La sanción del art.

652 del ET, mencionada en el

art.616 del ET, no es aplicable a las personas
naturales en el régimen simplificado del IVA
 Primera parte
 Segunda parte
Hace más de 11 años, desde cuando fue aprobado el articulo 36
de la ley 223 de diciembre de 1995, el art.616 del ET ha estado
disponiendo que todas las personas naturales que vendan
bienes gravados con IVA o presten servicios gravados con IVA,
y lo hagan perteneciendo al “Régimen simplificado del IVA”, se
encuentran en la obligación de estar diligenciando, diariamente,
un libro denominado “Libro fiscal de registro de operaciones
diarias”
La norma en cuestión dice textualmente lo siguiente:

“ART. 616.—Modificado. L. 223/95, art. 36. Libro fiscal de

registro de operaciones. Quienes comercialicen bienes o presten
servicios gravados perteneciendo al régimen simplificado,
deberán llevar el libro fiscal de registro de operaciones diarias
por cada establecimiento, en el cual se identifique el
contribuyente, esté debidamente foliado y se anoten diariamente
en forma global o discriminada las operaciones realizadas. Al
finalizar cada mes deberán, con base en las facturas que les
hayan sido expedidas, totalizar el valor pagado en la adquisición
de bienes y servicios, así como los ingresos obtenidos en
desarrollo de su actividad.
Este libro fiscal deberá reposar en el establecimiento de
comercio y la no presentación del mismo al momento que lo
requiera la administración, o la constatación del atraso, dará
lugar a la aplicación de las sanciones y procedimientos
contemplados en el artículo 652, pudiéndose establecer tales
hechos mediante el método señalado en el artículo 653.”
Se puede entender que la razón para que la norma tributaria
exija a estos responsables del IVA el estar llevando dicho libro
radica en que como estos responsables no están obligados a
expedir factura de venta  (ver art.616-2 del ET) y por ello no
tendrían manera de saber si sus ingresos brutos del año les
permiten seguir o no en el régimen simplificado (ver numeral 1
del articulo 499 del ET), entonces los registros que hagan en el
mencionado libro fiscal sí le permitiría, tanto a la persona
natural como a la DIAN misma, el poder hacer tal calculo
anualmente.
(nota: según el numeral 1 del art.499 del ET, se puede pertenecer
al régimen simplificado si los ingresos  brutos  del año anterior,
es decir los ingresos  antes  de devoluciones en ventas, no
superan los 4.000 UVT; por ejemplo, para poder pertenecer al
régimen simplificado del IVA durante el 2007, los ingresos brutos
durante el 2006 no podían haber excedido de: 4.000 x $20.000=
$80.000.000; consulta nuestro anterior editorial:  Cómo quedó el
régimen simplificado para el 2007?)
En todo caso, conviene aclarar que si la persona natural en el
régimen simplificado del IVA es a la vez una persona que reúne
las características para ser considerado comerciante en los
términos del Código de comercio, en ese caso, a parte de llevar
el libro fiscal de operaciones diarias (el cual solo tiene
propósitos de control fiscal  y no requiere de registro en ningún
lugar),  también deberá llevar sus libros
de contabilidad normales como se le exigen a cualquier
comerciante pues el código de comercio no hace diferenciación
alguna sobre este asunto (véase Orientación profesional 005
del Consejo Técnico de la Contaduría Pública de mayo de 2003,
numeral 4.1.3.3.5; consúltese también nuestro anterior
editorial : Los responsables del IVA en el régimen simplificado,
que sean comerciante, deben llevar libros de contabilidad)

La sanción del art.652 no puede ser

aplicada a quienes no lleven el libro fiscal
de operaciones diarias
Ahora bien, es interesante anotar que aunque el inciso segundo
el art.616 antes citado establece que quienes no lleven el libro
fiscal de operaciones diarias, o se les sorprenda teniendo
atrasados sus registros, se expondrían a la sanción del art.652
del ET (artículo que menciona las sanciones por expedir
facturas de venta sin ciertos requisitos), tal sanción es una
sanción que solo se pudo aplicar con la redacción que tuvo la
norma entre dic de 1995 y dic de 1998, antes de ser modificada
por la ley 488 de 1.998
En efecto, el inciso 1 del art.652 del ET, con la modificación que
le hizo el art.44 de la misma ley 223 de dic de 1995, había
quedado diciendo lo siguiente:
Art.652. Sanción por expedir facturas sin requisitos.  Quienes
estando obligados a expedir facturas, lo hagan sin el
cumplimiento de los requisitos establecidos, incurrirán en
sanción de clausura o cierre del establecimiento de comercio,
oficina, consultorio o sitio donde se ejerza la actividad, profesión
u oficio, de conformidad con lo dispuesto en los
artículos  657  y  658”
Por tanto, los art.36 y 44 de ley 223 de 1995, al modificar
el art.616 (libro fiscal de operaciones diarias) y el art.652
(sanción por expedir facturas sin requisitos), lo que
establecieron fue que quienes no llevaran el libro fiscal o lo
tuvieran atrasado serían sancionados con el cierre del
establecimiento de comercio u oficina (si es que tenían dicho
establecimiento).
Pero luego, en dic de 1998, el articulo 73 de la ley 488 modificó
ese art.652 del ET y desde entonces dicha norma reza lo
siguiente:
“ART. 652.—Modificado. L. 488/98, art. 73. Sanción por expedir
facturas sin requisitos.  Quienes estando obligados a expedir
facturas, lo hagan sin el cumplimiento de los requisitos
establecidos en los literales a), h) e i) del artículo 617 del
estatuto tributario, incurrirán en una sanción del uno por ciento
(1%) del valor de las operaciones facturadas sin el cumplimiento
de los requisitos legales, sin exceder de 950 UVT. Cuando haya
reincidencia se dará aplicación a lo previsto en el artículo 657 del
estatuto tributario
Cuando la sanción a que se refiere el presente artículo, se
imponga mediante resolución independiente, previamente se
dará traslado de cargos a la persona o entidad a sancionar, quien
tendrá un término de diez (10) días para responder .
PAR.—Adicionado. L. 488/98, art. 73. Esta sanción también
procederá cuando en la factura no aparezca el NIT con el lleno
de los requisitos legales.”
En consecuencia, al ser modificado el inciso 1 del art.652, y
hacerse mención allí a una serie de requisitos de las “facturas
de venta” citados en el art.617 del ET que al incumplirse darían
lugar a la imposición de la multa mencionada en la norma, y
siendo claro que las personas del régimen simplificado no
expiden justamente esas “facturas de venta”, sucedió entonces
que la referencia que se hace en el art.616 del ET hacia el
art.652 ya se hace inoperante.

La propia DIAN sabe que no puede

sancionar a quienes no lleven el libro
fiscal de operaciones diarias
El mismo análisis que acabamos de efectuar, y que nos lleva a
la conclusión de que no existe sanción aplicable a las personas
naturales del régimen simplificado del IVA cuando no lleven su
libro fiscal de operaciones diarias (o lo lleven atrasado), fue
efectuado por la DIAN en su concepto 46572 de dic de 1999 (el
cual sigue vigente), y que examinaremos en la segunda parte de
este editorial.