ÁREA DE DERECHO

ESPECIALIDAD EN DERECHO
CONSTITUCIONAL
CÁTEDRA DE RÉGIMEN XXXX

ENSAYO FINAL
AB. GEORGE GABRIEL FARFÁN INTRIAGO
SIXTO VALLADARES

2013

1
"EL AGUA COMO RECURSO ESTRATÉGICO DEL ESTADO" DERIVADO DEL
ANÁLISIS DE LA SENTENCIA No. 0005-10-SEE-CC DE LA CORTE
CONSTITUCIONAL DE TRANSICIÓN

Por: George Gabriel Farfán Intriago

Sixto Valladares
INTRODUCCIÓN
Históricamente en el Ecuador los Gobiernos de turno han delegado la extracción y gestión
de recursos naturales a la empresa privada, con la finalidad de que éstas una vez hecha la
inversión respectiva procedan a la explotación de los diferentes recursos naturales del
Ecuador, dando con ello al Ecuador tan solo pequeña parte de los beneficios que
conllevaba esta Actividad, esta privatización del Estado se vio más incentivada con la
expedición de la Ley de Modernización del Estado 1, norma que a más de contener
procedimientos para fomentar la descentralización y desconcentración de la administración
pública, propiciaba una gestión privatizadora de los Recursos Naturales para que la
inversión privada invierta y explote estos recursos.

La Constitución de la República vigente a partir del 20 de Octubre del 2008 ha introducido

un nuevo régimen económico en el Ecuador, priorizando la economía social de mercado, y
estableciendo un régimen nacionalizador de los recursos que anteriormente se destinaba a
la gestión privatizada, en la actualidad la Constitución permite la participación de la
empresa privada en la explotación de recursos naturales, más sin embargo determina que la
participación del Estado en los beneficios que se desencadenen de esta actividad no será
menor al de la empresa que los explote 2; de la misma forma ha identificado y definido los
Sectores Estratégicos cuyo derecho de administrar, regular, controlar y gestionar
pertenecen al Estado, estos Sectores Estratégicos se identifican en el Artículo 313 de la
Constitución de la República como "(…) la energía en todas sus formas, las
telecomunicaciones, los recursos naturales no renovables, el transporte y la refinación de
hidrocarburos, la biodiversidad y el patrimonio genético, el espectro radioeléctrico, el
agua, y los demás que determine la ley(…)3.

1
Ley de Modernización del Estado, Registro oficial No. 349 31 de Diciembre de 1993
2
Inciso segundo, Artículo 408 Constitución de la República; Registro Oficial No. xxxx 20 de Octubre del 2008
3
Artículo 313 Ibídem

2
El Gobierno Nacional en virtud de lo anotado en líneas anteriores, con la finalidad de
recuperar la gestión, administración y demás derechos derivados de la explotación de los
sectores estratégicos

EL ESTADO DE EXCEPCIÓN COMO FORMA DE PROTECCIÓN DE

SECTORES ESTRATÉGICOS

La Corte Constitucional ha sustentado una defunción de Estado de Excepción en la

Opinión Consultiva OC-8-87 "El Habeas Corpus bajo la suspensión de garantías" del 30 de
enero de 1987 emitida por la Corte Interamericana de Derechos Humanos, como "(…) un
mecanismo o arreglo normativoconstitucional con que cuentan los Estados Democráticos
para enfrentar problemas de variada índole, así como, defender los derechos de los
ciudadanos que desarrollan su existencia dentro del territorio nacional y que a causa de
eventos imprevisibles, dichos derechos no pueden ser protegidos con los mecanismos
jurídico-institucionales regulares acogidos en la normativa Constitucional y legal(…)"4; en
tal virtud, la relación de este mecanismo con la protección de los sectores estratégicos
dependerá de la motivación tanto fáctica como jurídica que al efecto el Ejecutivo incorpore
al Decreto Ejecutivo que contenga esta facultad.

Es muy sensato colegir, que la falta de protección de uno de estos sectores estratégicos ya
antes identificados, pueda causar un grave perjuicio a la sociedad en general, visto que el
mismo inciso segundo del Artículo 313 de la Constitución de la República los define como
"aquellos que por su trascendencia y magnitud tienen decisiva influencia económica,
social, política o ambiental, y deberán orientarse al pleno desarrollo de los derechos y al
interés social", lo antes mencionado, motiva el argumento de que el Estado de Excepción
fundamentado en grave conmoción interna es la causal más idónea y permisible bajo los
preceptos constitucionales vigentes en el Ecuador en tanto esta decisión se derive de
amenazas o actos de inminente riesgo para la sociedad.

EL AGUA COMO RECURSO ESTRATÉGICO

La Constitución de la República vigente en la actualidad, da una importancia significativa

al Agua, dándole varias calidades a más de la atribuida como Recurso Estratégico como lo
anotare a continuación:

4
Sentencia No. 0005-10-SEE-CC, Caso No. 0002-2010-EE del 24 de Febrero del 2010; Corte Contitucional de
Transición, p. 8.

3
Como Derecho Humano Fundamental

"Art. 12.- El derecho humano al agua es fundamental e irrenunciable. El

agua constituye patrimonio nacional estratégico de uso público,
inalienable, imprescriptible, inembargable y esencial para la vida."5

Como parte del Derecho a la Salud

"Art. 32.- La salud es un derecho que garantiza el Estado, cuya

realización se vincula al ejercicio de otros derechos, entre ellos el derecho
al agua, la alimentación, la educación, la cultura física, el trabajo, la
seguridad social, los ambientes sanos y otros que sustentan el buen vivir."6

Como parte del Derecho a una Vida Digna

"Art. 66. 2 El derecho a una vida digna, que asegure la salud, alimentación
y nutrición, agua potable, vivienda, saneamiento ambiental, educación,
trabajo, empleo, descanso y ocio, cultura física, vestido, seguridad social y
otros servicios sociales necesarios."

Como Patrimonio Nacional Estratégico

"Art. 318.- El agua es patrimonio nacional estratégico de uso público,

dominio inalienable e imprescriptible del Estado, y constituye un elemento
vital para la naturaleza y para la existencia de los seres humanos. Se
prohíbe toda forma de privatización del agua."7

Las normas constitucionales antes invocadas denotan la importancia que el Legislador

Constituyente atribuyó a este recurso natural, dándole a lo largo del texto constitucional
varias acepciones para procurar que en todos los ámbitos nacionales pueda priorizarse su
5
Constitución de la República; Registro Oficial No. xxxx 20 de Octubre del 2008
6
Ibídem
7
Ibídem

4
protección, es entonces razonable que el Estado preste especial atención para garantizar su
efectivo acceso a la población en general, a más de que es un deber primordial según así lo
establece el Artículo 3 numeral 1 de la Carta Magna, lo que sin duda alguna se deriva de la
lucha de campesinos para la protección de la misma en un afán de obtener el respaldo
estatal para mejorar los medios de producción de los sectores rurales del país.

Es por tanto necesario que el Estado reincorpore a su Administración la gestión y manejo

de este sector estratégico, que como se lo mencionó en la Introducción, también fue parte
de Privatización, como la que se encuentra ligada a la sentencia en la expuesta en la
sentencia no. 0005-10-See-Cc de la Corte Constitucional de Transición, en cuyo caso
estaba bajo los embalses "La Esperanza" y "Poza Honda" a cargo de la Empresa
Manageneración S.A., y que a criterio del Ejecutivo tenía deficiencias en la administración
de estos embalses.

Así mismo el legislador constituyente instituyó una sección para el agua, en los Artículos
411 y 412 de la Constitución de la República se delimitan se establecen los principios,
finalidades y se deriva la responsabilidad de la planificación, regulación y control del Agua
a la autoridad nacional del agua, que en los actuales momentos se la ha denominado
SENAGUA8

La protección estatal del agua no solo se limita al mantenimiento de las cuencas

hidrográficas existentes, sino que también se extiende a la " conservación, recuperación y
manejo integral de los recursos hídricos, cuencas hidrográficas y caudales ecológicos
asociados al ciclo hidrológico"9

Respecto de su utilización y gestión la Constitución de la República define dos

modalidades de gestión, la Pública y la Comunitaria, al respecto, la Pública corresponde a
las actividades atribuidas a la Autoridad Nacional del Agua, y a la gestión de los Gobiernos
Autónomos Descentralizados de conformidad a las competencias que les han sido
asignadas a cada uno de ellos; y la Comunitaria, a la gestión que se realice en las
comunidades rurales, en donde la Autoridad del Agua (SENAGUA) de conformidad con a

8
Decreto ejcutivo Senagua
9
Artículo 411 constitución

5
la Ley de Aguas vigentes y los decretos ejecutivos 10 emitidos, haya reconocido las Juntas
de Aguas, asociaciones comunitarias facultadas por la Constitución y la Ley para explotar
este sector estratégico con la finalidad de hacer participes a toda la comunidad de la
misma.

Así mismo, el último inciso del Artículo 318 de la Constitución de la República establece
un orden de prelación en la gestión y planificación de los recursos hídricos, aduciendo para
ello que en primer lugar de prioridad se encuentra la gestión de los recursos hídricos que se
destinarán a consumo humano; en segundo lugar la gestión de riego que garantice la
soberanía alimentaria; en tercer lugar la gestión de caudal ecológico y actividades
productivas, de la misma forma, este orden de prelación se utilizará para el
"aprovechamiento con fines productivos por parte de los sectores público, privado y de la
economía popular y solidaria, de acuerdo con la ley."

10
decretos ejecutivo juntas de agua