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INTEGRANTES:
GONZALES PULIDO CAMILA
LLAURI LOYOLA NIKOLD
GUERRA LIMAY EDSON
GAMBOA TAPIA TICIANA
GUTIERREZ CORDOVA NANCY
JACINTO LLENQUE JOSADY
JIMENEZ DAYANA
HUAMANCHUMI KAREN
Chimbote-Perú
2021
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INDICE
1. INTRODUCCIÓN…………………………………………………………pág. 3.
2. FUENTES FORAMALES Y MATERIALES DEL DERECHO: ………pág. 4 - 8.
3. CONCLUSIÓN……………………………………………………………...pág. 9.
4. BIBLIOGRAFÍA……………………………………………………………pág. 11
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INTRODUCCIÓN
El presente trabajo de investigación tiene por finalidad precisar las fuentes de la historia del
derecho destacando la evolución de la misma y su aplicación en el ámbito jurídico.
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FUENTES FORAMALES Y MATERIALES DEL DERECHO
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1.1 LEGISLACIÓN: Se denomina Legislación al cuerpo de leyes que regulan
determinada materia o ciencia, a través del cual se ordena la vida en un país, es
decir, lo que popularmente se llama ordenamiento jurídico y que establece aquellas
conductas y acciones aceptables o rechazables de un individuo, institución,
empresa, entre otras. Como todas las fuentes formales, la Legislación es un
procedimiento de creación de normas jurídicas, pero, sin embargo, tiene
particularidades propias que la distinguen de las otras fuentes formales. Hay dos
concepciones básicas acerca del origen de la legislación u ordenamiento jurídico.
Por un lado, la corriente normativa señala que el ordenamiento está expresado en
un conjunto de normas que se entienden y se rigen con una serie de juicios de
valor, creencias y convicciones. Y, por otro lado, la corriente institucional supone
que ese orden estará establecido por la sociedad, por aquellos mecanismos que
aplican y producen las normas y por todas aquellas instituciones y criterios de
aplicación. La legislación rige por sobre todas las personas e instituciones,
estableciendo sus derechos, deberes, sanciones y cómo se asegura su cumplimiento.
Los tribunales de justicia oficiales son los encargados de intervenir en caso de la
violación de la legislación.
Por lo general, la legislación es propuesta por un miembro de la legislatura (por
ejemplo, un miembro del Congreso o del Parlamento), o por el ejecutivo, luego es
debatida por los miembros de la legislatura y a menudo es enmendada. Aquellos
que tienen el poder formal para crear legislación son conocidos como legisladores,
la rama judicial del gobierno puede tener el poder formal para interpretar la
legislación
Ha sido reconocida como la fuente formal más importante del Derecho. Ello se
debe a que el Estado tal como lo conocemos ahora, ha desarrollado su
preponderancia y ha perfilado claramente sus rasgos jurídicos gracias a las teorías
de división de los poderes, y al desarrollo del concepto de Estado de Derecho.
Gracias a la legislación se puede organizar un determinado sector y un país en su
conjunto. Como mencione anteriormente se trata de un conjunto de normas y reglas
que hacen posible regular y organizar la vida de las personas en determinados
campos. Por ejemplo, se puede encontrar legislación del medio ambiente o
legislación penal (mucho más amplía). Existen cientos de cuerpos legislativos, pero
podemos diferenciar cinco grandes cuerpos legales: Laboral, Civil, Penal,
Administrativa, Mercantil.
La legislación adopta diversas formalidades, no todos tienen el mismo valor, los
procedimientos legislativos producen normas de diversos rangos, está conformada
por la Constitución nacional que se rige como la norma madre y suprema y luego
por las leyes que son el producto del trabajo del poder legislativo, aquellas
manifestaciones reglamentarias, potestad del Poder ejecutivo, la Constitución, las
Leyes, los Decretos Supremos, resoluciones (Supremas, Ministeriales, Directorales,
etc.) como, tratados, convenciones, disposiciones, contratos, entre otras.
La legislación como fuente formal del derecho pone las siguientes características:
-Se trata de un procedimiento para la creación de normas jurídicas generales
- dicho procedimiento debe observar determinadas formalidades y se manifiesta en
forma escueta
-existe cierta jerarquización entre las leyes que la integran
- es producto de las políticas escogidas por los poderes del estado
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¿Quién se encarga de legislar?
El poder legislativo es el competente para legislar. Este poder es elegido en los
estados democráticos por los ciudadanos, porque en último término son los
ciudadanos quién dictan las normas que posteriormente les regularán y organizarán.
Cada Estado tiene un proceso determinado y diferente de los demás para legislar,
depende del sistema unicameral o bicameral de su parlamento y de cómo haya
quedado establecido este procedimiento en la constitución.
Finalmente, el contenido de la legislación es producido por expresión de voluntad
de los Poderes del Estado, lo que la diferencia de la costumbre, la doctrina y la
expresión de voluntad de las personas naturales y jurídicas.
¿Es importante la Legislación?
Si uno viviese en una comunidad en la cual no existe este conjunto de normas que
nos dirán como actuar, responder ante determinadas situaciones y que básicamente
ordenarán la vida en ella, entonces, es casi seguro que el descontrol mandaría, ya
que no todas las personas suelen respetar el derecho de los otros ni tampoco
desplegar sus obligaciones, por eso y atendiendo a esta cuestión es que una
legislación es la mejor manera que existe para que una comunidad subsista, se
desarrolle y crezca, ya que en el medio del caos sería imposible que esto así se
suceda.
1.2 COSTUMBRES: La costumbre en el derecho es la forma inicial en la cual las
leyes y la legislación eran creadas. También el llamado derecho consuetudinario se
define mediante la repetición de ciertas reglas o conductas que, con el paso del
tiempo, se implantan en la sociedad dando paso a la obligatoriedad jurídica de
dicha costumbre.
La costumbre es la forma más antigua de formación del derecho, es la fuente casi
exclusiva del derecho. Gilissen muestra que entre los siglos X y XII, la costumbre
fue la principal fuente de derecho en las sociedades occidentales. Básicamente,
durante 200 años, la costumbre no ha sido ampliamente utilizada.
El tema de la costumbre como Fuente del Derecho, toma prestada este concepto
general, pero lo enriquece y particulariza al convertirlo en costumbre jurídica. Esto
quiere decir que le añade requisitos más estrictos que los de la costumbre general
(tomada en sentido social) y lo trata de distinguir de ella. Al mismo tiempo, al
determinar que la costumbre produzca normas jurídicas, tiene que dar a su
cumplimiento el respaldo de la fuerza del Estado.
Hoy en día, la costumbre sólo juega un papel secundario y subsidiario cuando la
ley escrita es deficiente.
1.2.1 LA INTEGRACIÓN DE LA COSTUMBRE EN EL ORDENAMIENTO
JURÍDICO DEL ESTADO
La creación de Derecho no es una prerrogativa exclusiva del Estado. La tendencia
centralista y uniforme respecto del ordenamiento jurídico del Estado debe ceder
ante la legitimación que posee la sociedad para crear Derecho de forma directa, a
través de la norma consuetudinaria, debido a que, en no pocas ocasiones, la rigidez
de la ley no permite dar solución a la diversidad de conflictos que se originan en el
ámbito social.
De esta forma, mediante las “fuentes de recepción del Derecho” se produce la
integración de la costumbre en el ordenamiento jurídico del Estado y
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consecuentemente, se le reconoce a la costumbre de forma expresa o tácita su
condición de norma jurídica y su carácter obligatorio.
El reconocimiento e integración de la costumbre en el ordenamiento jurídico puede
hacerse mediante dos vías:
1. Reconocimiento directo: cuando es la propia ley la que hace remisión a la
costumbre y así, el ordenamiento la reconoce. Puede citarse a modo de ejemplo el
art. 1.3 del Código Civil. En este caso, es la ley la que determina el lugar y
funciones que ostenta la costumbre en el ordenamiento jurídico de que se trate, así
como los requisitos necesarios para su validez.
2. Reconocimiento indirecto: cuando son los propios tribunales de justicia los que
reconocen y aplican la costumbre. Por lo general, se da en aquellos ordenamientos
en los que la jurisprudencia adquiere el valor de fuente del Derecho.
Costumbre secundum legem, que regula una materia que ha sido objeto de
una Ley, pero ampliándola o dándole una interpretación peculiar.
Costumbre praeter legem, que regula una materia que no ha sido regulada
por la Ley.
Costumbre contra legem, regula una materia de forma distinta a como
aparece regulada en la Ley, es por ello inaplicada en la mayor parte del
Estado.
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1.3 JURISPRUDENCIAS: La jurisprudencia, denominada también precedente
judicial, stare decises, doctrina jurisprudencial, sentencia normativa, criterio
jurisprudencial, es la decisión del más alto tribunal de un país que, al resolver un
caso concreto, establece un principio o doctrina jurídica vinculante para el propio
tribunal supremo y para todos los órganos jurisprudenciales inferiores, mientras no
sea derogada o modificada por resolución debidamente motivada del propio
tribunal supremo. Así se entiende a la jurisprudencia tanto en el sistema romano
germánico como en el anglosajón.
En un sentido amplio se entiende por jurisprudencia a toda decisión emanada de
autoridad judicial o gubernativa, independientemente de su rango y categoría, al
interpretar y aplicar el Derecho. Así, por ejemplo, se habla de jurisprudencia de la
Corte Suprema, jurisprudencia de la Corte Superior, jurisprudencia del Tribunal
Fiscal, del Tribunal Registral, etcétera.
Un amplio sector de la doctrina define a la jurisprudencia como el conjunto de
fallos firmes y uniformes de los tribunales. En este sentido, por ejemplo, la Ley de
Amparo mexicana, segundo párrafo del art. 192, dispone: “Las resoluciones
constituirán jurisprudencia, siempre que lo resuelto en ellas se sustenten en cinco
sentencias ejecutorias ininterrumpidas por otra en contrario, que hayan sido
aprobadas por lo menos por ocho ministros si se tratara de jurisprudencia de Pleno,
o por cuatro ministros, en los casos de jurisprudencia de las salas”; el Código
Procesal Civil y Mercantil de Guatemala (arts. 621 y 627) dispone que para que se
siente jurisprudencia, la Corte Suprema de Justicia debe emitir cinco fallos
uniformes, no interrumpidos por otro en contrario. No compartimos esta definición
de jurisprudencia, porque ha servido y aún sirve para que magistrados sin
principios éticos o sin capacidad para desempeñarse como tales den soluciones
diferentes a casos iguales, con desmedro de la seguridad jurídica que es el pilar
fundamental sobre el que se edifica un Estado Constitucional de Derecho.
Origen de la jurisprudencia
La jurisprudencia se originó en el Derecho Romano y equivalía al conocimiento de
los justo o injusto. En el ámbito anglosajón, se estudia sus orígenes en el periodo
del rey de Inglaterra ‘Guillermo, el conquistador’. Él era el responsable de
interpretar y aplicar la ley. Para que llegara a todos los rincones del reinado
distribuyó jueces en todo el territorio que unifican sus órdenes.
Además, complementa el ordenamiento jurídico mediante la interpretación de la
ley, la costumbre y los principios generales del Derecho. La jurisprudencia, por
regla general, no es fuente directa, sino indirecta de Derecho.
En la actualidad, se la concibe como la doctrina sentada por los Tribunales
Superiores al interpretar y aplicar el derecho en sus áreas de conocimiento. El
conjunto de sentencias dictaminadas por el organismo oficial consolida la
jurisprudencia española.
Características de la jurisprudencia
Constituye un complemento al ordenamiento jurídico cuando la doctrina se
establece de modo reiterado al aplicar la ley, las costumbres y los principios del
Derecho.
Se forma a partir de decisiones y fallos de un juez que sienta precedente para el
futuro. Se convierte en criterio constante y uniforme que recae sobre casos
idénticos o análogos.
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Los órganos facultados para sentar jurisprudencia están contemplados en la
Constitución, por ejemplo, el Tribunal Supremo.
Se vincula a cada Nación y tradiciones jurídicas, por lo que puede variar de un
Estado a otro.
Es una fuente formal e indirecta del derecho, en el sentido que será consultada por
jueces para sus resoluciones, sin crear normas jurídicas de carácter general.
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Las fuentes materiales del derecho, son los actos o hechos pasados de los que se deriva
la creación, modificación, o extensión de normas jurídicas. También se entiende por tales
normas a los órganos de los cuales emana las leyes que componen el ordenamiento jurídico;
conocido como órganos normativos o como facultades normativas; y a los factores
históricos que inciden en la creación del derecho. De lo anterior se desprenden
respectivamente las nociones de fuentes del derecho en sentido material.
Las fuentes materiales son fuentes de exteriorización del derecho; de dichas fuentes nacen o
se crean normas jurídicas que rigen una sociedad en general. Se dice pues que es la esencia
del nacimiento de la norma jurídica o del porque la idea de crear una norma. Según
Abelardo torre en la décimo tercera edición de su libro " introducción al estudio del
derecho" afirma que las fuentes materiales o reales, pueden ser definida como; los factores
y elementos que determinan o al menos condiciones el contenido de tales normas, estos
factores son las necesidades o problemas (culturales, económicos, gremiales, etc.); que el
legislador tiende a resolver, y además a resolver y, además los fines o valores que el
legislador quiere realizar en el medio social para el que legisla.
Cabe hacer notar que también influye el factor subjetivo; es decir, la personalidad misma
del legislador o legisladores conformada entre otros elementos, sino también jurídico. Esta
fuente material contribuye no solo a conformar el contenido de la legislación, sino también
de la jurisprudencia. Por otra parte, Piccato Rodríguez menciona las fuentes materiales
como integración de acontecimientos o circunstancias prevalecientes en el seno de una
sociedad cualquier, que deriva de a situaciones que requieren una regulación jurídica con
orientación especifica; Se trata pues de cuestiones de hecho que imponen la necesidad de
dar respuestas normativas a ciertas necesidades sociales. Alberto Montoro Ballesteros cita
que las fuentes materiales del derecho son aquellas designadas por la doctrina como los
factores, fenómenos o acontecimientos, de diferente naturaleza y significación, que
contribuye a determinar y fijar el contenido de la norma jurídica. Las fuentes materiales del
derecho son los factores que provocan la aparición y determinan el contenido de las normas
jurídicas. Son las causas productoras del derecho. Pueden mencionarse entre ellas, además
de las creencias religiosas y morales, las ideas políticas y sociales, los intereses económicos
y las circunstancias históricas.
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CONCLUSIONES
Culminado este informe, queda claro cuales son las fuentes materiales y formales del
derecho, como también la clasificación de ellos. Aunque en muchos sitios web y/o libros
hay cierta confusión por las diferentes definiciones acerca de nuestro tema, los autores del
presente trabajo hicimos el esfuerzo para llegar al punto y se facilite para que usted como
lector pueda comprender mejor los conceptos de los temas tratados.
Ante esto queda claro que. - La construcción del derecho como técnica de control social
parte de distintas fuentes, las cuales llamamos fuentes del derecho. Estas fuentes tienen la
posibilidad de ser diferenciadas según su origen específico, origen por el cual la ideología
tradicional distingue fuentes históricas, fuentes formales y fuentes reales.
Según Abelardo Torre en la décimo tercera versión de su libro "introducción al análisis del
derecho" confirma que las fuentes materiales o reales, tienen la posibilidad de ser
determinada como; los componentes y recursos que determinan o por lo menos condiciones
el contenido de tales reglas, dichos componentes son las necesidades o inconvenientes
(culturales, económicos, gremiales, etcétera.); que el legislador tiende a solucionar, y
además a solucionar y, además los objetivos o valores que el legislador desea hacer en el
medio social para el que legisla.
Concluimos así este trabajo y esperamos haya sido de su agrado y entendible, gracias por su
atención y reciban nuestros cordiales saludos.
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Referencias Bibliográficas:
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https://baripedia.org/wiki/Las_fuentes_del_derecho
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https://economipedia.com/definiciones/legislacion.html
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Raffino, M.(16 de septiembre de 2020). "Jurisprudencia". Concepto.
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