Carbonell - Género y Proceso (Nov. 2020)

Curso “Género y Proceso”
Razonamiento y comportamiento judicial

con perspectiva de género
Flavia Carbonell Bellolio

Género y razonamiento judicial
1) Razonamiento judicial: premisa normativa y premisa fáctica

2) Interpretación y argumentación jurídica
3) Razonamiento probatorio y uso de máximas de la experiencia
4) Generalizaciones y estereotipos
5) Definición y clases de estereotipos
6) Ejemplos
Algunos conceptos
- la perspectiva de género es un “método o herramienta de análisis destinado al
estudio de las construcciones culturales y las relaciones sociales que se tejen entre
hombres y mujeres, identificando en su trasfondo, aquellas formas de interacción
que marcan pautas de desigualdad y discriminación entre los géneros” y, desde el
punto de vista de la función jurisdiccional, esta perspectiva contribuye a realizar el
derecho a la igualdad
- el género es “el conjunto de características y normas sociales, económicas, políticas,

culturales, psicológicas, jurídicas, asignadas a cada sexo. La construcción del género,
además, se ve permeada y transversalizada por otras condiciones objetivas y
subjetivas de la vida de las personas, como, por ejemplo: su cultura, etnia, clase
social, edad, religión, su planteamiento político, la historia de su comunidad, su
historia familiar, el estrato socioeconómico y el escenario en el que vive”.
Secretaría de Igualdad de Género y no Discriminación de la Corte Suprema (2019),

Cuaderno de buenas prácticas para incorporar la perspectiva de género en las sentencias,
Poder Judicial, Chile
Razonamiento judicial y justificación de las premisas normativa y fáctica
- idea de decisión racional como decisión interna y externamente justificada

- justificación interna: conclusión como resultado de la subsunción de la premisa
fáctica en la premisa normativa (racionalidad formal o lógico-deductiva)
- justificación externa (racionalidad sustantiva)
- de la premisa normativa: argumentación jurídica (razones que apoyan la
interpretación de textos)
- de la premisa fáctica: razonamiento probatorio (operaciones para
determinar “hechos probados”)
- Chiassoni (2011:18 ss.): “[u]na sentencia judicial está motivada correctamente si, y
sólo si, cada una de las decisiones judiciales (disposiciones individuales, juicios
jurídicos, normas individuales judiciales) que esta contiene es racional o está
justificada racionalmente”, y se entiende que es racional o que está racionalmente
justificada si satisface las condiciones de la justificación interna y externa
Justificación interna
Presupuestos:
• Se debe obedecer a X siempre que X sea un legislador
elegido mediante un procedimiento democrático
• El legislador X ha sido elegido democráticamente
• X ha dictado una norma jurídica que dice “si p, entonces
debe ser q”
PM: Si p entonces debe ser q (premisa normativa)

Pm: p (premisa fáctica)
C: Deber ser q (decisión)
Ejemplo
Justificación interna
1) Si z es un residente en el municipio A, entonces debe pagar el

impuesto I
2) z es un residente en el municipio A
3) z debe pagar el impuesto I
• ¿Es la obligación establecida en 1) una obligación jurídica; está

externamente justificada la premisa normativa?
J.R. de Páramo (1988), “Razonamiento jurídico e interpretación constitucional”,

Revista Española de Derecho Constitucional, n.22, pp.89-119.
Ejemplo
Justificación externa
i) Existe una norma en el derecho chileno que autoriza a los

municipios a dictar normas sobre impuestos municipales
ii) El municipio A ha dictado una norma (1) que señala que “Si z
es residente del municipio A, entonces debe pagar el
impuesto I”
ii) El enunciado contenido en (1) es una norma jurídica válida
J.R. de Páramo (1988), “Razonamiento jurídico e interpretación constitucional”,

Revista Española de Derecho Constitucional, n.22, pp.89-119.
Argumentos interpretativos
• Concepto: razones que respaldan o justifican la atribución de
significado a un enunciado, texto o disposición normativa
• Estas razones provienen de reglas o de costumbres

interpretativas seguidas en un determinado contexto socio-
cultural
– aquellos generalmente usados y aceptados por una cultura
jurídica determinada para fundamentar la atribución de
significado o producción intersticial de derecho, y para evaluar
el resultado de esas operaciones (Chiassoni, Tarello, Guastini)
– habitualidad y vinculación con un valor central del sistema
jurídico-político (García Amado)
• Distintos rótulos: elementos de interpretación, argumentos
interpretativos, cánones hermenéuticos, métodos de
interpretación, técnicas argumentativas, “reglas de
interpretación” y “directivas interpretativas”
• Perspectivas:
– descriptiva (cuáles efectiva o aparentemente se usan)
– normativas (cuáles son los que debiesen usarse)
– mixtas
• Tres funciones (Chiassoni):
– heurística (ex ante, para identificar y atribuir significados a las
disposiciones)
– justificativa (ex post, para justificar atribuciones de significados)
– crítica (ex post, para valorar la corrección de interpretaciones)
1) Argumentos que justifican la solución de lagunas

normativas
2) Argumentos que justifican el rechazo de posibles

significados del enunciado normativo
3) Argumentos que justifican la atribución de

significado a un enunciado normativo
Argumentos que justifican la solución de lagunas normativas
a) Argumentos analógico
b) Argumentos a fortiori
c) Argumento a contrario
d) Argumento a partir de principios (función
integradora)
Argumentos que justifican el rechazo de posibles
significados al enunciado normativo
a) Argumento de la no redundancia
b) Argumento de la reducción al absurdo
Argumentos que justifican la atribución de significado a un
enunciado normativo
a) Argumento del tenor literal

b) Argumento de la equidad
c) Argumento sistemático
d) Argumento psicológico
e) Argumento dogmático
f) Argumento teleológico
g) Argumento evolutivo
h) Argumento basado en el precedente
i) Argumento consecuencialista
j) Argumento a partir de principios (función
interpretativa)
Justificación de la premisa normativa: teorías de la interpretación y
argumentación jurídica
- Problema previo: el derecho es “‘la experiencia masculina de la autoridad’ y que

sirve fundamentalmente para el mantenimiento y reproducción de la supremacía
masculina”; “el mito del padre”; valores masculinos de objetividad, neutralidad,
imparcialidad, racionalidad, cuya contrapartida serían femeninos y estarían
excluidos del derecho
- Se parte, aquí, del derecho que es (sin perjuicio de crítica negativa)
- El juez o tribunal tiene margen para proponer una interpretación sistemática que,
incorporando el principio de igualdad y la prohibición de discriminación, o
recurriendo a mecanismos para solucionar antinomias, pueda salvar un efecto
discriminatorio prima facie que puedan tener las disposiciones normativas
- Argumentos consecuencialista, sistemático, evolutivo, de la equidad, argumento

dogmático (teoría jurídica feminista)
Interpretar con perspectiva de género
Interpretar con perspectiva de género consiste en evitar, en el ejercicio de

atribuir significado a las disposiciones normativas aplicables, producir efectos
discriminatorios hacia las mujeres, teniendo en cuenta las construcciones
culturales y la estructura de las relaciones sociales entre hombres y mujeres, y
eventuales contextos especialmente desfavorables y peligrosos para la mujer:
violencia contra la mujer, relaciones asimétricas de poder y determinadas
condiciones de vulnerabilidad de las mujeres (niñas y adolescentes, pobreza,
migrantes, indígenas).
Interpretar con perspectiva de género
1) ¿qué sucede si el derecho aplicable incorpora estereotipos de género

negativos o tiene un contenido que discrimina a la mujer?
“Una norma que establece una diferencia de tratamiento basada en un
estereotipo descriptivo sin base estadística (basada en una falsa
generalización) no está justificada porque se ha hecho una distinción
entre casos que no son significativamente diferentes, es decir, se trata de
una diferenciación discriminatoria” (Arena 2018).
2) ¿qué rol puede jugar la perspectiva de género en la selección y uso de

argumentos interpretativos, y en la solución de los conflictos jurídicos?
Justificación de la premisa fáctica: razonamiento probatorio
- El razonamiento probatorio es aquel destinado a justificar externamente la premisa

fáctica y abarca consideraciones sobre admisibilidad probatoria, carga de la prueba,
valoración y decisión sobre los hechos
- La pregunta rectora que se hacen jueces y juezas es ¿cómo conectar la información

disponible?
- “Concepción racionalista de la prueba”: la finalidad de la prueba en el proceso

judicial es la averiguación de la verdad sobre lo ocurrido
- Tres momentos probatorios:

- inclusión probatoria
- valoración de prueba
- decisión sobre la suficiencia probatoria (estándar)
Razonamiento probatorio con perspectiva de género
1) Inclusión de prueba con perspectiva de género:
- La regla de exclusión de prueba obtenida con infracción a los derechos y garantías

fundamentales puede jugar un rol importante en la protección de las mujeres
contra tratos discriminatorios de la CEDAW
- En la investigación en el proceso penal pueden realizarse acciones tendientes a

evitar la discriminación y dar protección a las mujeres:
- deber de investigar con la debida diligencia
- exhaustividad en la investigación de los delitos denunciados
- contextos adecuados para las declaraciones de la víctima
- evitar revictimización
- informes periciales respetuosos de ddff
- Formular hipótesis que no produzcan efectos discriminatorios

2) Valoración de prueba con perspectiva de género
- Valorar con perspectiva de género consiste en construir relatos e

inferencias probatorias que tengan en cuenta los contextos históricamente
desfavorables para las mujeres, evitando el uso de estereotipos de género
3) Decisión probatoria con perspectiva de género

- Decidir con perspectiva de género requiere abrir la discusión sobre los estándares
de prueba en contextos de dificultades probatorias o en los que existan otros
bienes jurídicos y/o intereses que deseen protegerse, como lo es el caso de los
delitos de violencia contra mujeres y, específicamente, en los delitos de violencia
sexual
- Dos posiciones:
- emplear el mismo estándar exigente, más allá de toda duda razonable
- una única prueba que corrobore cierta hipótesis podría, si es una prueba
fuerte y tratándose de un contexto de dificultades probatorias, ser
suficiente para que el juez decida darla por probada, incluso sin
corroboración y sin necesariamente rebajar el estándar
- rebajar el estándar, debido a las dificultades probatorias
Transcripción resolución Tribunal de Garantía, Audiencia de revisión de prisión
preventiva (24/01/2020), Delito Femicidio frustrado
Respecto de la necesidad de cautela más allá que el legislador haya decidido tratar el caso como
femicidio, cuando uno de los sujetos de la relación está en una relación de convivencia o contrato
de matrimonio entre ellos, en definitiva tiene la misma pena para el caso del parricidio del inc 1
del 390, más allá lo que uno debe entender es que el inciso 2° es idóneo para la necesidad de
cautela porque, y allí hay una relevancia mezquina de nuestro legislador en orden a situar en
principio, porque el origen de la norma es reconocer el grado de vulnerabilidad mayor respecto
de las mujeres en nuestras comunidades, es un problema grave no solo porque simplemente
denota del imputado un arraigo de ciertas creencias y de ciertas actitudes propias de una cultura
patriarcal donde las mujeres llegan a tener una posición de objeto, donde el sujeto activo q
asume tales patrones conductuales tiende a creer que tiene derechos o puede controlar la vida
de la mujer que con el conforma una familia en cualquiera de las formas que pueda prever el
derecho y que, en consecuencia, importa una subvaloración completa de la víctima y que esa
sola circunstancia importa para el tribunal que el sujeto que detente ciertas creencias y que son
para el tribunal más o menos evidente en la medida que se ejecutan hechos como lo que se han
descrito en la formalización de este proceso, adquieren una peligrosidad que es incompatible con
las propuestas q hace el abogado defensor…..
Transcripción resolución Tribunal de Garantía, Audiencia de revisión de prisión
preventiva (07/01/2020), 411 quáter
Art.411 quáter: El que mediante violencia, intimidación, coacción, engaño, abuso de poder,
aprovechamiento de una situación de vulnerabilidad o de dependencia de la víctima, o la
concesión o recepción de pagos u otros beneficios para obtener el consentimiento de una persona
que tenga autoridad sobre otra capte, traslade, acoja o reciba personas para que sean objeto de
alguna forma de explotación sexual, incluyendo la pornografía, trabajos o servicios forzados,
servidumbre o esclavitud o prácticas análogas a ésta, o extracción de órganos, será castigado con
la pena de reclusión mayor en sus grados mínimo a medio y multa de cincuenta a cien unidades
tributarias mensuales.
“La figura del artículo 411 quáter del CP, de alguna manera mide el estado de avance
cultural de la comunidad respecto de un trato equitativo, de un trato además desde
una perspectiva de derechos fundamentales en torno a las personas, con
independencia incluso de su sexo. Nos mide respecto al estado actual del manejo o de
la asimilación de los derechos referidos con derechos internacionales en materia
precisamente de igualdad de género y del trato particularmente que debe tener o ser
objeto alguna población sospechosa por ser altamente vulnerable en temas
estructurales: pueblos originarios, comunidad LGTVI, migrantes, mujeres.
La norma del 411 (quáter) genera precisamente que a partir de ahí, por cuanto el tipo
penal, indudablemente y como lo dijo el abogado del INDH, es porque viene extraído o
su fuente es la Convención de Palermo, porque la forma en que se construye por la
finalidad que tiene el tipo es una finalidad que excede por mucho lo que pretende la
defensa porque la norma lo que señala es que la finalidad es alguna forma de
explotación sexual y esta cuestión no puede estar reducida al mero acceso carnal.
La cuestión de la explotación sexual es y sigue siendo un hecho duro y complejo

dentro de la cultura latinoamericana y evidentemente respecto de la nacional. Cuando
el legislador lo ha utilizado no ha sido accidental la forma en que ha expuesto el tipo,
lo que ha aprendido el legislador entonces es a abarcar todo tipo de conductas que
puedan ejecutar sujetos que se encuentren en una cierta posición de privilegio por
razones económicas o por otros motivos o causas, para poder entonces mediante las
formas comisivas, el engaño, focalizándose entonces sobre población vulnerable, en
este caso una mujer migrante.
Cuando la Fiscal refería los informes socioculturales de la víctima, uno puede sonreír
porque lo que dice la Fiscal no es otra cosa que casi la media del desarrollo de la
mujer latinoamericana. De esa forma entonces, por esas vías comisivas es este
objetivo que pretende el legislador impedir que se ejecute dentro del territorio
nacional. Eso importa mucho más que el mero acceso carnal, de esa forma lo que
quiero sostener es que haber centrado la defensa en la inexistencia de lesiones en
cavidad vaginal y anal, es una mala técnica, porque no alcanza a completar lo que el
legislador está prohibiendo. Más si pudiese ser cierta la circunstancia de haber sido
objeto la ofendida de este hecho del uso forzado o no o con engaño de algún tipo de
sustancia, que evidentemente tenía por objetivo reducir, según lo que ella expone, sus
condiciones de oposición en general, ella describe que estaba más bien como aturdida
después de la ingesta de algún tipo de sustancia y eso evidentemente lo que hace es
generar la imposibilidad de realizar movimientos corporales de toda naturaleza por
ejemplo a través de extremidades, por ejemplo de espasmos de rechazo o de
contracción que pudiesen en consecuencia permitir dejar algún tipo de huella,
que es aquello en lo que anda detrás la defensa que es nuevamente la penetración por
cavidad vaginal y anal. En ese sentido los aportes de la defensa no permiten la
destrucción del elemento tenido en vista por la Fiscalía y las querellantes al momento
de decidir la formalización y no hay antecedente nuevo que permita entonces advertir
que el objetivo tenido por el tipo cuando se construye, la finalidad, no se haya
verificado y éste parece que efectivamente se encuentra sentado en base a la propia
declaración de la ofendida, los informes realizados en el CAVAS y me centro en los
mensajes del 12 y 17 de marzo de 2017 que revelan mensajes de texto que revela que
la víctima se encontraba en el lugar en que era mantenida en condiciones de encierro
y que se le había suprimido su voluntad. Da la impresión que la mujer es tratada
como un elemento propio del dominio, de la propiedad del sujeto con el cual
interlocutaba el primo. Evidencia un grado impresionante de poder sobre otra
persona y que evidentemente tenía, de acuerdo a lo que planteó la señora Fiscal por
las máximas de la experiencia, la finalidad que prevé el art. 411 quáter, ya que de
otra manera no se explica lógicamente la aseveración que introdujo el abogado
defensor en su alegación a propósito del carnet de sanidad,
ni si quiera la ubicación generacional del referido Sargento pudiese ser idóneo para el
objetivo. Creo que no hay antecedente alguno, aportado en este debate, ni si quiera
las múltiples pericias, que permitan a este Juez de Garantía sostener que haya un
detrimento de los elementos base tenidos a la vista para la acreditación de los
presupuestos del artículo 140 letra a) del CPP, que ha sido el objetivo de la defensa
centrar. En torno a la participación queda claro que ésta se encuentra en los grados
presuntivos que demanda la letra b) por multiplicidad de fuentes, autónomas unas de
otras, esencialmente vuelvo a la mensajería entre el primo de la víctima y los sujetos
con quienes interlocutaba en la ciudad de Salamanca en relación con los otros dos
elementos ya referidos: declaración de la mujer e informes del CAVAS, que permiten
vincular a los imputados como autores.
En torno a la necesidad de cautela: probablemente me escucharán pocas veces decir
que hay peligro para seguridad de la comunidad, pero la cuestión de la libertad de las
personas, vinculada además a explotación de cualquier tipo, me parece que quien
decida de alguno de nosotros miembro de esta sociedad democrática, vincularse a
actos como esos, nos sitúa en un punto tan al margen de los derechos fundamentales
de los otros que al momento de asumir aquella decisión prácticamente se pone uno
fuera de las reglas mínimas de la comunidad y eso torna a las personas que así lo
deciden sujetos peligrosos para la seguridad de la sociedad y en razón de esto es que
el Tribunal considera que se dan todos los presupuestos del art. 140 CPP. La PP
Valoración y decisión probatoria en casos de violencia contra la mujer
- conductas cometidas en espacios con fuertes esquemas de dominación,

silencio y miedo; espacios privados, intrafamiliares (di Corleto 2015)
- escasez de prueba
- ¿debe creerse, a priori, más a los dichos de la víctima que del victimario?
- Ramírez (2019): “el testimonio único, sea el de la víctima, sea el de un

tercero, en sentido estricto (no corroborado) es prueba insuficiente para
acreditar la hipótesis acusatoria como paso previo a la condena” pues
atenta contra la presunción de inocencia. Ello, aunque cumpla con el triple
test: credibilidad subjetiva de la víctima, verosimilitud del testimonio y
persistencia en la incriminación
Valoración y decisión probatoria en casos de violencia contra la mujer
- Dos distinciones (Arena 2019)

- testimonio único de la víctima, corroborado con prueba adicional
- evidencia única
- perspectiva de género como exigencia normativa (contraespistémica): rebaja

de estándar, “cambiar la historia de discriminación en perjuicio de las mujeres”,
aún a riesgo de un aumento de condena de inocentes, a través de la
consideración “como verdadera de la creencia fundada en el testimonio único
de la víctima”
- perspectiva de género como exigencia epistémica: no se sacrifica el fin
preferente de la prueba, i.e. la búsqueda de la verdad, sino que se “propone
una modificación de las condiciones para dar por superado el estándar” y no
una modificación del estándar
- contexto de los delitos de violencia de género
- experiencia de discriminación histórica de las mujeres
- dificultades probatorias
Razonamiento probatorio y generalizaciones
• La utilización de las generalizaciones en la práctica jurídica es indispensable; son “el
pegamento que mantiene nuestros argumentos unidos (Anderson, Twinning y Schum)
• Las generalizaciones se basan en un “stock de conocimiento” determinado, que es compartido
por una cultura y contexto determinados
• Ejes:
• Generalidad: están construidas en forma abstracta y general; claridad y precisión
• Confiabilidad: depende del respaldo que poseen (científicas o no científicas; con o sin
base empírica)
• Fuente: experiencia personal, consenso científico, experiencia común
• Homogeneidad: que tan extendida está esa generalización en un contexto social y si esta
es aceptada o compartida por un número importante de elementos de la sociedad
(frecuencia y extensión)
• Las generalizaciones basadas únicamente en “el sentido común” o en “el conjunto de
conocimientos de la sociedad” deben ser tratadas con precaución
Razonamiento probatorio y generalizaciones
• El razonamiento probatorio adopta la forma de inferencias (inducciones):

epistemológicas, normativas e interpretativas
• Una inferencia probatoria es una cadena de enunciados que conecta la información
disponible (indicios, hechos probatorios, evidencia aportados en el proceso), con
un enunciado sobre los hechos o hipótesis fáctica (los hechos a probar; estos
hechos a probar no son otros que aquellos que puedan subsumirse en los
supuestos de hecho genéricos que contempla la norma cuya aplicación se invoca).
• La conexión entre la información disponible y la hipótesis se efectúa mediante un
enlace o garantía
• El enlace es una regla, norma o enunciado general
• Un tipo de enlace, comúnmente utilizado en todo tipo de razonamiento, son las
máximas de la experiencia (los otros son una norma o un concepto)
• Las máximas de la experiencia son generalizaciones, o enunciados que dan cuenta
de una regularidad empírica, obtenidos mediante inducción
Razonamiento probatorio y uso de máximas de la experiencia
• Inferencia probatoria epistemológica: utiliza una máxima de la experiencia para correlacionar

dos tipos de hechos. Se denomina epistemológica porque están destinadas a “producir”
nuevo conocimiento. Tienen un lugar prioritario en el razonamiento probatorio, ya que para la
determinación de la ocurrencia de los hechos “en algún momento del razonamiento
habremos de confiar en máximas de experiencia” (Gonzalez Lagier 2015).
• Las máximas de la experiencia tienen la estructura siguiente:
Si se da el hecho p, entonces probablemente se dará el hecho q
§ (p) X entró a la casa de Y a las 16:15pm

§ (q) X (probablemente) estaba en la casa de Y a las 16:30pm (hora del homicidio)
§ ME: La gente que entra a una casa usualmente permanece en ella por más de 15 minutos.
§ (r) X salió corriendo de la casa de Y a las 16:45

§ (s) X (probablemente) mató a Y
§ ME: En la mayoría de los casos, una persona que ha cometido un crimen violento huiría o
saldría corriendo de la escena del crimen.
“11) Que, en cuanto a lo expuesto por la defensa en orden que el aumento de edad de 12 a 14 de los menores para poder
disponer libremente de su libertad sexual, fue muy discutida y con opinión desfavorable de personalidades del ámbito judicial ,1a
Cámara de Diputados y profesores penalista, ello si bien es cierto, puede ser motivo para futuras discusiones y eventuales
modificaciones, una vez entrada en vigencia dicha ley modificatoria por mandato del artículo 8o de Código Civil, nadie puede
alegar ignorancia de la misma; a su vez, el artículo 5o del Código Procesal Penal señala que " la ley penal chilena es obligatoria para
todos los habitantes de la República, incluso para los extranjeros...". Ahora, en cuanto al eventual error de tipo y/o prohibición que
invoca también la defensa, y que Doctrina en algunos casos acepta, es la especie estos sentenciadores estiman no se presenta, ya
que como ha quedado demostrado el imputado vive en una comunidad Pehuenche, a no más de 2 o 3 kilómetros de la localidad
de Lonquimay, tiene en su hogar aparatos de televisión y radio, que lo conectan al resto del país y al mundo, mantiene contacto
con organismos de la Comuna donde habita, además en su comunidad esta fuertemente presente la Iglesia Pentecostal y él se
reconoce como católico, ambas religiones son cristianas, doctrina que mantiene como elementos esenciales la prohibición de las
relaciones sexuales pre matrimoniales y un ensalzamiento de la virginidad de la mujer, bajo sanciones de índole religiosos
(pecado). A su vez, la madre de la menor, manifestó que dentro de su comunidad la mujer se acostumbra a casar alrededor de los
20 años, y que primero lo hacen en el Registro Civil y después por la Iglesia, todo ello desvirtúa lo aseverado por la defensa en
cuanto que para el imputado lo que estaba haciendo no estaba mal y no era ilícito. Además, Juan Naneo, era una persona casada,
aunque no vivía con su mujer, con dos hijos, uno de ellos compañero de curso de la menor, a la que conocía desde hace bastante
tiempo ya que vivía en la comunidad, por lo que no podía existir un error en cuanto a la edad de la misma.
Finalmente, respecto a que en la idiosincrasia pehuenche o mapuche en general, la llegada de la menarquia o menstruación en la
mujer, la hace disponible sexualmente para los varones adultos de la comunidad y por lo tanto los hechos deben ser analizados
desde este punto de vista y de acuerdo a la legislación indígena, ello en caso alguno ha sido acreditado y mal aun, fue desvirtuado
por los dichos de la propia madre de la víctima. Por todo ello, no se dará lugar a la petición de absolución solicitada por la
defensa” (Sentencia RIT 101-2005, TOP Temuco; ejemplo usado por Valle y Agüero 2014)
MÁXIMA DE LA EXPERIENCIA MÁXIMA DE LA EXPERIENCIA

Si alguien tiene aparatos de televisión y radio Toda persona que se declara católica y que vive
que lo conectan al resto del país y al mundo, es en una comunidad en la que existe una fuerte
presumible que sepa que mantener relaciones presencia de religiones cristiana sabe/es
sexuales con una mujer menor de 14 años de presumible que sepa que bajo este credo se
edad, aunque sean consentidas, es un acto prohíben las relaciones sexuales pre-
ilegítimo matrimoniales y que la infracción de aquel deber
es un actuar ilegítimo
PRUEBA o HECHO PROBATORIO HIPÓTESIS o HECHO A PROBAR

Juan Vicente Naneo Naneo PRESUMIBLEMENTE Juan Vicente Naneo Naneo sabía
mantuvo relaciones sexuales con que su actuar era ilegítimo (no
una mujer de 13 años concurre error de prohibición)
Ejemplos de máximas en la jurisprudencia penal chilena
• “es frecuente que las personas que realizan un movimiento de puño cerrado estén
traspasando drogas”
• “es frecuente que una persona que amenaza a otra y saca un objeto indeterminado de su
bolsillo lo haga para cometer robo con intimidación?”
• “(...) es precisamente en este sentido donde entran en juego las máximas de la experiencia,
por cuanto es dable estimar que la generalidad de las personas serán capaces de verificar y
retener por corto tiempo las características de aquél que ha visto, si bien de manera
esporádica, dentro del marco de un evento que resulte traumático o inusual. También,
sostiene, puede estimarse que la generalidad de las personas no serán capaces de retener
dichas características por largo tiempo, máxime sí desde la fecha de ocurrencia de los hechos
y la fecha de realización de la audiencia de juicio oral han transcurrido más de tres años. Por
consiguiente, alude, es esperable que una persona no sea capaz de reconocer en juicio a
quien previamente ha reconocido mediante diligencia de reconocimiento fotográfico. Así las
máximas de la experiencia demuestran que es esperable que el reconocimiento en juicio no se
produzca, y, además, que no miente quien no reconoce al imputado mucho tiempo después de
ocurrido el delito…”
Ejemplos de máximas en la jurisprudencia penal chilena
• si existe daño en el tercio medio del parabrisas del vehículo, con restos orgánicos
y sangre, y ese daño sólo pudo producirse por el conductor del mismo al
golpearse con dicho parabrisas en el momento de la colisión, quien presenta una
lesión compatible con dicho daño debe tener el carácter de conductor. Como se
puede advertir se trata de una máxima de la experiencia y no de un principio de
lógica, por cuanto la conclusión admite excepciones. En efecto, quien presenta la
lesión compatible con el daño en el parabrisas debería ser el conductor, a menos
que dicha lesión pueda atribuirse fundadamente a un golpe con un objeto distinto
del parabrisas.
• cuando una persona sube a un vehículo y se dispone a manejarlo revisa la

guantera del mismo porque normalmente allí se guardan los documentos del
móvil o, en algunos casos y por razones de seguridad, la radio del mismo,
Generalizaciones, estereotipos, prejuicios y sesgos
• Estereotipos, prejuicios y sesgos son tipos de generalizaciones basadas en procesos de

categorización social
• Encuadran o califican a las personas y permiten anticipar comportamientos
• Pueden resultar formas sospechosas o problemáticas, por ejemplo, generando actitudes
discriminadoras
• Prejuicios: “creencias infundadas respecto a una persona, normalmente basadas en
generalizaciones estadísticamente febles”; basados en el género, raza, religión, etnia,
profesiones (Schauer)
• Estereotipos: habitualmente basados en generalizaciones burdas o sin fundamento, del tipo
• “el terrorista islámico”; “el narcotraficante colombiano”; “el policía corrupto” (Taruffo)
• Los prejuicios son un tipo de categorización social explícita (consciente) y
problemática, que consciente en asumir una valoración negativa de miembros de
un determinado grupo (reacción actitudinal)
• Los sesgos son un tipo de categorización social implícita (inconsciente) y también

problemática
• cognitivos: atribución inadvertida de una propiedad o rol a una persona por el
solo hecho de pertenecer a un grupo
• actitudinales: asunción inadvertida de una actitud hacia una persona por el
solo hecho de pertenecer al grupo
• sesgo de disponibilidad, de anclaje, de confirmación, de favorecer por
pertenencia
• Los sesgos del juez

• inciden/pueden incidir en la interpretación de los textos normativos
• inciden/pueden incidir en la identificación de los hechos relevantes que
requieren prueba
Definición y clases de estereotipos
• Los estereotipos son un tipo de categorización social explícita (consciente) y problemática, toda vez
que puede producir perjuicios en las personas que se incluyen en dicha categoría
• Los estereotipos son enunciados que asocian a una categoría o grupo de personas, identificadas con
un rasgo X, un rasgo Y, por el solo hecho de pertenecer a dicha categoría o grupo (reacción cognitiva)
• se atribuye una propiedad Y a todos los miembros de una categoría, en tanto que pertenece a
esa categoría por poseer una propiedad X
• proporcionan información sobre el mundo, aunque a veces sean categorías sospechosas
• Clasificación de estereotipos
• descriptivos: se afirma la correlación entre las propiedades X e Y (un tipo de generalización)
• verdaderos: tienen o podrían tener base estadística (puede ser falso respecto de un
sujeto)
• falsos: carecen de base estadística
• normativos: se atribuye un rol o tarea al sujeto que pertenece a determinada categoría
• positivos
• rol fundamental en la construcción de identidades
• negativos
• discriminatorios y sin justificación aceptable
Ejemplos estereotipos
• los asiáticos no son buenos conduciendo
• los asiáticos son buenos en matemáticas
• los cumbieros son violentos
• las personas de color saben bailar
• las mujeres manejan mal
• los hombres solteros son malos padres
• las lesbianas son malas madres ya que le generan problemas sociales a los hijos
• las mujeres víctimas de violencia intrafamiliar son poco creíbles
• las madres deberían ser dueñas de casa
• las mujeres son más aptas para las labores hogareñas (son ordenadas)
• los hombres con cabeza rapada y ropa ancha buscan peleas
• los extranjeros son flojos y aprovechadores
• las mujeres son débiles físicamente
• mujer honesta, mujer mendaz, mujer instrumental, mujer co-responsable, mujer
fabuladora, buena madre, buena esposa, buena mujer, madre desnaturalizada, mujeres de
vida licenciosa
• CIDH: “el estereotipo de género se refiere a una preconcepción de atributos o
características poseídas o papeles que son o deberían ser ejecutadas por hombres y
mujeres respectivamente”
• “los estereotipos de género se refieren a la construcción social y cultural de

hombres y mujeres, dadas sus diferencias en funciones físicas, biológicas, sexuales
y sociales”: de sexo, sexuales, de roles sexuales y compuestos (Cook y Cusack 2010)
• art. 365 CP: “El que accediere carnalmente a un menor de dieciocho años de
su mismo sexo, sin que medien las circunstancias de los delitos de violación o
estupro, será penado con reclusión menor en sus grados mínimo a medio”
• autonomía con respecto a personas de género femenino
• si se es púber, están prohibidas las conductas homosexuales
• ¿justificación de esta regla?: protección de integridad física y psíquica e
indemnidad sexual de menores púberes; los sujetos púberes de sexo masculino
deben practicar la heterosexualidad
• prohibición de adopción a parejas homosexuales: estudios sobre si ello es o no

perjudicial para el interés superior del niño (prohibido en ciertas legislaciones)
Ejemplos de estereotipos en la jurisprudencia penal chilena
• Sabido es que Chiloé es una isla por lo que no tiene conectividad con el resto del
país salvo el traslado en barcaza en ciertos horarios. Es un hecho público y notorio
que los habitantes de Chiloé claman porque consideran que han sido postergados
en los avances que ha experimentado el país, no tienen aeropuerto, ni buenos
caminos, accesos expeditos, sumado a que las condiciones climáticas son
difíciles para alguien que no está acostumbrado a la zona, que sus habitantes
tienen una idiosincrasia especial, a diferencia de Concepción que es una urbe con
todos los requerimientos e infraestructura necesarias para desarrollarse
plenamente.
PRIMERO: Que con la prueba rendida en el juicio, la demandante acreditó los requisitos para solicitar
compensación económica de acuerdo con lo dispuesto en el artículo 61 de la ley 19.947, pues fue ella quien
durante la vida matrimonial se dedicó al cuidado de los tres hijos, razón por la que trabajó en menor medida de
lo que quería y podía, pues el propio demandado reconoce que ella trabajó durante la vida en común, pero sólo
durante dos a tres años, lo que fue corroborado por los testigos de ambas partes, y si bien, el demandado dijo
que no trabajó más porque no quiso, lo cierto es, que con tres hijos, sin ayuda externa, sus posibilidades de
trabajar eran efectivamente limitadas.
SEGUNDO: Que en cuanto al menoscabo económico, en términos abstractos, si una persona no trabaja
pudiendo hacerlo, se le genera un detrimento económico que corresponde a lo que dejó de percibir en dicho
período.
Ahora, para poder establecer cuánto se dejó de percibir, se debe determinar en qué pudo haber trabajado y en
ese sentido, la actora señaló haber cursado sólo hasta cuarto medio, por lo cual debe presumirse que pudo
optar a trabajos en que sólo se pagaba el sueldo mínimo.
TERCERO: Que sin embargo, para efectos de calcular la compensación económica no se puede tomar el total del
sueldo que se dejó de percibir, pues de haberlo obtenido, las máximas de la experiencia señalan que, la mayor
parte o su totalidad lo habría destinado a cubrir sus propios gastos, los que, por no haber trabajado, se
entiende fueron solventados por su cónyuge, debiendo por ello realizarse una compensación imaginaria entre
lo que la actora dejó de percibir y lo que su cónyuge gastó en mantenerla.
““(...) en la valoración de la prueba se transgredieron los principios de la lógica, las máximas de la

experiencia y los conocimientos científicamente afianzados, al dar por establecido el hecho
punible y la participación del acusado. Explica que el fallo estimó idóneas, suficientes y válidas
"las denuncias anónimas al fono drogas, las denuncias anónimas en la Tenencia Las Cruces y las
denuncias anónimas de las unidades vecinales", porque según se asienta, "la comunidad debe
contar con canales discretos a fin de evitar represalias por parte de los traficantes". Tal máxima,
a juicio del impugnante, es infundada y se aleja del caso concreto, toda vez que el sentenciado
carece de antecedentes penales, no forma parte de una organización criminal y no se le
encontraron armas o elementos para amedrentar a otros, es decir, es afirmación prejuiciosa, que
se esgrime para justificar la designación de un agente revelador contrariando el principio de la
razón suficiente.””
Género y comportamiento judicial
1) Realismo jurídico norteamericano

2) Estudios sobre comportamiento judicial
3) Influencia del género de los jueces en las decisiones judiciales
Realismo jurídico norteamericano (1900-1930)
• el conocimiento del derecho vigente requiere saber cómo los jueces interpretan y
aplican el derecho que preexiste a la decisión judicial
• resulta insuficiente, para la comprensión de qué es y cómo opera el derecho,
conocer el derecho positivo y estar al corriente de las elaboraciones dogmáticas
• los americanos acuñaron la expresión “realismo” para designar esta actitud sincera
respecto a lo que realmente sucede en la decisión de los casos judiciales,
desprendiéndose, así, de ilusiones sentimentales o moralistas
• los representantes de esta escuela eran profesores y abogados que no tenían
entrenamiento filosófico ni estaban interesados en problemas filosóficos, que
reaccionaron en contra del formalismo o de la “jurisprudencia mecánica”
• su finalidad consistía en determinar por qué los jueces deciden como lo hacen y
que ello pudiese servir de guía para la actuación de los abogados
• O.W.Holmes: el derecho consiste en las predicciones de lo que los tribunales
resolverán en cada caso
Realismo jurídico norteamericano (Leiter)
• el derecho está racionalmente indeterminado y está causalmente indeterminado

• las razones jurídicas son inhábiles para justificar una única decisión
• las razones jurídicas son insuficientes para explicar por qué los jueces deciden
de una u otra forma (hay otros factores que lo explican)
• la labor interpretativa y argumentativa es indispensable e inevitable para la

aplicación del derecho y para “determinarlo” en el caso concreto
• una teoría de la adjudicación útil es la que describe lo que los jueces hacen en
forma de patrones de comportamiento frente a tipos de situaciones de hecho y
que es apta para predecir, a partir de ahí, las decisiones judiciales en esas
situaciones-tipo
• el comportamiento de los jueces frente a los hechos del caso es multi-causal,

siendo los factores psico-sociales los de mayor relevancia, quedando las normas
relegadas a ejercer una influencia nula o muy menor.
Estudios sobre el comportamiento judicial
• Pritchett 1941
• ruptura de normas de consenso en la CS de EEUU
• ¿cómo puede suceder que una regla jurídica, que pretende ser guía de actuación, pueda dar
lugar, frente a una misma situación de hecho, a dos respuestas o a dos interpretaciones
distintas?
• ¿cómo se puede explicar que dos jueces con la misma formación o con formación equivalente
arriben a conclusiones distintas sobre la base del mismo derecho?
• ¿por qué se tolera el disenso?
• Los politólogos se proponen comprobar empíricamente una hipótesis: “los jueces deciden influidos
por su ideología”
• “Existe una fuerte correlación entre el partido político de nombramiento de un juez y el sentido
ideológico de su decisión”
• Se espera que un demócrata emita un voto liberal: favorece libertades y derechos civiles
• favorece al acusado en un proceso penal
• favorece a indigentes, minorías, mujeres, pueblos originarios
• favorece al individuo y al estado frente a empresas
• Modelo de juez actitudinal

• El juez es un policy-maker, sus decisiones son políticas, en el sentido de que se
encuentran influidas por sus preferencias político-ideológicas
• Modelo de juez estratégico

• Juez como actor racional
• Trabajador de un mercado de trabajo
• Agente imperfecto de un agente principal difuso
• Costos y beneficios de sus elecciones racionales (preferencias, aversiones)
• El juez querrá obtener mayores beneficios a menores costos
• Interacción compleja entre colegialidad y jerarquía
• Codificación: SC database; Spaeth database; Songer database
• Hay casos en que tanto conservadores como liberales votarán igual: pornografía infantil; delitos de
cuello blanco
• Los jueces conservadores están más dispuestos a:

• Anular un precedente liberal
• Invalidar legislación liberal
• Escuchar casos en que la decisión del tribunal inferior es liberal
• A preparar opinión de mayoría en casos ideológicamente cercanos
• Cómo deciden los jueces

• en conformidad a la ley: juez legalista (deferente hacia el legislador)
• arbitrariamente
• considerando distintos factores, a más de la ley: juez actitudinal; juez estratégico
• Factores que consideran los jueces al decidir
1. Endógenos o internos (preconcepciones, factores cognitivos y emocionales)

2. Exógenos o externos
1. Endógenos o internos
• Concepción del rol del juez y del derecho
• Identidad personal
• Actividad profesional previa
• Educación
• Temperamento
• Principios morales o religiosos
• Ideología política
• Valoración del ocio y del placer
• Factores raciales y de género
2. Exógenos o externos
a. Institucionales
• Diseño del poder judicial (jerarquía, carrera)
• Sistemas recursivos
• Carga de trabajo
• Relación con los colegas
• Sueldos, estabilidad laboral
b. No institucionales
• Opinión pública
• Poder, influencia reconocimiento, críticas
• Costos del disenso
• Apoyo a cambios sociales o satisfacción de intereses
• Cultura jurídica
• Concepto de ideología
• La ideología está en el ojo del espectador
• “Ideología” como esquema sistemático de valores referidos a la política, sociedad,
conducta de una clase o grupo, y que justifica sus acciones
• Qué significa comportarse ideológicamente
• Ideología judicial: predisposición de decidir ciertos casos de determinada forma
• Cómo se mide la ideología

• Ex ante y ex post: partido de nombramiento y sentido del voto
• Mediciones independientes (publicaciones en periódicos en época de candidatura)
• Cuál es el objetivo de medir la ideología
• Predecir la probabilidad de decisiones o votos de jueces conservadores
• Determinar en qué medida el resultado depende de la identidad del juez o de la
composición del tribunal colegiado
• Determinar en qué medida la ideología del juez influye en sus decisiones
• Cómo se mide la ideología

• Tres problemas:
• No observabilidad: reconducir a rasgo observable correlacionado
• Equivalencia observacional
• Multidimensionalidad
• Cómo se codifica la ideología

a. Aproximación estrecha o estricta
b. Aproximación amplia
c. Aproximación agnóstica
• Estudios de comportamiento judicial en Chile

• CS
• TC
Influencia del género de los jueces en las decisiones judiciales
Boyd et. al.: Efectos causales del sexo en la decisión

• Hombres y mujeres fallan de manera diversa (efecto individual)
• Los hombres se comportan distinto si hay una mujer en el tribunal colegiado (efecto panel)
• Este efecto de género se observa de manera significativa sólo en un área: causas de

discriminación sexual
• No se puede afirmar que el sexo “causa” la decisión; sólo se puede describir que fallan distinto
• Paridad en la integración como forma de representación adecuada de la sociedad; efecto
simbólico
• Mujeres más liberales que jueces hombres
• Necesidad de aumento de participación de mujeres: se comportan distinto y ejercen
influencia sobre los hombres
• “voz diferente”; “perspectiva de género”
• aproximación representacional: agenda política feminista (ej. aborto, acción afirmativa,
discriminación sexual laboral, violencia sexual)
• aproximación informacional: mujeres cuentan con información diferente (experiencias
propias de discriminación) y son más creíbles y persuasivas
• aproximación organizacional: nulas diferencias entre jueces y juezas
Influencia del género de los jueces en las decisiones judiciales
Peresie: Las juezas importan

• existe una importante correlación entre la presencia de una jueza en un tribunal colegiado y la
decisión en favor de las mujeres en causas de discriminación y violencia de género y acoso
laboral
• en tribunales colegiados en que hay presencia de mujeres la decisión tiene a ser favorable a la
mujer que se ha visto afectada por una situación de discriminación o violencia
• igual corroboración empírica existe de que la integración de una mujer en un tribunal
colegiado influye en el comportamiento de sus colegas hombres, quienes presentan, en igual
tipo de causa, cambios en sus votos que favorecen a las mujeres
• la incorporación de mujeres al poder judicial en un número similar a la presencia de hombres
paraciese ser una cuestión beneficiosa para decisiones favorables a mujeres en las causas de
discriminación o violencia de género, especialmente en tribunales superiores de justicia.
• la presencia o ausencia de razones “feministas” o favorables al género en dichas causas,
cuestión que requiere un análisis argumentativo de las sentencias más detenido
• a priori la sensibilidad de género pareciese también estar asociada a generaciones más
jóvenes, y no simplemente a “mujeres”
Casos judiciales
1) Karen Atala
2) Campo algodonero
3) Madre cuidadora
4) Acoso
5) Muerte al abusador
Caso Karen Atala
CASO ATALA RIFFO Y NIÑAS VS. CHILE - CIDH
Los hechos del caso se relacionan con el proceso de custodia o tuición que fue
interpuesto ante los tribunales chilenos por el padre de las niñas M., V. y R. en contra
de la señora Karen Atala Riffo por considerar que su orientación sexual y su
convivencia con una pareja del mismo sexo producirían un daño a las tres niñas.
La Corte tuvo que resolver, entre otros elementos, la responsabilidad internacional del
Estado por el alegado trato discriminatorio y la interferencia arbitraria en la vida
privada y familiar que habría sufrido la señora Atala debido a su orientación sexual en
el proceso judicial que resultó en el retiro del cuidado y custodia de sus hijas M., V. y
R.. Para estos efectos, la Corte analizó, entre otros, los argumentos expuestos por la
sentencia de la Corte Suprema y la decisión de tuición provisoria del Juzgado de
Menores de Villarrica.
Los hechos
En el marco del proceso de tuición, el Juzgado de Menores de Villarrica adoptó, entre

otras, dos decisiones. La primera de ellas se concentró en decidir sobre una tuición
provisional solicitada por el padre. El 2 de mayo de 2003 dicho Juzgado concedió la
tuición provisional al padre aunque reconoció que no existían elementos que
permitieran presumir causales de inhabilidad legal de la madre. En dicha decisión, el
Juzgado esgrimió los siguientes argumentos: i) “que […] la demandada haciendo
explícita su opción sexual, convive en el mismo hogar que alberga a sus hijas, con su
pareja, […] alterando con ella la normalidad de la rutina familiar, privilegiando sus
intereses y bienestar personal, por sobre el bienestar emocional y adecuado proceso
de socialización de sus hijas”, y ii) “que la demandada ha privilegiado su bienestar e
interés personal por sobre el cumplimiento de su rol materno, en condiciones, que
pueden afectar el desarrollo posterior de las menores de autos, y de lo cual no cabe
sino concluir, que el actor presenta argumentos más favorables en pro del interés
superior de las niñas, argumentos, que en el contexto de una sociedad heterosexuada,
y tradicional, cobra[n] gran importancia”.
Los hechos
El 29 de octubre de 2003 el Juzgado de Menores de Villarrica adoptó una segunda

decisión en la que rechazó la demanda de tuición considerando que, con base en la
prueba existente, había quedado establecido que la orientación sexual de la
demandada no representaba un impedimento para desarrollar una maternidad
responsable, que no presentaba ninguna patología psiquiátrica que le impidiera
ejercer su “rol de madre” y que no existían indicadores que permitieran presumir la
existencia de causales de inhabilidad materna para asumir el cuidado personal de las
menores de edad. Dicha decisión fue apelada. El 30 de marzo de 2004 la Corte de
Apelaciones de Temuco confirmó la Sentencia.
Los hechos
El padre de las niñas presentó un recurso de queja contra la Corte de Apelaciones de

Temuco. El 31 de mayo de 2004 la Cuarta Sala de la Corte Suprema de Justicia de Chile
acogió el recurso de queja, concediendo la tuición definitiva al padre. En dicha
sentencia, la Corte Suprema indicó que “en todas las medidas que le conciernan [a los
niños y niñas], es primordial atender al interés superior del niño sobre otras
consideraciones y derechos relativos a sus progenitores y que puedan hacer necesario
separarlo de sus padres”.
Además, la Corte Suprema fundamentó su decisión en los siguientes argumentos:
i) “se ha prescindido de la prueba testimonial, […] respecto al deterioro
experimentado por el entorno social, familiar y educacional en que se desenvuelve la
existencia de las menores [de edad], desde que la madre empezó a convivir en el
hogar con su pareja homosexual y a que las niñas podrían ser objeto de discriminación
social derivada de este hecho”; ii) “el testimonio de las personas cercanas a las
menores [de edad], como son las empleadas de la casa, hacen referencia a juegos y
actitudes de las niñas demostrativas de confusión ante la sexualidad materna que no
han podido menos que percibir en la convivencia en el hogar con su nueva pareja”;
Los hechos
iii) la señora Atala “ha antepuesto sus propios intereses, postergando los de sus hijas,
especialmente al iniciar una convivencia con su pareja homosexual en el mismo hogar
en que lleva[ba] a efecto la crianza y cuidado de sus hijas separadamente del padre de
éstas”; iv) “la eventual confusión de roles sexuales que puede producírseles por la
carencia en el hogar de un padre de sexo masculino y su reemplazo por otra persona
del género femenino, configura una situación de riesgo para el desarrollo integral de
las menores [de edad] respecto de la cual deben ser protegidas”, y v) “es evidente que
su entorno familiar excepcional se diferencia significativamente del que tienen sus
compañeros de colegios y relaciones de la vecindad en que habitan, exponiéndolas a
ser objeto de aislamiento y discriminación que igualmente afectará a su desarrollo
personal”.
Por tanto, la Corte Suprema consideró que las condiciones descritas constituían “causa
calificada” de conformidad con el artículo 225 del Código Civil, para justificar la
entrega de la tuición al padre, dado que la situación actual configuraba “un cuadro
que irroga el riesgo de daños, los que podrían tornarse irreversibles, para los intereses
de las menores [de edad], cuya protección debe preferir a toda otra consideración”.
Fallo CIDH caso Atala
109. Igualmente, la Corte constata que la determinación del interés superior del niño, en
casos de cuidado y custodia de menores de edad se debe hacer a partir de la evaluación
de los comportamientos parentales específicos y su impacto negativo en el bienestar y
desarrollo del niño según el caso, los daños o riesgos reales y probados, y no
especulativos o imaginarios. Por tanto, no pueden ser admisibles las especulaciones,
presunciones, estereotipos o consideraciones generalizadas sobre características
personales de los padres o preferencias culturales respecto a ciertos conceptos
tradicionales de la familia.
110. En conclusión, la Corte Interamericana observa que al ser, en abstracto, el “interés
superior del niño” un fin legítimo, la sola referencia al mismo sin probar, en concreto, los
riesgos o daños que podrían conllevar la orientación sexual de la madre para las niñas,
no puede servir de medida idónea para la restricción de un derecho protegido como el
de poder ejercer todos los derechos humanos sin discriminación alguna por la
orientación sexual de la persona. El interés superior del niño no puede ser utilizado para
amparar la discriminación en contra de la madre o el padre por la orientación sexual de
cualquiera de ellos. De este modo, el juzgador no puede tomar en consideración esta
condición social como elemento para decidir sobre una tuición o custodia.
111. Una determinación a partir de presunciones infundadas y estereotipadas sobre la

capacidad e idoneidad parental de poder garantizar y promover el bienestar y
desarrollo del niño no es adecuada para garantizar el fin legítimo de proteger el interés
superior del niño. La Corte considera que no son admisibles las consideraciones
basadas en estereotipos por la orientación sexual, es decir, pre-concepciones de los
atributos, conductas o características poseídas por las personas homosexuales o el
impacto que estos presuntamente puedan tener en las niñas y los niños.
113. El Tribunal constata que la Corte Suprema de Justicia mencionó cuatro

fundamentos directamente relacionados con la orientación sexual de la señora Atala: i)
la presunta discriminación social que habrían sufrido las tres niñas por el ejercicio de la
orientación sexual de la señora Atala; ii) la alegada confusión de roles que habrían
presentando las tres niñas como consecuencia de la convivencia de su madre con una
pareja del mismo sexo; iii) la supuesta prevalencia que la señora Atala le habría dado a
su vida personal sobre los intereses de sus tres hijas, y iv) el derecho de las niñas a vivir
en el seno de una familia con un padre y una madre. La Corte Suprema concluyó que los
jueces recurridos fallaron en “no haber apreciado estrictamente en conciencia los
antecedentes probatorios del proceso” y que al “haber preterido el derecho preferente
de las menores [de edad] a vivir y desarrollarse en el seno de una familia estructurada
normalmente y apreciada en el medio social, según el modelo tradicional que le es
propio, ha[bían] incurrido en falta o abuso grave, que deb[ía] ser corregido por la vía de
acoger el [...] recurso de queja”. La decisión de tuición provisoria utilizó como
fundamento principal la supuesta prevalencia de intereses y el alegado derecho de las
niñas a vivir en una familia tradicional (supra párr. 41), por lo que en estos puntos el
examen se realizará de manera conjunta.
Caso Campo algodonero
(Comisión IDH; demanda)
Contexto general: La violencia contra las mujeres en Ciudad Juárez y su impunidad.

68. Ciudad Juárez se ha convertido en el foco de atención de la comunidad nacional como internacional
debido a la situación particularmente crítica de la violencia contra las mujeres imperante desde el 1993 y
la deficiente respuesta del Estado ante estos crímenes. En los casos materia de la presente demanda el
Estado no controvirtió las alegaciones de los peticionarios que apuntan a la grave situación de violencia
contra las mujeres en Ciudad Juárez, situación que ha sido denunciada a nivel nacional e internacional.
Tampoco controvirtió la existencia de irregularidades en las investigaciones relacionadas con la
desaparición y posterior muerte de mujeres en esta localidad, para la época de los hechos.
71. La Comisión constató que si bien la situación de las mujeres en Ciudad Juárez tiene muchos aspectos
comunes a las de otras ciudades de México y de la región en general, presenta diferencias en ciertos
importantes aspectos. Primero, la tasa de homicidios de mujeres aumentó extraordinariamente en Ciudad
Juárez en 1993, y desde entonces ha seguido siendo elevada. Segundo, el número de homicidios de
mujeres, en comparación con el de hombres en Ciudad Juárez es considerablemente mayor que el de
ciudades en situación similar, y que el promedio nacional. Tercero, las circunstancias sumamente brutales
de muchos de los asesinatos han permitido centrar la atención en la situación imperante en Ciudad Juárez.
Caso Campo algodonero (Comisión IDH; demanda)
78. En una serie de audiencias ante la Comisión y en documentos emitidos por entidades estatales, el
Estado mexicano reconoció de manera general la gravedad de la violencia contra las mujeres en Ciudad
Juárez, describiendo el problema como sigue: [e]l Gobierno de México reconoce el problema en Ciudad
Juárez. Lo identifica como una situación que emerge de una sociedad en profundo cambio en la que se
agudizan los conflictos relacionados con la violencia, particularmente la violencia contra las mujeres. El
fenómeno de los homicidios no puede ser observado solamente como una deficiencia en la procuración
de justicia, sino como la convergencia de diversas causas que tienen que ser solucionadas por la
realización de estrategias integrales, que abarquen todos los ámbitos. La solución del problema en Ciudad
Juárez es una prioridad.
79. El Estado describió a Ciudad Juárez como una ciudad fronteriza con los Estados Unidos, en donde es
“blanco fácil del narcotráfico, lavado de dinero y prostitución entre otras conductas ilícitas. Esta
convergencia de fenómenos de índole social, económico y delictivo, la convierten en un escenario
particularmente complejo caracterizado por la ruptura del tejido social, de tal forma que la violencia
contra las mujeres es un problema de relevancia”. Representantes del Estado ante la Comisión
manifestaron que un patrón de irregularidades afectó la investigación de estos casos incluyendo una
deficiente preservación de la escena del crimen, la ausencia de una metodología de investigación, la falta
de trabajo de laboratorio forense, y la falta de pruebas en los casos más antiguos.
80. Transcurridos seis años, las familias de las víctimas no han podido lograr una investigación seria y
completa o una explicación; y no se ha establecido la responsabilidad de los perpetradores ni de los
funcionarios que incumplieron sus deberes.
81. Claudia Ivette González, de 20 años de edad y empleada en una maquiladora, desapareció el 10 de
octubre del 2001. Ese día, Claudia Ivette González salió a trabajar a las 3:15PM y nunca regresó a la casa.
El 12 de octubre del 2001, la madre de Claudia Ivette González fue a reportarla como perdida a las
autoridades quienes le manifestaron que tenían que pasar al menos 72 horas desde la desaparición para
que la investigación se iniciara.
96. La Comisión nunca recibió información sobre la realización de una investigación o sanción para los
agentes estatales que incurrieron en actos de negligencia u omisiones obstruyendo la investigación. A
pesar de las evidentes negligencias y omisiones judiciales, el propio Estado reconoció durante el trámite
del caso ante la CIDH que la Procuraduría de Justicia del Estado declaró su incompetencia para señalar
responsabilidad de aquellos funcionarios que hubieran cometido irregularidades.
97. La familia de Claudia Ivette fue víctima de hostigamiento, malos tratos e intimidación tanto por
autoridades y agentes de manera continua. Las autoridades emitieron juicios de valor respecto de la
conducta de Claudia Ivette anterior a su desaparición, comportamiento que continuó a lo largo de todo el
proceso de investigación. En palabras de la madre de la víctima, “en esa ocasión y en las demás que
teníamos que acudir a recibir avances de las investigaciones o a realizar promociones no fuimos tratadas
con sutileza ni con gestos de cortesía, mucho menos compasión y respeto por nuestra dignidad”.
98. Si bien al momento se adelantan indagaciones para establecer la eventual responsabilidad en varios
homicidios cometidos en Ciudad Juárez […], se han producido públicos señalamientos y denuncias de
irregularidades en tal proceso de investigación.
99. Esmeralda Herrera Monreal, de 15 años de edad, desapareció el 29 de octubre del 2001, mientras se
trasladaba de su hogar a una casa en la que laboraba como empleada doméstica.
100. No hay constancia de que la víctima haya sido buscada por las autoridades entre el momento en que
la desaparición fue denunciada por su madre, el 30 de octubre de 2001, y el 6 de noviembre del 2001,
fecha en que fueron localizados los restos. Las autoridades trasladaron a la familia la responsabilidad de
buscar a Esmeralda, diciéndoles que seguramente se había ido con el novio.
101. Las diligencias del Estado se limitaron a levantar un registro de persona desaparecida65, elaborar un
cartel de desaparición de Esmeralda Herrera Monreal y tomar la declaración de la madre de la presunta
víctima.
109. No existe certeza de que el primer cuerpo encontrado en la diligencia de levantamiento de cadáveres
llevada a cabo el 6 de noviembre de 2001, corresponda al número 188/01 (Esmeralda Herrera) ya que este
número no fue asignado en el lugar del levantamiento del cadáver sino posteriormente. Se desconoce los
resultados de análisis de las muestras tomadas del pulmón, ni del cabello adherido al cráneo señaladas en
las conclusiones de necropsia.
110. Existen contradicciones e inconsistencias en los resultados de las diligencias de identificación de los
restos. Si bien el 21 de noviembre de 2001 se emitió el primer dictamen pericial en materia de
craneometría y odontología en el que se concluye que existen coincidencia entre el cráneo y dentadura
del cuerpo 188/01 y fotografías de Esmeralda Herrera Monreal, en octubre de 2002 se elaboró un
dictamen genético forense que considera “posible” parentesco entre el cuerpo 188 y los familiares de
Esmeralda Herrera Monreal. El cuerpo de Esmeralda Herrera Monreal fue mostrado sólo al padre y dos
hermanos de Esmeralda Herrera Monreal el 16 de noviembre de 2001 y no a la madre, quienes no la
pudieron identificar dado el estado en que se encontraba; sólo pudieron reconocer la ropa presentada
como la encontrada sobre dicho cuerpo. Según las declaraciones de la madre, a ningún familiar se le
permitió ver el cuerpo de Esmeralda Herrera Monreal una vez que fue puesto en el ataúd. En palabras de
la madre “[s]ellaron la caja y no nos permitieron abrirla antes de enterrarla”. Esto generó muy serias
dudas sobre la verdadera identidad de los restos.
111. En noviembre del 2001, a los padres de la presunta víctima les fueron tomadas muestras de sangre y
cabello para el análisis de ADN, asegurándoles que en un mes les entregarían los resultados del examen, lo
que en realidad no ocurrió en más de cuatro años.
120. Laura Berenice Ramos, de 17 años de edad, estudiante de quinto semestre de la preparatoria,
desapareció el viernes 22 de septiembre del 2001. El 25 de septiembre del 2001 su familia presentó una
denuncia de desaparición ante la Fiscalía Especial de Personas Desaparecidas y Homicidios de Mujeres.
Desde entonces hasta el hallazgo de su cadáver el 6 de noviembre de 2001 no se realizó diligencias de
búsqueda alguna por parte del Estado. Fue la familia de la víctima y otras que se encontraban en
situaciones similares, quienes intentaron buscarla sin el apoyo de las autoridades.
121. Durante aproximadamente un mes las autoridades no realizaron búsqueda alguna.
125. Las actuaciones de las autoridades estatales adolecen de irregularidades, retrasos y omisiones desde
su inicio como ha reconocido la propia Procuradora General de Justicia de Chihuahua. Cuando se
encontraron los cuerpos, las autoridades a cargo de la investigación de homicidios de mujeres y niñas de
la Subprocuraduría de Justicia Zona Norte de la Procuraduría General de Justicia del Estado de Chihuahua
practicaron diversos exámenes periciales preliminares para identificar a las víctimas, y recolectaron cierta
evidencia en el lugar del hallazgo de los cuerpos. Sin embargo estas actuaciones se realizaron y ocurrieron
de forma incompleta durante las 96 horas siguientes a la aparición de los cuerpos.
137. Los familiares de Laura Berenice Ramos insistieron varias veces en que se les proporcione copia del
expediente judicial sin haberlo recibido hasta el momento.
138. La familia de Laura Berenice no recibió debida atención de las autoridades investigadoras ni recibió
asesoría jurídica del Ministerio Público y de hecho se contravinieron las disposiciones de derecho interno
que otorgan a las familias de las víctimas el carácter de coadyuvantes del ministerio público al no haber
siquiera indagado posibles pistas dadas por los familiares para el esclarecimiento de los hechos.
161. La Comisión alega que el Estado no ha demostrado que adoptó medidas idóneas, tendientes a
encontrar con vida a Laura Berenice Ramos, Claudia Ivette González y Esmeralda Herrera Monreal y
prevenir su muerte, entre la presentación de las denuncias formales de sus desapariciones y el hallazgo de
sus cadáveres. La omisión del Estado es particularmente grave ya que a la fecha de los hechos el Estado
tenía conocimiento de un patrón de violencia contra las mujeres, bajo el cual numerosas mujeres
desaparecían y después eran asesinadas. Este conocimiento generaba del Estado una obligación de
protección reforzada respecto de mujeres que eran reportadas como desaparecidas.
168. Diversas agencias internacionales han documentado y denunciado estas actitudes discriminatorias y
dilatorias de parte de agentes estatales en Ciudad Juárez hacia las mujeres desaparecidas para la fecha de
los hechos, minimizando la importancia de buscarlas. Este patrón afectaba mayormente a mujeres jóvenes
entre 15 a 25 años de edad. La Comisión observó en su informe sobre la situación de Ciudad Juárez que:
[e]l Estado mexicano, por su parte admite, que se cometieron errores durante los primeros cinco años en que se vio
confrontado con estos asesinatos. Reconoce, por ejemplo, que no fue infrecuente que la policía le dijera a un familiar que
tratara de informar la desaparición de una niña que volviera a las 48 horas, siendo evidente que había cosas que
investigar. Tanto los representantes del Estado como de entidades no estatales señalaron que las autoridades de Ciudad
Juárez solían desechar las denuncias iniciales, manifestando que la víctima habría salido con un novio y no tardaría en
volver al hogar […] A este respecto, si bien el Estado ha dado cuenta de esfuerzos tendientes a reaccionar mas
rápidamente frente a las denuncias de desapariciones, la información recibida por la Comisión Interamericana en casos
que datan de 2001 indica que las primeras medidas de investigación fueron adoptadas, en algunos casos, al cabo de
varios días
170. Este alarmante patrón de respuesta y concepciones estereotipadas de las mujeres desaparecidas
también fue denunciado por la Comisión Nacional de Derechos Humanos en su recomendación 44/98 y
por la Comisión Estatal para Prevenir y Erradicar la Violencia Contra las Mujeres en Ciudad Juárez en
donde se sostiene que los funcionarios estatales empleaban un discurso sin fundamento sobre las
víctimas como pretexto para no buscarlas, como consumidoras de drogas, prostitutas, de pocos recursos,
sin vínculos firmes, etc..
171. La Comisión ha determinado que en Ciudad Juárez, durante la época en que ocurrieron los hechos,
prevaleció un patrón sistemático de violaciones a los derechos humanos de las mujeres, caracterizado por
altos índices de violencia, incluyendo desapariciones, homicidios y agresiones de tipo sexual. Por sus
características e inclusive los reclamos de las familias afectadas y la sociedad civil, a la fecha de los hechos
las autoridades competentes tenían conocimiento amplio de la existencia de una grave situación, sin
embargo, existía una gran brecha entre la incidencia del problema de la violencia contra las mujeres y la
calidad de la respuesta estatal ofrecida a este fenómeno, lo cual propendió la repetición de los hechos,
situación que ha sido ampliamente documentada por organizaciones internacionales y nacionales, y que
fue reconocida por el Estado ante la Comisión y en informes de agencias estatales mexicanas.
172. Dentro de este contexto, el Estado mexicano no adoptó medidas razonables para proteger la vida y
prevenir los asesinatos de Laura Berenice Ramos, Claudia Ivette González y Esmeralda Herrera Monreal,
aunque tenía conocimiento del riesgo inminente que corrían de ser asesinadas por haber sido reportadas
como desaparecidas a la fecha de los hechos. Con ello, estos tres casos se sumaron al patrón de
impunidad de actos de violencia contra mujeres imperante en Ciudad Juárez a la fecha de los hechos.
Caso Campo algodonero (Corte IDH)
196. La Comisión alegó que “cuando se denunció cada desaparición, los familiares recibieron
comentarios por parte de agentes estatales sobre la conducta de sus hijas que consideran
influenciaron la inacción estatal posterior”.
197. Los representantes señalaron que “las autoridades minimizaban los hechos o
desacreditaban” las denuncias de los familiares de las víctimas “bajo el pretexto de que eran
muchachitas que ‘andaban con el novio’ o ‘andaban de voladas’”.
198. La madre de la joven Herrera declaró que, al interponer la denuncia, las autoridades le
dijeron que su hija “no está desaparecida, anda con el novio o anda con los amigos de vaga”,
“que si le pasaba eso era porque ella se lo buscaba, porque una niña buena, una mujer buena,
está en su casa”.
199. La madre de la joven González indicó que cuando acudieron a presentar el reporte de
desaparición, un funcionario habría dicho a una amiga de su hija que “seguro se había ido con
el novio, porque las muchachas eran muy ‘voladas’ y se les aventaban a los hombres”. La
madre también señaló que cuando fueron a poner la denuncia le dijeron que “a lo mejor se
fue con el novio, que a lo mejor al rato regresaba”.
200. Por su parte, la madre de la joven Ramos indicó que los agentes policiales le dijeron que ella tenía
que buscar a su hija porque “todas las niñas que se pierden, todas […] se van con el novio o quieren vivir
su vida solas”. Agregó que en una ocasión solicitó a los agentes policiales para que la acompañaran a un
salón de baile a buscar a su hija y que ellos le habrían dicho “no señora, es muy tarde, nosotros ya
tenemos que ir a descansar y usted espere el momento en que le toque para buscar a Laura”, y
palmeando su espalda habrían manifestado: “vaya usted para que se relaje, tómese unas heladas a
nuestra salud, porque nosotros no podemos acompañarla”.
201. El Estado no controvirtió estas declaraciones de las madres de las víctimas.
202. De otra parte, el testimonio de la señora Delgadillo Pérez, respecto al desempeño de las autoridades
en el presente caso, indica que “[s]e determina[ba] la responsabilidad o no de la víctima, de acuerdo al rol
social que a juicio del investigador tenía en la sociedad. Esto quiere decir que si la mujer asesinada le
gustaba divertirse, salir a bailar, tenía amigos y una vida social, es considerada en parte, como responsable
por lo que sucedió”. Según la testigo “[e]n ese entonces la autoridad estigmatizaba a las víctimas de
desaparición por el hecho de ser mujeres”, siendo el pretexto que “andaban con el novio” o “andaban de
locas”, “[s]e llegó también a culpar a las madres por permitir que sus hijas anduvieran solas o que salieran
por la noche”.
207. De otra parte, la Corte constata que el formato en el que los familiares denunciaban la desaparición
requería información sobre las “preferencias sexuales” de las víctimas.
208. El Tribunal considera que en el presente caso, los comentarios efectuados por funcionarios en el
sentido de que las víctimas se habrían ido con su novio o que tendrían una vida reprochable y la utilización
de preguntas en torno a la preferencia sexual de las víctimas constituyen estereotipos. De otra parte,
tanto las actitudes como las declaraciones de los funcionarios demuestran que existía, por lo menos,
indiferencia hacia los familiares de las víctimas y sus denuncias.
391. Los representantes señalaron que “más allá de la violencia por su género, las niñas y las mujeres
juarenses sufren una doble discriminación, ya que el origen humilde de Claudia, Laura y Esmeralda, como
las niñas y mujeres asesinadas o que son reportadas como desaparecidas, así como de las madres y
familias de estas mujeres, también genera una discriminación de clase social”. Añadieron que los daños
generados por los hechos del caso “se intensifican porque tienen como causa mantener la desigualdad y la
discriminación de las mujeres” y que “entre otras condiciones de vulnerabilidad, los daños se amplían
pues la impunidad creada y propiciada desde el Estado [m]exicano sustenta y legitima los patrones de
discriminación y violencia contra las mujeres”.
394. Desde una perspectiva general la CEDAW define la discriminación contra la mujer como
“toda distinción, exclusión a restricción basada en el sexo que tenga por 101 objeto o por
resultado menoscabar o anular el reconocimiento, goce o ejercicio por la mujer,
independientemente de su estado civil, sobre la base de la igualdad del hombre y la mujer, de
los derechos humanos y las libertades fundamentales en las esferas política, económica,
social, cultural y civil o en cualquier otra esfera”. En el ámbito interamericano, la Convención
Belém do Pará señala que la violencia contra la mujer es “una manifestación de las relaciones
de poder históricamente desiguales entre mujeres y hombres” y reconoce que el derecho de
toda mujer a una vida libre de violencia incluye el derecho a ser libre de toda forma de
discriminación.
395. El CEDAW ha declarado que la definición de la discriminación contra la mujer “incluye la
violencia basada en el sexo, es decir, la violencia dirigida contra la mujer [i] porque es mujer o
[ii] que la afecta en forma desproporcionada”. El CEDAW también ha señalado que “[l]a
violencia contra la mujer es una forma de discriminación que impide gravemente que goce de
derechos y libertades en pie de igualdad con el hombre”.
396. El Tribunal Europeo de Derechos Humanos declaró en el caso Opuz vs. Turquía que “la
falla del Estado de proteger a las mujeres contra la violencia doméstica viola el derecho de
ellas a igual protección de la ley y esta falla no necesita ser intencional”. La Corte Europea
consideró que aunque la pasividad judicial general y discriminatoria en Turquía no era
intencional, el hecho de que afectaba principalmente a las mujeres permitía concluir que la
violencia sufrida por la peticionaria y su madre podía considerarse violencia basada en
género, lo cual es una forma de discriminación en contra de las mujeres. Para llegar a esta
conclusión, el Tribunal aplicó el principio según el cual una vez que se demuestra que la
aplicación de una regla lleva a un impacto diferenciado entre mujeres y hombres, el Estado
debe probar que se debe a factores objetivos no relacionados con la discriminación. La Corte
Europea constató que en el lugar en que vivía la peticionaria se presentaba el número más
alto de víctimas de violencia doméstica, que las víctimas eran todas mujeres, que la mayoría
de las víctimas eran del mismo origen y, además, que las mujeres víctimas enfrentaban
problemas cuando denunciaban la violencia, como el hecho que los policías no investigaban
los hechos sino que asumían que dicha violencia era un “tema familiar”.
397. En el caso del Penal Castro Castro Vs. Perú, la Corte señaló que las mujeres detenidas o arrestadas
“no deben sufrir discriminación, y deben ser protegidas de todas las formas de violencia o explotación”,
que “deben ser supervisadas y revisadas por oficiales femeninas”, que las mujeres embarazadas y en
lactancia “deben ser proveídas con condiciones especiales”. Dicha discriminación incluye “la violencia
dirigida contra la mujer porque es mujer o que la afecta en forma desproporcionada”, y que abarca “actos
que infligen daños o sufrimientos de índole física, mental o sexual, amenazas de cometer esos actos,
coacción y otras formas de privación de la libertad”.
398. En el presente caso, el Tribunal constata que el Estado señaló ante el CEDAW que la “cultura de
discriminación” de la mujer “contribuyó a que [los] homicidios [de mujeres en Ciudad Juárez] no fueran
percibidos en sus inicios como un problema de magnitud importante para el cual se requerían acciones
inmediatas y contundentes por parte de las autoridades competentes”. Además, el Estado también señaló
que esta cultura de discriminación contra la mujer estaba basada “en una concepción errónea de su
inferioridad” (supra párr. 132).
399. La Corte considera que estas declaraciones remitidas como prueba por el Estado, son coincidentes
con su reconocimiento de responsabilidad en el sentido de que en Ciudad Juárez existe una “cultura de
discriminación” que influenció en los homicidios de las mujeres en Ciudad Juárez. Asimismo, la Corte
observa que como ya fue establecido supra, diferentes informes internacionales hicieron la conexión entre
la violencia contra la mujer y la discriminación contra la mujer en Ciudad Juárez.
400. De otro lado, al momento de investigar dicha violencia, ha quedado establecido que algunas
autoridades mencionaron que las víctimas eran “voladas” o que “se fueron con el novio”, lo cual,
sumado a la inacción estatal en el comienzo de la investigación, permite concluir que esta indiferencia,
por sus consecuencias respecto a la impunidad del caso, reproduce la violencia que se pretende atacar,
sin perjuicio de que constituye en sí misma una discriminación en el acceso a la justicia. La impunidad
de los delitos cometidos envía el mensaje de que la violencia contra la mujer es tolerada, lo que
favorece su perpetuación y la aceptación social del fenómeno, el sentimiento y la sensación de
inseguridad en las mujeres, así como una persistente desconfianza de éstas en el sistema de
administración de justicia. Al respecto, el Tribunal resalta lo precisado por la Comisión Interamericana en
su informe temático sobre “Acceso a la Justicia para Mujeres Víctimas de Violencia” en el sentido de que
[l]a influencia de patrones socioculturales discriminatorios puede dar como resultado una descalificación
de la credibilidad de la víctima durante el proceso penal en casos de violencia y una asunción tácita de
responsabilidad de ella por los hechos, ya sea por su forma de vestir, por su ocupación laboral, conducta
sexual, relación o parentesco con el agresor, lo cual se traduce en inacción por parte de los fiscales,
policías y jueces ante denuncias de hechos violentos. Esta influencia también puede afectar en forma
negativa la investigación de los casos y la valoración de la prueba subsiguiente, que puede verse marcada
por nociones estereotipadas sobre cuál debe ser el comportamiento de las mujeres en sus relaciones
interpersonales.
401. En similar forma, el Tribunal considera que el estereotipo de género se refiere a una pre-concepción
de atributos o características poseídas o papeles que son o deberían ser ejecutados por hombres y
mujeres respectivamente. Teniendo en cuenta las manifestaciones efectuadas por el Estado (supra párr.
398), es posible asociar la subordinación de la mujer a prácticas basadas en estereotipos de género
socialmente dominantes y socialmente persistentes, condiciones que se agravan cuando los
estereotipos se reflejan, implícita o explícitamente, en políticas y prácticas, particularmente en el
razonamiento y el lenguaje de las autoridades de policía judicial, como ocurrió en el presente caso. La
creación y uso de estereotipos se convierte en una de las causas y consecuencias de la violencia de
género en contra de la mujer.
402. Por ello, el Tribunal considera que en el presente caso la violencia contra la mujer constituyó una
forma de discriminación y declara que el Estado violó el deber de no discriminación contenido en el
artículo 1.1 de la Convención, en relación con el deber de garantía de los derechos consagrados en los
artículos 4.1, 5.1, 5.2 y 7.1 de la Convención Americana, en perjuicio de Laura Berenice Ramos Monárrez,
Esmeralda Herrera Monreal y Claudia Ivette González; así como en relación con el acceso a la justicia
consagrado en los artículos 8.1 y 25.1 de la Convención, en perjuicio de los familiares de las víctimas
identificados en el párrafo 9 supra.
Caso madre cuidadora
Caso por abandono de menores en contra de Gabriela B.B., mujer aymará de cerca de 24 años, que vivía
en la Estancia Caiconte, cercana al caserío de Alcérreca de la comuna de General Lagos de la Región de
Arica y Parinacota. Gabriela era madre de tres hijos, el primero engendrado en una violación cometida por
un familiar cuando ella tenía 16 años, el que se encuentra al cuidado de uno de sus hermanos mayores,
pues nació con problemas. El segundo de los niños y el único que vive con ella, Domingo B.B., había
nacido producto de una relación con Eloy G. C., a quien conoció mientras trabajaba en Zapahuira y que no
lo reconoció como su hijo. La menor de sus hijos fue entregada al cuidado de Conin, y fue concebida con
su hermano Cecilio B.B., quien supo de su paternidad meses después que la niña había nacido. Gabriela
trabajaba en el pastoreo de llamas para la Estancia Caicone (ubicada a 17 Km. del caserío de Alcérreca),
por el que recibía una remuneración de $3.000 diarios, más alimentación y sin trato por pérdida de los
animales.
Tenía una relación sentimental con el dueño de la estancia y los animales, quien era casado y su mujer no
conocía la existencia de la relación extra marital. El día 17 de julio de 2007 Gabriela se dirige a la Estancia
Caicone para comenzar al día siguiente la labor de pastoreo, que dura cerca de 12 días. Esta labor debe
comenzar muy temprano a fin de poder guarecerse antes que llegue la noche, pues las temperaturas
pueden alcanzar los 25° bajo cero. Como no consigue que alguien cuide a su hijo Domingo de 3 años, lo
lleva con ella. El día 23 de julio, en momentos que ya bajaba con el ganado, se percató que algunos
animales se habían retrasado, por lo cual deja a su hijo con los restantes, luego de haberse cerciorado que
no había peligro, para ir en búsqueda de los que estaban perdidos.
Cuando regresa, cerca de una hora después, no encuentra a su hijo, lo busca y al no encontrarlo,
regresa a Alcérrega en busca de ayuda. Denuncia el hecho a Carabineros y éstos la detienen. El cuerpo
de Domingo es encontrado el 2 de diciembre de 2008 en el sector denominado Palcopampa, distante a
12 km. del caserío Caicone, no pudiendo determinarse de manera fehaciente la causa de su muerte.
Entre los días 5 a 10 de abril del año 2010 se lleva a cabo un juicio oral ante el Tribunal de Juicio Oral en
lo penal de Arica en contra de Gabriela por los delitos de abandono de menor en lugar solitario con
resultado de muerte (Art. 349 y 351 del Código penal), obstrucción a la investigación (Art. 269 bis del
Código penal) e incesto (Art. 375 del Código penal). Por este último delito también es acusado su
hermano Cecilio.
En la sentencia se absuelve a Cecilio y Gabriela por el delito de incesto y a Gabriela por el de
obstrucción a la investigación, pero se la condena a 10 años y un día de presidio mayor en su grado
medio por el abandono del menor con resultado de muerte.
La defensa de Gabriela interpuso recurso de nulidad en contra de la sentencia, el que fue acogido por la
Corte de Apelaciones de Arica el 30 de agosto de 2010, ordenando que realizara nuevamente un juicio
oral, en atención a que se había incumplido el mandato legal del Art. 342 letra c) del Código procesal
penal, esto es, que la sentencia del TOP expusiera en forma clara, lógica y completa los fundamentos
que hubieren servido para establecer los hechos.
El nuevo juicio se realizó los días 4 y 6 de octubre de 2010 y sólo comprendió los hechos que de
acuerdo al fiscal constituían el abandono del menor, resultando condenada por éste y sancionada a una
pena de cumplimiento efectivo de 12 años de presidio mayor en su grado medio.
La defensa intentó un recurso de queja en contra de esta segunda condena, pero fue rechazada por
sentencia de la Corte de Apelaciones de Arica el 15 de noviembre de 2010, por lo que Gabriela se
encuentra cumpliendo condena como rematada en el centro de cumplimiento penitenciario de Arica.
STOP Arica, RUC 0710014873-5
…estos sentenciadores pueden dar por acreditada una conducta anómala para una madre,
independiente de su origen étnico, puesto que los propios peritos de la defensa, el Sr. Alejandro
Supanta Cayo y la Sra. Inés Flores Huanca al referirse a las diversas conductas que dentro de la
comunidad son aceptables, en nada difiere en este punto con cualquier otra cultura, esto es, el cuidado
que una madre debe brindar a sus hijos, y si bien es posible aceptar que la forma que ancestralmente la
comunidad se ha dedicado al pastoreo, permiten sostener que es algo cotidiano que los niños desde
pequeños son enseñados en las labores de pastoreo, es la conducta errática de la acusada asumida
desde el momento que se acerca a realizar su denuncia, la que no es congruente con su conducta
posterior, especialmente la de cambiar lugares, involucrar a otras personas, designar evidencias que
sabía falsas, incluso aceptar dar muerte a su hijo. Esta conducta a juicio de estos sentenciadores
permiten restarle toda verosimilitud a su versión de extravío, especialmente que lo haya dejado a un
kilómetro de la Estancia Caicone junto a los animales para ir en busca de aquellos que estaban
retrasados. Dicha versión no tiene sustento probatorio alguno, salvo sus propios dichos, los que como
se ha explicado resultan del todo erráticos. La tesis de la defensa se basa precisamente en aceptar
como plausible tal versión, lo que conforme a los testimonios ya reseñados no lo son (Cons.9)
STOP Arica, recurso de nulidad
…de los testimonios y peritajes escuchados durante el desarrollo del juicio, es posible
sostener que la acusada no quería que se encontrase a su hijo, de otra manera no se explica
que haya denunciado su desaparición más de veinticuatro horas después de haber
ocurrido, según el relato denunciado por ella; que la denuncia la realice ante el retén de
Carabineros más distante, en comparación al de Tacora, lo que obviamente retrasó aún más
las labores de búsqueda; que no haya accedido a publicar la foto de su hijo para facilitar su
búsqueda; que haya introducido la figura de Eloy García Choque en la dinámica de los
hechos denunciados y lo haga precisamente cuando los funcionarios de carabineros se
disponían a buscar al menor, por cuanto desvió la atención del personal policial en
descartar una versión que a buenas cuentas resultó ser falsa, retrasando nuevamente la
búsqueda del menor.
Considérese asimismo, en cuanto a las consecuencias o resultado de este abandono, que Gabriela sabía
que la zona es peligrosa, como lo señalaron Cirilo Silvestre y su mujer, los dueños de la estancia y
pastores aimaras, pormenorizando éstos que hay pozos, ríos y quebradas, dando cuenta además que
en la actividad del pastoreo a los niños nunca se les deja solos, lo que ratificó el perito Supanta quien
refiriéndose a la actividad cultural y ancestral explicó que a los niños se les deja “en un montículo,
donde puedan verlo”, es decir, es esa la costumbre aimara. Es ese el sentido de la carga de los niños en
el aguayo; la protección, el cuidado por la prole, el mismo que tiene la tradición oral del cuidado la que
Isabel Flores, una pastora relató, manifestando que su madre siempre le decía que los niños pegados
con ella, porque había leyendas de niños perdidos, de esta forma de las madres a las hijas se les
traspasa el conocimiento de los cuidados que se deben tener con los niños, este es el mismo sentido
que tienen las leyendas de los niños perdidos (del duende que llora, que señaló Supanta y que
corresponde a un niño perdido) estas leyendas corresponden a cultura popular, por medio de la cual les
enseña a los pastores y se les advierte de la existencia de peligros en esta actividad; riesgos los que
obviamente existen en cualquier lugar solitario como lo es el altiplano chileno, pretender lo contrario
en un lugar en el que no sólo existen accidentes geográficos, sino que además aves de rapiña y fauna
como zorros y pumas, es del caso recordar que Carrasco dio cuenta de la presencia de excrementos de
zorro en el lugar donde estaba el cuerpo del niño y Rabanal que el cadáver tenía signos de haber
sufrido lesiones en vida causadas por algún mamífero, así las cosas para evitar estos riesgos, se guarda
a los animales en corrales por las noches y se les pastorea en el día para que los animales no se
apampen ( pierdan en la pampa) …. (Cons.11)
Caso acoso
• Geraldine fue despedida el 30 de noviembre de 2017 mediante comunicación en virtud
de la causal del artículo 161, inciso primero del Código del Trabajo, fundada en “su
incompatibilidad personal para trabajo en una Unidad de Pacientes Crítico que tiene
sistema de médico único incompatibilidad con cargo, justificada por sus varias
inasistencias a turno en los últimos meses”, señalando que no hay fundamento
razonable en la descripción de la necesidad patronal, pues no hay una razón objetiva
externa a la voluntad del empleador, señalando que la comunicación además adolece
de ambigüedad y falta de precisión fáctica.
• “el despido está motivado por querer sacarla de la organización, toda vez que, al
enterarse de su homosexualidad se decide desvincularla de la organización, recibiendo
trato discriminatorio”.
Caso acoso
Hechos:
1. Entrevista personal que le hace el doctor Espinoza en que le indica que la encuentra
muy bonita y le señala que debía saber de su vida personal para asegurarse con quién
estaba tratando y ver la disponibilidad del puesto de trabajo; preguntándole si tenía
“pololo” y que él era celoso, toda vez que otros médicos le habían comentado de ella,
que “la tenían en la mira”; todo lo cual la sorprendió pero como necesitaba el trabajo
supo evadir las consultas y no dio a conocer su condición (sic) sexual. Finalmente –
entre risa e irónicamente le mencionó que él era el jefe y que ella no podía “atender ni
responder gestos de otros doctores”.
2. Al poco tiempo de ingresar a la Clínica (así se refieren al Hospital), comenzó a ser
víctima de los acosos del Dr. Espinoza; se sentía tan observada que llegó a vestirse
únicamente de buzo para evitar comentarios de éste, pues cada vez que la veía con
jeans le decía que le quedaban muy bien, que le sorprendía el cuerpo que tenía y que
los ocupara más seguido para que todos pudieran recrear la vista, repitiendo
principalmente, que él la había visto primero.
Caso acoso
Hechos:
3. En octubre de 2017, en el contexto de una cena anual de la Clínica, la demandante no
podía asistir por tener turno, pero el médico jefe coordinó el cambio de su turno,
insistiéndole que se presentara en el evento, sugiriéndole ocupar una vestimenta
“provocativa. Posteriormente le mandó un mensaje que decía “espero que se porte
bien” con doble sentido, agregando que al parecer ella era ahora también la favorita
del gerente de administración (Julio Olea), añadiendo que iba a ser muy difícil
despedirla. En esa oportunidad le ofreció que se sentara en su pierna, si es que no
había sillas en la comida; que no quería que se sentara al lado de Olea, porque el se
ponía celoso afirmando que “ella era para el”, mirándola siempre como un objeto
sexual. Ese día se sintió completamente humillada y denigrada por sentirse compelida
por las circunstancias incluso a tener que bailar con sus jefes, contra su voluntad, lo
que la llevó intempestivamente a tener que abandonar el evento, angustiada y
llorando.
Caso acoso
Hechos:
4. Señala además haber recibido permanentes malos tratos del resto del personal,
especialmente del Dr. Salinas y de la jefa de enfermeras, señorita Andrea. Increpándola
el primero en más de una oportunidad, frente al personal (niña mal criada, que no
sabia lo que estaba haciendo; que estaba harto de sus preguntas tontas), por lo que
hizo la respectiva denuncia ante su superior y jefe directo quien no tomó medida
alguna, la que volvió a repetirse, tornando insostenible las relaciones interpersonales
con el doctor Salinas y personal, puesto que éste ni siquiera le dirigía la palabra. Señala
como falsas las quejas de la enfermera jefe por un supuesto trabajo deficiente de su
parte y quejas del resto del equipo de enfermeros y tens, quienes –controvierte-
apoyaban su gestión. Señala que la enfermera ya sospechaba de su condición
homosexual, lo que llegó a manifestar en múltiples actos de acoso en su contra.
5. Con el paso del tiempo el Dr. Espinoza le preguntaba qué pensaba sobre la fidelidad
entre parejas o si era mejor innovar, decía que ya estaba aburrido de su relación con su
señora, y que a veces innovaba, intentando solapadamente tener una relación con ella.
Caso acoso
Hechos:
6. Su acuerdo de unión civil fue comentado en la Clínica y desde ese momento el doctor
Espinoza prácticamente dejó de hablarle, mirándola con reticencia, dejando de darle
siquiera las instrucciones mínimas o diagnósticos de pacientes, no siendo coincidencia
que a pocos días de la firma del AUC y de haberse hecho pública su orientación sexual
se haya tomado la decisión de despido, el que a todas luces constituye un despido
discriminatorio por su orientación sexual.
Caso acoso
Contestación:
1. Señala que la denuncia no cumple con los requisitos de los artículos 490 y 493 del
código del Trabajo, pues no hay indicios suficientes. Las conversaciones con
whatsapp con el Dr. Espinoza no son indicios suficientes, pues “la mayoría de ellas se
reducen a conversaciones entre dos personas adultas, donde no se advierte
incomodidad, rechazo o contrariedad por parte de la supuesta víctima de acoso”.
Señala que la demandante trata de sacar de contexto estas conversaciones.
2. Explica que la pregunta que le hace el doctor Espinoza a la demandante sobre sus
medidas anatómicas responde a –según le ha explicado el propio Dr.. Espinoza- a que
la demandante estaba siempre muy preocupada por su apariencia física y porcentaje
de grasa corporal; quería ser rostro de empresa de suplementos alimenticios.
3. Refiere muchas intervenciones como “chistes”.
Caso acoso
Contestación:
4. Niega que la actora hubiera tenido una relación buena con el resto del personal de la
Clínica Hospital del Profesor “ya que su actitud desatinada con médicos del Servicio
de Urgencia motivó varios reclamos verbales tanto de residentes (Dres. Salinas, Milos
y López) y jefe del servicio de Urgencia (Dr. Kauer), debiendo interceder en más de
una ocasión el Dr. Espinoza debió intervenir para lograr el entendimiento entre los
médicos de urgencia y la actora, sin que ello pueda ser entendido como parte de un
acoso laboral. El Dr. Espinoza supo de ésta situación porque la señora Wells le llamó
telefónicamente para contarle acerca de lo que ella consideraba maltrato, pidiéndole
que hiciera un informe escrito, tras lo cual habló con el Sr. Salinas y el jefe de
Urgencias quienes no estaban de acuerdo con que hubiere habido maltrato ni alguna
actitud que mereciere alguna disculpa.
Caso acoso
Contestación:
5. Destaca como “extremadamente interesante” que la actora señale a que los
supuestos acosos del Dr. Espinoza le comenzaron a generar el sentimiento de
sentirse denigrada como mujer, tratada como objeto sexual, que tales hechos le
generaran gran impotencia, al sentir que no podía hacer nada, temerosa por miedo a
perder el trabajo, al tratarse de su jefe el que ejecutaba esa conducta, mencionando
en su demanda que se sintió acosada desde el mismo momento de la primera
entrevista. Relaciona este punto con la necesidad de recordar que la actora es
médico cirujano, profesión universitaria que requiere el período más largo de
estudios de pregrado y que involucra una capacitación permanente casi obligatoria a
través de cursos de especialización, postgrados; carrera que “debe tener en Chile uno
de los índices más bajos de cesantía en el país (sino el menor) y nos atrevemos a
afirmar que si un médico está ‘cesante’ es sólo porque quiere (…) Vistas así las cosas
realmente no se entiende que la Dra. Wells afirme haber tenido que ‘aguantar´ los
supuestos acosos por parte del Dr. Espinoza por miedo a perder el trabajo”
Caso acoso
Contestación:
6. Éste mismo les ha comentado que era la misma doctora la que le comentaba cosas
más allá de lo laboral (si era adecuado que fuera “rostro” de una empresa de
suplementos alimenticios; si él le podía enseñar algunos “truquitos” para conducir
motos, asesoría para elegir una moto, y una vez que la tuvo, que le enseñara a
conducirla, lo que finalmente se concretó, acompañándola –yendo ambos en la moto
que ella había adquirido- a comprar accesorios, lugar en que ella le pidió
insistentemente que él le regalara algo). Indica sobre estos hechos que “se entiende
que si se sentía tan acosada por el Dr. Espinoza, no hubiera tenido esas conductas).
Refiere en la misma línea de descreer la tesis del acoso a un préstamo de dinero que
él le hizo y que ella no devolvió, no obstante fue pedido “hasta que la Universidad
San Sebastián le pagara unos honorarios. Lo que volvió a repetirse incluso por una
tercera vez (al decir del Dr. Espinoza, por whatsapp; todo lo cual le hace estimar que
“pareciera que aquí ha existido algún tipo de interacción entre dos personas adultas,
ambos profesionales médicos” reiterando la falta de incomodidad, rechazo o
respuesta negativa en los whattsapp por parte de la Dra. Wells
Caso acoso
Decisión:
• Muchas de las expresiones reiteradas del Dr.Espinoza en los mensajes de WhattsApp
que contienen intercambio de información sobre pacientes de la UPC, son alusivas a la
esfera íntima, personal, atributos físicos de la Dra. Wells, incluyendo el envío de una
fotografía de ella extraída por él de la página de facebook de la actora -…-. Aluden a
expresiones generales sobre las características e inconvenientes de las relaciones
sentimentales de los hombres (en genéricos; o respecto de hombres “viejos” como él)
con “mujeres como ella”. Denotan opiniones sobre cómo debería vestirse, especula
sobre cuáles son sus medidas anatómicas, le hace saber sobre comportamientos
propios y de terceros relativos a la observación regular de la doctora y comentarios
sobre el atractivo que ella genera en otros.
Caso acoso
Decisión:
• La intervención de la Dra. Wells se limita a informar o consultar cuestiones relativas al
estado de sus pacientes. Lacónicamente y por excepción, interviene en algunos diálogos,
sin observarse ningún atisbo de complacencia con los dichos alusivos a su persona y casi
siempre se advierte mutismo en lo que atinge a su persona, emitiendo ajustada
información profesional en lo relativo a pacientes (exámenes, estado, indicaciones).
Alude a la facilidad que significa para personas como la doctora obtener ciertas ventajas
(en un evidente contexto que alude a la percepción que el jefe tiene sobre los atributos
que regularmente le recuerda, y a su condición de “favorita” entre todos), en el episodio
de la gestión para buscarle reemplazante para que concurra a la cena del Hospital, no sin
antes hacer insinuaciones para que le envíe una fotografía (medio necesario para facilitar
la obtención del permiso) o vestirse de determinada forma, con especificaciones que
alcanzan el detalle.
• En el otro grupo de conversación (WhatsApp de médicos de UPC), el Dr. Espinoza emite
expresiones groseras y altamente ofensivas sobre otras profesionales del Hospital con
ocasión de lo que se describe sería un incumplimiento a hacer una atención (“así son
estas maracas cul…”). Envía chistes y memes sexistas, en los que predomina una visión
degradante del sexo femenino.
Caso acoso
Decisión:
• Alusión ofensiva a un paciente, al que califica de “mujercita” lo que da cuenta de la
adscripción de un atributo peyorativo asociado a la condición de mujer, al tiempo que
resulta indiciario de una percepción homofóbica, la que debe aunarse al
reconocimiento en estrados de haber proferido en alguna oportunidad expresiones en
tono de burla sobre la homosexualidad.
• Las conductas demostradas en el proceso y escrutadas a la luz del marco conceptual
delineado precedentemente, califican sobradamente como conductas reiteradas de
acoso sexual en el marco de una relación jerárquica (acoso quid pro quo) y en cuanto se
verifican en un espacio de comunicación regular creado principalmente para el
intercambio de información profesional en el ejercicio de las labores regulares que
involucra a los médicos de la Unidad en que labora la víctima, exorbitan la esfera del
chantaje y trato degradante proferido únicamente de manera vertical por el ofensor
hacia la víctima, configurando también un ambiente de trabajo hostil (acoso ambiental)
en el que sus pares toleran, interactúan, posibilitan y reproducen el escenario
degradante en que se manifiesta la dualidad de poderes que se despliega situando a la
Dra. Wells como víctima.
Caso muerte al abusador
“El día 17 de octubre de 2011, alrededor de las 08:00 horas al interior del
domicilio ubicado en calle los Mañíos Nº407, Villa la Foresta de la Comuna de
Puente Alto, Karina del Carmen Sepúlveda Cisternas, con una pistola famae
calibre 9 milímetros, disparó en contra de su conviviente Claudio Alejandro Reyes
Carrasco, quien se encontraba durmiendo, provocándole a consecuencia del
disparo una herida cráneo encefálico con salida de proyectil que le causa la
muerte”.
Fiscalía:
1. Cuando se está en esa situación de miedo, con ese detonante, cobra
relevancia la actualidad e inminencia, debe haber una mesura en cuanto a la
intensidad de la amenaza, del miedo, debe tenerse un criterio objetivo, el del
hombre medio pero objetivo.
2. Sostuvo que demostró en juicio que Karina tuvo otras alternativas para salir
del conflicto, el mismo día hubo una conversación telefónica entre víctima e
imputado, donde el propone que se vaya de la casa, además con los peritajes
se determinó que la acusada contaba con un respaldo familiar, pero lo que
resultaba más claro en la acusada es que ella sabía que la víctima tenía orden
de detención, que sabía debía ingresar a cumplir una condena de 5 años y 1
día por un delito de robo con intimidación.
Defensa:
1. Analizó la prueba de rendida en juicio y los hechos acreditados con ésta,
indicando que éstos tienen un contexto jurídico, los hechos se ampararan en
al menos dos eximentes de responsabilidad, el estado de necesidad
exculpante, establecida en el artículo 10 N° 11 del Código Penal y el miedo
insuperable consagrado en el artículo 10 N° 9 del mismo artículo;
2. El mal que Karina trataba de evitar era actual, porque se ha probado que la
imputada no sufría una acto aislado de violencia intrafamiliar, sino que era
víctima de violencia sistemática, esto es del delito de maltrato habitual que se
encuadra dentro del artículo 14 de la ley 20066, a su juicio un delito de
naturaleza permanente, que son aquellos cuya consumación se prolonga en el
tiempo creando un estado antijurídico permanente.
Defensa:
3. Sostuvo que si no era actual el mal, a lo menos era inminente, porque la acusada
sabía que el lunes cuando su pareja despertara la iba a golpear. Explicó que las
mujeres víctimas de violencia intrafamiliar saben, conocen cánones de cómo es la
dinámica dentro de sus hogares y saben cuando viene nuevamente la violencia, a lo
que se suma un hecho nuevo, la agresión a su hijo el día inmediatamente anterior y el
ofensor la llama para hostilizarla contándole que había golpeado a su hijo y lo trata de
maricón, lo cual constituye un punto de inflexión.
4. A Karina Sepúlveda no le era exigible otra conducta, no estaba en condiciones,
atendida su red escasa o nula, la situación particular de ella. Señaló que en el caso
concreto se da un caso genuino de inexigibilidad de otra conducta y es por eso que la
defensa no ha solicitado que se morigere la pena, porque la acusada no es
responsable penalmente. En el derecho se exigen tres elementos, tipicidad,
antijuricidad y culpabilidad y además el artículo 340 del Código Procesal Penal
establece el estándar para condenar y dice que se debe adquirir la convicción de que
el acusado ha tenido participación culpable. No es posible reprochar penalmente a
quien no tiene culpa, por esa razón solicita la absolución.
TOP Puente Alto

1. Para arribar a decisión de condena se debe superar cualquier duda razonable que
impida alcanzar el estándar de convicción que exige el legislador y en ese sentido,
habiéndose acreditado un ambiente de violencia intrafamiliar grave y reiterado en la
convivencia entre la acusada y el occiso, se aprecia como altamente creíble la versión
entregada en juicio por la acusada Karina Sepúlveda Cisternas, en cuanto que la
relación de convivencia estuvo marcada siempre por la violencia, yendo ésta los
últimos años en escalada, impedida de tomar alguna vía de solución atendido el temor
que en ella generaba su agresor y que el fin de semana anterior a lo sucedido como
desenlace, la había agredido no sólo a ella, sino también a su hijo y que en razón de
aquello decidió tomar el arma de fuego de su conviviente y dispararle.
TOP Puente Alto
2. Por otra parte, para comprender el temor que embargaba a Karina Sepúlveda Reyes y
que la inmovilizaba a denunciar las agresiones sufridas a manos de su conviviente,
previamente debe tenerse presente el perfil de Claudio Reyes Carrasco- el cual fue
revelado durante toda la secuela del juicio y que fue descrito por la perito asistente
social, correspondiendo a la tipología cobra que es aquel agresor muy impulsivo que
mediante la agresión atemoriza a sus parejas las que se caracterizan por tener miedo,
independientes, se mueven en el mundo delictual, lo que encuadra con el ofendido
quien desde muy joven era un delincuente habitual, lanza internacional, tenía una
condena por delito de robo con intimidación por una pena de cinco años y un día de
presidio mayor en grado mínimo, pendiente de cumplimiento, prófugo de la justicia, lo
que desde ya demuestra el poco respeto que tenía por los derechos de las personas,
consumidor de drogas, poseedor de una arma inscrita de su propiedad desde el año
2000, como dio cuenta el oficio N° 14.191 de fecha 18 de octubre de 2011, emanado de
la Dirección General de Movilización Nacional, descrito por su padre como hermético,
con carácter un poco fuerte, no contaba sus asuntos familiares, último punto en el que
coincidió su esposa C.A.C.O., madre del ahora ofendido.
TOP Puente Alto
3. En cuanto a la adopción de otras vías de solución, se desprende de lo probado que
tanto la autoridad administrativa como judicial no han demostrado eficacia en la
protección de las víctimas de VIF, lo cual aparece, además reflejado en las estadísticas
ampliamente difundidas, relativas a muerte de mujeres a manos de sus parejas. Por
otro lado, en lo que hace al abandono del hogar común en estos casos, de hecho
conlleva una reacción cierta especialmente agresiva de parte del agresor. Sobre todo
que nos encontramos ante un ataque injusto a bienes jurídicos personalísimos,
respecto de lo cual, a nadie le es exigible tolerar sin más, el peligro de muerte o lesión.
Recurso de nulidad (MP):
1. El razonamiento utilizado por el Tribunal no tiene justificación alguna en otro medio de
prueba, no fue declarado por ningún otro testigo, familiar o policía en el juicio y menos
aún no fue informado por ninguno de los peritos que concurrieron a estrados, ya sea
sicólogo o psiquiatra. Es decir, el razonamiento, y fundamento invocado por el tribunal
transcrito no tiene una razón suficiente, carece absolutamente de fundamento y por lo
mismo no permite reproducir los elementos tenidos a la vista para su construcción;
2. El Tribunal alude a “estadísticas ampliamente difundidas”, sin señalar cuales, de que
organismo y respecto de que parámetros. Simplemente hace una alusión de tipo
general, que por su seriedad y relevancia merecía justificarse suficientemente,
ilustrando a los intervinientes con esos datos estadísticos, que hubiesen permitido
reproducir los razonamientos tenidos en vista para arribar a esa conclusión, que nada
menos sirvió de base para eximir de reproche penal a la acusada, frente a un delito
que afecto la vida, bien jurídico primario.
Segunda sentencia TOP
1. Se trataba de un peligro permanente, ya que incluso el mismo autor pone de ejemplo
el caso del tirano familiar que si bien estaba durmiendo, en cualquier momento podía
comenzar a maltratarla nuevamente, por lo que era factible y en efecto esperable que
una vez que despertara, aquel continuara con los malos tratamientos hacia ella y por
cierto que a raíz de ellos, se produjera la muerte de la acusada o bien la de sus hijos.
Así este perito indica que cuando Karina se mira en el espejo le entra el terror que iba
a despertar el agresor más activo, manifestado en la agresividad que había verificado
la semana anterior en contra de ella y el día domingo en contra del hijo, por lo que
estaba segura que cuando despertara iba a ser agredida.
Segunda sentencia TOP
2. En efecto, no obstante sea un hecho no controvertido la violencia que sufrió la acusada
durante la convivencia con su pareja, durante aproximadamente dieciocho años, es
necesario determinar el contexto de esta violencia, la gravedad de la misma y el estado
en que se encontraba Karina, que no tuvo otro medio menos perjudicial practicable
para efectos de evitar la violencia que sufría por parte de su conviviente.
3. Es un hecho acreditado y por lo demás no controvertido, la gran violencia física que
tuvo que soportar la encartada, durante casi dieciocho años, que le dejaron al menos
constatable a la fecha de las pericias, tres fracturas y múltiples cicatrices, que dan
cuenta de agresiones provenientes de objetos contusos e inciso punzantes. No está de
más recordar que en el relato de la acusada, ésta refiera que su pareja le enterraba
tijeras en sus muslos, lo que es coincidente con lo constatado por el perito Ravanal y
apreciado por las fotografías exhibidas por éste.
fcarbonell@derecho.uchile.cl
jvalenzuela@derecho.uchile.cl

Carbonell - Género y Proceso (Nov. 2020)

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Curso “Género y Proceso”

Razonamiento y comportamiento judicial

Flavia Carbonell Bellolio

1) Razonamiento judicial: premisa normativa y premisa fáctica

- el género es “el conjunto de características y normas sociales, económicas, políticas,

Secretaría de Igualdad de Género y no Discriminación de la Corte Suprema (2019),

- idea de decisión racional como decisión interna y externamente justificada

PM: Si p entonces debe ser q (premisa normativa)

1) Si z es un residente en el municipio A, entonces debe pagar el

• ¿Es la obligación establecida en 1) una obligación jurídica; está

J.R. de Páramo (1988), “Razonamiento jurídico e interpretación constitucional”,

i) Existe una norma en el derecho chileno que autoriza a los

J.R. de Páramo (1988), “Razonamiento jurídico e interpretación constitucional”,

• Estas razones provienen de reglas o de costumbres

1) Argumentos que justifican la solución de lagunas

2) Argumentos que justifican el rechazo de posibles

3) Argumentos que justifican la atribución de

a) Argumento del tenor literal

- Problema previo: el derecho es “‘la experiencia masculina de la autoridad’ y que

- Se parte, aquí, del derecho que es (sin perjuicio de crítica negativa)

- Argumentos consecuencialista, sistemático, evolutivo, de la equidad, argumento

Interpretar con perspectiva de género consiste en evitar, en el ejercicio de

1) ¿qué sucede si el derecho aplicable incorpora estereotipos de género

2) ¿qué rol puede jugar la perspectiva de género en la selección y uso de

- El razonamiento probatorio es aquel destinado a justificar externamente la premisa

- La pregunta rectora que se hacen jueces y juezas es ¿cómo conectar la información

- “Concepción racionalista de la prueba”: la finalidad de la prueba en el proceso

- Tres momentos probatorios:

1) Inclusión de prueba con perspectiva de género:

- La regla de exclusión de prueba obtenida con infracción a los derechos y garantías

- En la investigación en el proceso penal pueden realizarse acciones tendientes a

- Formular hipótesis que no produzcan efectos discriminatorios

2) Valoración de prueba con perspectiva de género

- Valorar con perspectiva de género consiste en construir relatos e

3) Decisión probatoria con perspectiva de género

La cuestión de la explotación sexual es y sigue siendo un hecho duro y complejo

- conductas cometidas en espacios con fuertes esquemas de dominación,

- Ramírez (2019): “el testimonio único, sea el de la víctima, sea el de un

- Dos distinciones (Arena 2019)

- perspectiva de género como exigencia normativa (contraespistémica): rebaja

• El razonamiento probatorio adopta la forma de inferencias (inducciones):

• Inferencia probatoria epistemológica: utiliza una máxima de la experiencia para correlacionar

§ (p) X entró a la casa de Y a las 16:15pm

§ (r) X salió corriendo de la casa de Y a las 16:45

MÁXIMA DE LA EXPERIENCIA MÁXIMA DE LA EXPERIENCIA

PRUEBA o HECHO PROBATORIO HIPÓTESIS o HECHO A PROBAR

• cuando una persona sube a un vehículo y se dispone a manejarlo revisa la

• Estereotipos, prejuicios y sesgos son tipos de generalizaciones basadas en procesos de

• Los sesgos son un tipo de categorización social implícita (inconsciente) y también

• Los sesgos del juez

• “los estereotipos de género se refieren a la construcción social y cultural de

• prohibición de adopción a parejas homosexuales: estudios sobre si ello es o no

““(...) en la valoración de la prueba se transgredieron los principios de la lógica, las máximas de la

1) Realismo jurídico norteamericano

• el derecho está racionalmente indeterminado y está causalmente indeterminado

• la labor interpretativa y argumentativa es indispensable e inevitable para la

• el comportamiento de los jueces frente a los hechos del caso es multi-causal,

• Modelo de juez actitudinal

• Modelo de juez estratégico

• Codificación: SC database; Spaeth database; Songer database

• Los jueces conservadores están más dispuestos a:

• Cómo deciden los jueces