva", niega la tradicional identidad kelseniana entre derecho y norma y, establece como axioma jurídico de la libertad que "Todo lo que no está prohibido está jurídicamente permitido". • Cossio establece que la norma hipotética fundamental que sostiene a todo ordenamiento jurídico tiene apoyo en el estilo de pensar propio de jurista. • La filosofía del derecho debía ser estudiada desde la ciencia dogmática del derecho y que esa ciencia era un tipo de conocimiento decisivo para la reflexión iusfilosófica. El materialismo Histórico o dialéctica materialista del derecho • El materialismo histórico es la ciencia de las leyes generales que rigen el desarrollo de la sociedad. • Para los marxistas el Estado y el Derecho, forman parte de la superestructura política y jurídica de la sociedad erigida sobre la base económica. • El contenido de la voluntad del Estado y el carácter de las ideas jurídicas se hallan determinados por las relaciones económicamente dominantes, por los intereses de la clase dominante en lo económico y en lo político. El derecho, como el Estado, no es ni puede ser nunca independiente de las relaciones económicas. El Tridimensionalismo Jurídico • Es una teoría jurídica elaborada por el jurista alemán Werner Goldschmidt. • Miguel Reale explica el derecho desde el punto de vista fáctico (hecho), axiológico (valor) o normativo (norma). Así, se pregunta si esta coincidencia, más que casual, se debe en realidad a la constitutiva naturaleza tridimensional del derecho. Ciencia del Derecho → Hecho → Valor → Norma tres órdenes Sociología del Derecho → Norma → Valor → Hecho de dialéctica Filosofía del Derecho → Norma → Hecho → Valor • Viene a ser el resultado de una verificación objetiva de la consistencia fáctico-axiológico-normativa de cualquier porción o momento de la experiencia jurídica ofrecido a la comprensión espiritual. El Análisis Económico del Derecho (AED) • Se configura como la aplicación de la teoría económica y de los métodos econométricos al examen de la formación, estructura y efectos de las leyes e instituciones jurídicas. • Las tendencias actuales en el AED se extienden los límites de la disciplina, aplicando la teoría económica al núcleo mismo del derecho, incluyendo tópicos tales como la propiedad, la teoría de contratos e incluso a las leyes de tipo penal. • La característica fundamental del AED es que, cuantifica los costos de los procesos y la legislación e intenta optimizar los recursos del estado y los particulares en la solución de conflictos de intereses y la incertidumbre jurídica. El Utilitarismo Jurídico • Corriente de pensamiento jurídico que parte del pragmatismo y plantea que el fundamento del vínculo jurídico está en la utilidad, en la eficacia de sus resultados; equiparan la justicia con la utilidad. • Michel Villey indica que esta corriente jurídica transforma el derecho en un instrumento de la política o de la economía, en una técnica de control social que se lleva a cabo a fin de obtener el mayor número de placeres o el aumento del poder colectivo. • Para James, la verdad y la utilidad están estrechamente unidas. De hecho, ambas significan lo mismo. Una idea “es útil porque es verdadera” o bien una idea “es verdadera porque es útil”. Escuela del Derecho Libre • Parte de la inferencia de que la ley, por su naturaleza, presenta una rigidez y un esquematismo que le impiden adaptarse a los contextos cambiantes de la sociedad y a los diversos aspectos de la vida humana, razón por la que es preciso realizar una “libre investigación científica” a fin de que el juez esté en posibilidad de colmar los vacíos de las leyes. • Los defensores de esta tendencia indican la existencia de un derecho distinto del estatal, denominado: derecho de la sociedad, o derecho social, que emerge independientemente de la ley y el poder estatal, que está en constante cambio y puede elevarse a derecho estatal mediante las decisiones de los tribunales. • Esta escuela reconoce a la ley como fuente de derecho, pero junto a ella, y en ciertos casos por encima de ella, colocan factores sociales y naturales. Jurisprudencia de Conceptos • Los partidarios de esta escuela circunscriben el conocimiento de la realidad jurídica al conocimiento de conceptos y a la forma y combinación que éstos presenten. La ciencia jurídica que proponen presenta un carácter logicista y dogmático. Logicista porque su intención era cubrir e impregnar de lógica todo el sistema jurídico. Dogmático porque permiten analizarse con el propósito de lograr el progreso de la construcción jurídica, con el objetivo de que su resultado pueda integrarse en un sistema que no presente contradicciones. Concibe el ordenamiento jurídico como un sistema cerrado y rechaza la posibilidad de lagunas o vacíos. Cuando falta una norma, la misma tiene que ser construida según las reglas de la lógica formal. Jurisprudencia de Intereses • Contraria a la jurisprudencia de conceptos, la jurisprudencia de intereses opina que el ordenamiento jurídico necesariamente es defectuoso y que los vacíos deben ser llenados por el juez atendiendo a los intereses que subyacen en las disposiciones legales. • El juez tiene que examinar los intereses de las normas a fin de solucionar el problema de las lagunas de la ley. La jurisprudencia de intereses, además de criticar el formalismo de la jurisprudencia de conceptos, se manifiesta en contra de la Escuela Libre del Derecho. • “La ley sirve para resolver conflictos de intereses, y al analizarlas hay que buscar sobre todo qué intereses ha tenido en cuenta el legislador y qué criterios establece para resolver los conflictos entre ellos…” Jurisprudencia Valorativa • Corriente del pensamiento jurídico que plantea que la metodología jurídica es esencialmente teleológica, que el derecho es la realidad que tiene el objetivo de servir a la justicia. • Se interesa por meditar en los valores jurídicos, en una investigación fenomenológica que posibilite dar con los principios y con los fines del derecho. Su objetivo es fundamentar la ciencia jurídica por su referencia a los valores. • La idea de los fines nos permite apreciar lo útil y lo perjudicial, nos ayuda a estimar el bien y el mal, lo mismo que lo justo y lo injusto. • El derecho es un fenómeno cultural, un hecho que se refiere a un valor. Jurisprudencia Sociológica • Esboza que la realidad social es el elemento principal para la comprensión del derecho. La preocupación fundamental del jurista debe centrarse en la indagación de la forma en que actúa el derecho en la realidad donde existe. • Es el área del conocimiento jurídico formada por los conceptos y teorías sobre las relaciones factuales que median entre derecho positivo, considerado como hecho, y otros hechos de la realidad total. • Centra la problemática del derecho en la eficacia de las normas. Considera a estas como hecho y creación social y propugna por un estudio crítico de los medios y fines sociales del derecho. Teoría Crítica en el Derecho • Las bases del movimiento de crítica en el derecho se iniciaron a finales de los años 60 del siglo XX, a través de la influencia sobre juristas europeos de las ideas provenientes del economicismo jurídico soviético (Stucka, Pashukanis)./ Gramsci – Foucault. • Se trata de discursos críticos tentativos, “producidos a partir de diferentes perspectivas epistemológicas con pretensión de diagnosticar los efectos sociales del legado tradicional del derecho en sus características normativas y centralizadoras. • La “teoría jurídica crítica”, es entendida como la formulación teórico-práctica que se revela bajo la forma del ejercicio reflexivo capaz de cuestionar y de romper con aquello que se encuentra disciplinariamente ordenado y oficialmente consagrado en determinada formación social;