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I. INTRODUCCIÓN
La expresión “lavado de dinero” (money laundering) fue empleada
por primera vez en el ámbito judicial de los EE. UU. en 1982 —refiere
Blanco Cordero1—, a propósito de una resolución de decomiso de di-
nero producto del narcotráfico. El origen de esta expresión, sin embargo,
proviene del argot de organizaciones mafiosas de los EE. UU., principal-
mente ítaloamericanas, para referirse al acto de incorporación de los fondos
obtenidos ilícitamente a cadenas de lavanderías automáticas —constituidas
como sociedades interpuestas—, donde estos eran mezclados con fondos
lícitos, con el objeto de aparentar legalidad en su obtención2. Esta ter-
minología o sus versiones equivalentes, tales como “blanqueo de bienes”
o “reciclaje de capitales”, han sido posteriormente empleadas en sentido
jurídico por la normativa internacional con la cual los Estados concretaron
sus esfuerzos de lucha intergubernamental contra este fenómeno delictivo.
Asimismo, ha sido incorporada en los ordenamientos internos mediante
la emisión de normas administrativas de contenido preventivo, así como
de disposiciones de carácter represor3.
1 Blanco Cordero, Isidoro, El delito de blanqueo de capitales, 4.ª ed., Navarra: Aranzadi,
2015, p. 98.
2 Mathers, Chris, Crime school: Money laundering. True crime meets the world of business
and finance, Nueva York: Firefly Book, 2004, p. 21; Del Cid Gómez, Juan Miguel,
Blanqueo internacional de capitales: cómo detectarlo y prevenirlo, Barcelona: Deusto, 2007,
p. 21; Barral, Jorge, Legitimación de bienes procedentes de la comisión de delitos: análisis
de la Ley 25246 de encubrimiento y lavado de activos de origen delictivo, Buenos Aires: Ad
Hoc, 2003, p. 39; Vervaele, John, “Blanqueo de capitales y cooperación internacional
en los delitos económicos”, en Revista del Centro de Investigación Interdisciplinaria en
Derecho Penal Económico, Córdoba: 2001, pp. 2 y 3.
3 Martínez-Buján Pérez, Carlos, “La dimensión internacional del blanqueo de
dinero”, en García Arán, Mercedes (dir.), Estudios de derecho judicial: el fenómeno de la
internacionalización de la delincuencia económica, Madrid: CGPJ 2005, p. 214.
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Política Criminal, n.º 48, Madrid: 1992, p. 749. Si bien la expresión “blanqueo” había
sido empleada por el legislador cuatro años antes en la Exposición de Motivos de la LO
1/1988, de 24 de marzo (de reforma del CP de 1973, en materia de tráfico ilícito de
drogas —en cuya Exposición de Motivos expresó que “con el objetivo de hacer posible
la intervención del derecho penal en todos los tramos del circuito económico del tráfico
de drogas, se incorpora un nuevo precepto al capítulo VII del Título XIII del Libro II
del Código, que sanciona las conductas de aprovechamiento de los efectos y ganancias
de aquel tráfico o lo que es lo mismo, que pretende incriminar esas conductas que vienen
denominándose de ‘blanqueo’ del dinero de ilícita procedencia”—), y luego descartada en
el texto original del CP de 1995 (en este se optó por denominar al citado Capítulo
como “De la receptación y otras conductas afines”). Sin embargo, dicha expresión ha
sido incorporada al Código vigente mediante la reforma del 2010 ejercida por la LO
5/2010, de 22 de junio, denominándose actualmente al capítulo XIV del Título XIII
de la Parte Especial como “De la receptación y el blanqueo de capitales”. Al respecto,
véase González Rus, Juan José, “Capítulo 28: Delitos contra el patrimonio y contra
el orden socioeconómico (x). Sustracción de cosa propia a su utilidad social o cultural.
Delitos societarios. Receptación y blanqueo de capitales”, en Morillas Cueva, Lorenzo
(coord.), Sistema de derecho penal español: parte especial, Madrid: Dykinson, p. 636; De
Alfonso Laso, Daniel, “La modificación del delito de blanqueo de capitales (art. 301
y 302)”, en Quintero Olivares, Gonzalo (dir.), La reforma penal de 2010: análisis y
comentarios, Navarra: Aranzadi, 2010, p. 254.
7 D’Albora, Francisco, Lavado de dinero, 2.ª ed., Buenos Aires: Ad Hoc, 2011, pp. 16 y
17; Orsi, Omar, Lavado de dinero de origen delictivo, Buenos Aires: Hammurabi, p. 158.
8 El “Reglamento Modelo Americano sobre delitos de lavado relacionados con el tráfico
ilícito de drogas y otros delitos graves”, de mayo de 1992, fue aprobado por la Comisión
Interamericana para el Control del Abuso de Drogas-CICAD. Este instrumento fue el
resultado de la reunión de expertos conformada por la CICAD y recomendaba a los
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países miembros que aprobasen una legislación dirigida a la represión del blanqueo de los
productos derivados del tráfico ilícito de drogas.
9 D. Leg. N.º 1106, “De lucha eficaz contra el lavado de activos y otros delitos relacionados
a la minería ilegal y el crimen organizado”, publicado en el diario oficial El Peruano el
19 de abril del 2012 (recientemente modificado por el art. 5 del D. Leg. N.º 1249,
“Sobre medidas para fortalecer la prevención, detección y sanción del lavado de activos
y el terrorismo”, publicado el 26 de noviembre del 2016). Esta norma derogó la llamada
“Ley Penal contra el Lavado de activos”, Ley N.º 27765, del 20 de junio del 2002. En
ambas, el legislador consideró, por el empleo de la expresión “lavado de activos”, que
este constituía el término que más apropiadamente describiría al fenómeno delictivo.
10 Gálvez Villegas, Tomás, El delito de lavado de activos: criterios sustantivos y procesales.
Análisis del Decreto Legislativo N.º 1106, Lima: Instituto Pacífico, 2014, p. 40.
11 Prado Saldarriaga, Víctor, Criminalidad organizada y lavado de activos, Lima: Idemsa,
2013, p. 100.
12 En relación con España, Eduardo Fabián emplea la terminología “reciclaje de fondos”
al parecer por cuestiones estilísticas, para evitar ser repetitivo con el empleo del término
“blanqueo”. Cfr. Fabián Caparrós, Eduardo, El delito de blanqueo de capitales, Madrid:
Colex, 1998, p. 48.
13 Díez Ripollés, José Luis, “El blanqueo de capitales procedentes del tráfico de drogas:
la recepción de la legislación internacional en el ordenamiento penal español”, en
Martínez Arrieta, Andrés (dir.), Cuadernos de derecho judicial. El encubrimiento, la
receptación y el blanqueo del dinero: normativa comunitaria, n.º 1, Madrid: 1994, p. 186.
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dicha conceptualización legal, por su parte, el Reglamento del D. Leg. N.º 1104 (D. S.
N.º 093-2012-PCM, del 8 de setiembre del 2012) prevé que el dominio sobre bienes,
derechos o títulos puede ser únicamente adquirido mediante mecanismos compatibles
con el “ordenamiento jurídico, y solo a aquellos se extiende la protección que este
brinda”. Adicionalmente, establece que, salvo en el caso del tercero adquiriente de buena
fe y a título oneroso, “detentar o poseer los bienes o activos obtenidos ilícitamente y sus
efectos mediatos no constituyen justo título”.
21 Ley 10/2010, de 28 de abril, de prevención del blanqueo de capitales y de la financiación del
terrorismo, entre otras.
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II Congreso sobre prevención y represión del blanqueo de dinero: ponencias y conclusiones del
Congreso Internacional celebrado en Barcelona en noviembre de 2010, Valencia: Tirant lo
Blanch, 2011, p. 65.
25 Del Carpio Delgado, Juana, El delito de blanqueo de bienes en el nuevo Código Penal,
Valencia: Tirant lo Blanch, 1997, p. 93.
26 Abel Souto, “La reforma penal, de 22 de junio de 2010, en materia de blanqueo de dinero”,
art. cit., p. 69.
27 Díaz-Maroto y Villarejo, El delito de blanqueo de capitales en el derecho español, ob.
cit., p. 4.
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Román Puerta, Luis (dir.), Cuadernos de derecho judicial: fenómenos delictivos complejos,
n.° 9, Madrid: 1999, p. 237 y ss.
33 Fabián Caparrós, El delito de blanqueo de capitales, ob. cit., p. 49 y ss.; Benito
Sánchez, Carmen Demelsa, “Iniciativas internacionales en la lucha contra el blanqueo
de capitales”, en Rodríguez García, Nicolás y Eduardo Fabián Caparrós (coords.),
Corrupción y delincuencia económica, Bogotá: Universidad Santo Tomás, 2008, p. 295.
34 Así también lo entienden en el Perú, Gálvez Villegas, El delito de lavado de activos, ob.
cit., p. 31; García Cavero, Percy, El delito de lavado de activos, 2.ª ed., Lima: Jurista,
2015, p. 135; Hinostroza Pariachi, César, El delito de lavado de activos: delito fuente,
Lima, Grijley, 2009, pp. 38-39. En Brasil, Callegari, Lavado de activos, ob. cit., p. 63.
35 Prado Saldarriaga, Criminalidad organizada y lavado de activos, ob. cit., pp. 118 y
119.
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39 Del Cid Gómez, Blanqueo internacional de capitales, ob. cit., p. 20; Fabián Caparrós,
El delito de blanqueo de capitales, ob. cit., p. 49.
40 Blanco Cordero, El delito de blanqueo de capitales, ob. cit., pp. 105 y 106; Barral,
Legitimación de bienes procedentes de la comisión de delitos, ob. cit., p. 38; Aránguez
Sánchez, El delito de blanqueo de capitales, ob. cit., pp. 34 y 35; Bernasconi, Paolo,
Le blanchissage d’argent en droit pénal suisse: rapport explicatif avec proposition de révision
législative (nouvel art. 305 bis CP), Lugano, 1996, p. 3.
41 Barral, Legitimación de bienes procedentes de la comisión de delitos, ob. cit., p. 38.
42 Del Carpio Delgado, El delito de blanqueo de bienes en el nuevo Código Penal, ob.
cit., p. 286; Vidales Rodríguez, Los delitos de receptación y legitimación de capitales
en el Código Penal de 1995, ob. cit., p. 74; Fabián Caparrós, El delito de blanqueo de
capitales, ob. cit., p. 403; Faraldo Cabana, Patricia, “Aspectos básicos del blanqueo
de bienes en el Código Penal de 1995”, en Estudios Penales y Criminológicos, vol. 21,
Santiago de Compostela: 1998, p. 146; Palma Herrera, Los delitos de blanqueo de
capitales, ob. cit., pp. 412 y 413.
43 D. Leg. N.º 1106, “De lucha eficaz contra el lavado de activos y otros delitos relacionados
a la minería ilegal y el crimen organizado”, publicado en el Diario Oficial El Peruano el
19 de abril del 2012 (modificado por el art. 5 del D. Leg. N.º 1249, “Sobre medidas
para fortalecer la prevención, detección y sanción del lavado de activos y el terrorismo”,
publicado el 26 de noviembre del 2016).
44 El texto original del tipo base del delito de lavado (previsto en los arts. 1, 2 y 3 del D.
Leg. N.º 1106) ha sufrido una reciente variación. El art. 2 (que prevé la represión de
los actos de adquisición, utilización, administración, custodia, recepción, ocultamiento
o mantención en el poder de activos de origen delictuoso) ha sido modificado por el
art. 5 del citado D. Leg. N.º 1249 (del 26 de noviembre del 2016). Mediante dicha
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Capítulo I Consideraciones terminológicas y aspectos criminológicos del lavado …
como también se presenta en los Estados que han cumplido los deberes
de armonización legislativa dimanados de compromisos internacionales,
se reprime no el hecho aislado de adquirir, transferir, convertir, ocultar,
poseer o transportar activos de origen delictuoso, sino el de que estos se
cometan con el objetivo de evitar que el origen delictuoso de los activos
sea identificado. De lo contrario, se cuestionarían, de modo continuo e
irrazonable, las más diversas actividades comerciales o, inclusive, hasta los
más elementales actos de consumo.
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46 Orsi, Lavado de dinero de origen delictivo, ob. cit., p. 142; Aránguez Sánchez, El delito
de blanqueo de capitales, ob. cit., p. 35.
47 Al respecto, Isidoro Blanco prefiere hablar de integración, señalando que “el blanqueo
de capitales es el proceso en virtud del cual los bienes de origen delictivo se integran
en el sistema económico legal con apariencia de haber sido obtenidos de forma lícita”
[vid. Blanco Cordero, El delito de blanqueo de capitales, ob. cit., p. 107]. En el
mismo sentido, Julio Díaz-Maroto sostiene que se trata “del proceso o conjunto de
operaciones mediante el cual los bienes o el dinero resultantes de actividades delictivas,
ocultando tal procedencia, se integran en el sistema económico o financiero” [vid. Díaz-
Maroto y Villarejo, El delito de blanqueo de capitales en el derecho español, ob. cit., p.
5]. Así también, José Luis Díez-Ripollés señala que el blanqueo supone un conjunto
de “procedimientos por los que se aspira a introducir en el tráfico económico-financiero
legal los cuantiosos beneficios obtenidos a partir de la realización de determinadas
actividades delictivas especialmente lucrativas, posibilitando así un disfrute de aquellos
jurídicamente incuestionados” [vid. Díez Ripollés, “El blanqueo de capitales
procedentes del tráfico de drogas: la recepción de la legislación internacional en el
ordenamiento penal español”, art. cit., pp. 181 y 182]. Por su parte, Jorge Barral afirma
que “el lavado de dinero o blanqueo de capitales es cualquier acto u omisión mediante la
cual se pretende otorgar apariencia de legitimidad a los bienes obtenidos por la comisión
de delitos, con el fin de reintegrarlos al circuito económico legal, desvinculados de su
origen” [vid. Barral, Legitimación de bienes procedentes de la comisión de delitos, ob. cit.,
p. 38]. Así también, Diego Gómez sostiene que se trata de “aquella operación a través
de la cual el dinero de origen siempre ilícito (procedente de delitos que revisten especial
gravedad) es invertido, ocultado, sustituido o transformado y restituido a los circuitos
económico-financieros legales, incorporándose a cualquier tipo de negocio como si se
hubiere obtenido de forma lícita” [vid. Gómez Iniesta, El delito de blanqueo de capitales
en derecho español, ob. cit., p. 21]. En similar sentido, desde el enfoque del análisis
económico del derecho, sostiene Mateo Bermejo que el blanqueo de capitales “puede
definirse como un proceso más o menos complejo (dependiendo de las circunstancias)
que trata con bienes de origen delictivo y que tiene la finalidad de incorporar dichos
bienes en la economía legal para transformar el poder de adquisición potencial que
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Capítulo I Consideraciones terminológicas y aspectos criminológicos del lavado …
tiene el capital de origen ilícito en poder de adquisición efectivo, lo que implica ocultar
dicho origen ilícito” [vid. Bermejo, Prevención y castigo del blanqueo de capitales, ob. cit.,
p. 110]. En una concepción mucho más amplia, que incluso abarca atentados contra
la hacienda pública, pero centrando su atención en la incorporación de los bienes en
el tráfico económico legal como característica principal de este fenómeno delictivo,
sostiene Miguel Bajo “por blanqueo de dinero entendemos una estratagema por la que
un sujeto poseedor de dinero sustraído al control de las haciendas públicas, lo incorpora
al discurrir de la legitimidad, ocultando la infracción fiscal implícita y, en su caso, el
origen delictivo de la riqueza” [vid. Bajo Fernández, “El desatinado delito de blanqueo
de capitales”, art. cit., p. 13].
48 Aránguez Sánchez, El delito de blanqueo de capitales, ob. cit., p. 36; Blanco
Cordero, El delito de blanqueo de capitales, ob. cit., p. 106; Barral, Legitimación de
bienes procedentes de la comisión de delitos, ob. cit., p. 38; D’Albora, Lavado de dinero,
ob. cit., p. 14.
49 Del Carpio Delgado, El delito de blanqueo de bienes en el nuevo Código Penal, ob. cit.,
p. 166.
50 Sánchez-Vera Gómez-Trelles, Javier, “Blanqueo de capitales y abogacía: un necesario
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análisis crítico desde la teoría de la imputación objetiva”, en Indret: Revista para el Análisis
del Derecho, n.º 1, Barcelona: 2008, p. 10; Bermejo, Prevención y castigo del blanqueo de
capitales, ob. cit., p. 243.
51 García Cavero, Percy, El delito de lavado de activos, Lima: Jurista, 2013, p. 172.
52 Ley N.º 27693, “Ley de creación de la Unidad de Inteligencia Financiera del Perú” (del
12 de abril del 2002, recientemente modificada por el D. Leg. N.º 1249, del 26 de
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Capítulo I Consideraciones terminológicas y aspectos criminológicos del lavado …
noviembre del 2016). En cuyo art. 1 establece que la UIF-Perú es la institución “[...]
encargada de recibir, analizar, tratar, evaluar y transmitir información para la detección
del lavado de activos o del financiamiento del terrorismo, así como de coadyuvar a la
implementación por parte de los sujetos obligados del sistema para detectar operaciones
sospechosas de lavado de activos o del financiamiento del terrorismo, con pliego
presupuestal adscrito a la Presidencia del Consejo de Ministros”.
53 El art. 1, inc. 2 de la Ley 10/2010, de 28 de abril —“Ley de prevención del blanqueo de
capitales y de la financiación del terrorismo”— prevé lo siguiente:
“2. A los efectos de la presente ley, se considerarán blanqueo de capitales las siguientes
actividades:
a) La conversión o la transferencia de bienes, a sabiendas de que dichos bienes proceden de una
actividad delictiva o de la participación en una actividad delictiva, con el propósito de ocultar
o encubrir el origen ilícito de los bienes o de ayudar a personas que estén implicadas a eludir
las consecuencias jurídicas de sus actos.
b) La ocultación o el encubrimiento de la naturaleza, el origen, la localización, la disposición, el
movimiento o la propiedad real de bienes o derechos sobre bienes, a sabiendas de que dichos
bienes proceden de una actividad delictiva o de la participación en una actividad delictiva.
c) La adquisición, posesión o utilización de bienes, a sabiendas, en el momento de la recepción
de los mismos, de que proceden de una actividad delictiva o de la participación en una
actividad delictiva.
d) La participación en alguna de las actividades mencionadas en las letras anteriores, la asociación
para cometer este tipo de actos, las tentativas de perpetrarlas y el hecho de ayudar, instigar o
aconsejar a alguien para realizarlas o facilitar su ejecución [...]”.
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reconocido por la doctrina peruana57 en el análisis del D. Leg. N.° 1106 (así
como de la anterior Ley Penal contra el Lavado de Activos, Ley N.º 27765) y,
en similar sentido, ha sido admitido por la doctrina española, con relación al
art. 301 de su CP58.
En el Perú, son tres los dispositivos legales del D. Leg. N.° 1106
(arts. 159, 260 y 361 —modificados estos dos últimos por el art. 5 del D.
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Capítulo I Consideraciones terminológicas y aspectos criminológicos del lavado …
Leg. N.º 124962, del 26 de noviembre del 2016—) que representan al tipo
base del lavado de activos.
62 El aludido art. 5 del D. Leg. N.º 1249, “Sobre medidas para fortalecer la prevención,
detección y sanción del lavado de activos y el terrorismo” (publicado el 26 de noviembre
del 2016), ha modificado los arts. 2 y 3 del D. Leg. N.º 1106. Conforme al texto
reformado, el art. 2 deja de lado al elemento subjetivo del injusto exigido en su texto
original, estableciéndose en dicho precepto que será reprimido quien “adquiere, utiliza,
posee, guarda, administra, custodia, recibe, oculta o mantiene en su poder dinero,
bienes, efectos o ganancias, cuyo origen ilícito conoce o debía presumir”, sin ulteriores
finalidades. De esta forma, el actual art. 2 ha sido transformado en un tipo penal de
aislamiento. Por su parte, el art. 3 ha sido variado en lo relativo al objeto material y al
medio comisivo empleado para realizar la conducta típica. Previendo así, la represión del
que “transporta o traslada consigo o por cualquier medio dentro del territorio nacional
dinero en efectivo o instrumentos financieros negociables emitidos ‘al portador’ cuyo
origen ilícito conoce o debía presumir, con la finalidad de evitar la identificación de
su origen, su incautación o decomiso; o hace ingresar o salir del país consigo o por
cualquier medio tales bienes, cuyo origen ilícito conoce o debía presumir, con igual
finalidad”.
63 En el capítulo relativo a la “procedencia delictuosa de los bienes” se fundamentarán
las razones por las cuales consideramos que el art. 10 del D. Leg. N.º 1106
contiene elementos de tipicidad que complementan al tipo base. Particularmente, la
determinación de uno de sus posibles “sujetos activos” (el autoblanqueador, de acuerdo
con el tercer párrafo de dicho precepto), así como de la procedencia delictiva de los
activos (la categoría del “delito fuente”, según sus párrafos segundo y tecero). Nuestra
posición es manifiestamente contraria a las opiniones que consideran que el tipo base,
por aludir a un simple “origen ilícito”, no incorpora al delito fuente en la tipicidad.
Dicha propuesta elude la indispensable interpretación sistemática que debe efectuarse,
tanto a nivel de la propia normativa de represión (D. Leg N.º 1106, art. 10), como
del derecho interno de procedencia convencional. Tanto más, porque dicha postura
renuncia a considerar al delito fuente como exigencia típica (por tanto, requerido de
debida probanza) en el tipo base, no así en el tipo agravado previsto en el penúltimo
párrafo del art. 4 (“La pena será privativa de la libertad no menor de 25 años cuando el
dinero, bienes, efectos o ganancias provienen de la minería ilegal, tráfico ilícito de drogas,
terrorismo, secuestro, extorsión o trata de personas”). Para este sector de la doctrina peruana
—procedente del Ministerio Público—, los aludidos delitos precedentes sí constituyen
elementos objetivos del tipo agravado del lavado, por lo que correspondería solo en
tales casos —según dicho criterio— exigir la debida determinación y prueba del delito
previo.
64 Art. 10 (autonomía del delito y prueba indiciaria, conforme a la modificación dispuesta por el
D. Leg. N.º 1249, del 26 de noviembre del 2016): “El lavado de activos es un delito
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Capítulo I Consideraciones terminológicas y aspectos criminológicos del lavado …
Por otro lado, el tipo subjetivo de los arts. 1, 2 y 3 prevé las modalides
dolosas (directa o eventual) de la manera siguiente: “cuyo origen ilícito
conoce o debía presumir”. Asimismo, en el tipo legal se incorpora, como
elemento subjetivo del injusto, a “la finalidad de evitar la identificación de su
origen, su incautación o decomiso”. El mismo que, pero solo con relación
al art. 2, ha sido recientemente suprimido mediante la reforma dispuesta
por el D. Leg. N.º 1249 (del 26 de noviembre del 2016), transformán-
dosele en un tipo penal de aislamiento. No obstante, la prueba de dicha
finalidad ulterior debe ser exigible en los procesos iniciados durante la
vigencia de su texto original65.
65 El aludido art. 5 del D. Leg. N.º 1249, “Sobre medidas para fortalecer la prevención,
detección y sanción del lavado de activos y el terrorismo” (publicado el 26 de noviembre
del 2016), ha modificado los arts. 2 y 3 del D. Leg. N.º 1106. Conforme al texto
reformado, el art. 2 deja de lado al elemento subjetivo del injusto exigido en su texto
original, estableciéndose actualmente que será reprimido quien adquiere, utiliza, posee,
guarda, administra, custodia, recibe, oculta o mantiene en su poder dinero, bienes, efectos
o ganancias, cuyo origen ilícito conoce o debía presumir, sin ulteriores finalidades. Por
su parte, el art. 3 ha sido variado en lo relativo al objeto material y al medio comisivo
empleado para realizar la conducta típica. Previéndo, así, la represión del que “transporta
o traslada consigo o por cualquier medio dentro del territorio nacional dinero en efectivo
o instrumentos financieros negociables emitidos ‘al portador’, cuyo origen ilícito conoce
o debía presumir, con la finalidad de evitar la identificación de su origen, su incautación
o decomiso; o hace ingresar o salir del país consigo o por cualquier medio tales bienes,
cuyo origen ilícito conoce o debía presumir, con igual finalidad”.
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del tipo base—. Estamos, por consiguiente, ante un delito que presenta
una estructura de “tipo penal alternativo”66.
66 Sobre esta cuestión, precisa José Hurtado que los tipos penales alternativos
prescriben diversas acciones típicas, imponiéndose la sanción como consecuencia
de la realización de alguna de estas. Cfr. Hurtado Pozo, José, “§ 11 Tipicidad”, en
Hurtado Pozo, José y Víctor Prado Saldarriaga, Manual de derecho penal: parte
general, t. I, 4.ª ed., Lima: Idemsa, 2011, p. 410.
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1. Contexto criminógeno
El lavado de activos constituye un fenómeno jurídico-económico
de dinámica evolutiva y trasnacional, cuya incriminación por los Estados
presenta reciente data71. Su mimetización, reinvención y expansión han
70 Manes, Vittorio, “Il riciclaggio dei proventi illeciti: teoria e prassi dell’intervento
penale”, en Barillaro, Michele (coord.), Criminalità organizzata e sfruttamento delle
risorse territoriali, Milano: Giuffrè, 2004, p. 158; Hurtado Pozo, José, “Droit pénal
économique: questions de la partie générale”, en Hurtado Pozo, José y Olivier
Thormann (eds.), Droit pénal économique, Zúrich: Schulthess, 2011, p. 61; Blanco
Cordero, El delito de blanqueo de capitales, ob. cit., p. 66; Abel Souto, Miguel, El
delito de blanqueo en el Código Penal español: bien jurídico protegido, conductas típicas
y objeto material tras la Ley Orgánica 15/2003, de 25 de noviembre, Barcelona: Bosch,
2005, p. 44; Fabián Caparrós, El delito de blanqueo de capitales, ob. cit., p. 73; Arias
Holguín, Aspectos político-criminales y dogmáticos de tipo de comisión doloso de blanqueo
de capitales (Art. 301 CP), ob. cit., p. 37; Palma Herrera, Los delitos de blanqueo de
capitales, ob. cit., p. 237; Pérez Cepeda, Ana, La seguridad como fundamento de la deriva
del derecho penal postmoderno, Madrid: Iustel, 2007, p. 92; De La Cuesta Arzamendi,
José Luis, “El derecho penal ante la criminalidad organizada: nuevos retos y límites”,
en Gutiérrez-Alviz, Faustino y Marta Valcárcel (dirs.), La cooperación internacional
frente a la criminalidad organizada, Sevilla: Universidad de Sevilla, 2001, p. 117;
Sánchez García de Paz, Isabel, La criminalidad organizada: aspectos penales, procesales,
administrativos y policiales, Madrid: Dykinson, 2005, p. 151; Gálvez Bravo,Rafael, Los
modus operandi en las operaciones de blanqueo de capitales, Barcelona: Bosch, 2014, p. 41.
71 Durrieu Figueroa, Roberto, Rethinking Money Laundering & Financing of Terrorism
in International Law, Boston: Nijhoff Publishers, 2013, p. 45. Al respecto, sostiene
Francisco Jiménez, “a pesar de la antigüedad y del carácter endémico de estos fenómenos,
la respuesta jurídico-internacional ha sido bastate tardía, pues solo a finales del siglo xx
o, en su caso, ya adentrado el siglo xxi, es cuando el derecho internacional ha empezado
a presentar propuestas normativas e institucionales para su combate”. Vid. Jiménez
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90 Financial Action Task Force, Annual Report 1995-1996, 28 June, FATF, 1996, p. 8.
91 Grupo de Acción Financiera Internacional, Las Recomendaciones del GAFI:
estándares internacionales sobre la lucha contra el lavado de activos, el financiamiento del
terrorismo y de la proliferación, GAFI/OCDE, 2012, p. 17.
92 Financial Stability Forum, Report of the Working Group on Offshore Centres, Basilea:
FSF, 2010, p. 9.
90
Capítulo I Consideraciones terminológicas y aspectos criminológicos del lavado …
Los paraísos fiscales, por su parte, son Estados que aplican regímenes
fiscales de escasa o nula tributación, caracterizados tanto por su reglamen-
tación permisiva y supervisión bancaria vulnerable, como por la rigidez
de su reserva tributaria y secreto bancario. En estas plazas financieras, de
acuerdo con Álvarez Pastor y Eguidazu Palacios95, se proporcionan
91
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Capítulo I Consideraciones terminológicas y aspectos criminológicos del lavado …
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Capítulo I Consideraciones terminológicas y aspectos criminológicos del lavado …
111 El art. 2 del D. Leg. N.º 1104 (“Decreto Legislativo que modifica la legislación sobre
pérdida de dominio”, del 19 de abril del 2012), establece que “la pérdida de dominio
es una consecuencia jurídico-patrimonial a través de la cual se declara la titularidad de
los objetos, instrumentos, efectos y ganancias del delito a favor del Estado por sentencia
de la autoridad jurisdiccional, mediante un debido proceso [...]. Se aplica cuando se
trate de objetos, instrumentos, efectos o ganancias de los siguientes delitos: tráfico
ilícito de drogas, terrorismo, secuestro, extorsión, trata de personas, lavado de activos,
delitos aduaneros, defraudación tributaria, concusión, peculado, cohecho, tráfico de
influencias, enriquecimiento ilícito, delitos ambientales, minería ilegal y otros delitos y
acciones que generen efectos o ganancias ilegales en agravio del Estado”.
112 Albrecht, Hans-Jörg, Criminalidad transnacional, comercio de narcóticos y lavado de
dinero, Bogotá: UEC, 2001, pp. 36 y 37.
113 Prefacio de Antonio Maria Acosta en United Nations Oficce on Drugs and Crime,
The globalization of crime, ob. cit., p. iii.
97
Fidel Mendoza Llamacponcca El delito de lavado de activos
98
Capítulo I Consideraciones terminológicas y aspectos criminológicos del lavado …
3. Transnacionalidad
El lavado de activos constituye una consecuencia necesaria de todos
los delitos capaces de generar rendimientos económicos, principalmente
los realizados por la criminalidad organizada. Esto implica, según precisa
Durrieu Figueroa121, que el proceso de lavado se inicia, generalmente,
en la jurisdicción donde fue realizado el delito fuente, culminando cuando
99
Fidel Mendoza Llamacponcca El delito de lavado de activos
122 Fabián Caparrós, Eduardo, “La aplicación territorial del delito de blanqueo de
capitales en el derecho español”, en Pérez Cepeda, Ana (dir.), El principio de justicia
universal: fundamentos y límites, Valencia: Tirant lo Blanch, 2012, p. 478; Albrecht,
Criminalidad transnacional, comercio de narcóticos y lavado de dinero, ob. cit., p. 13;
Bermejo, Prevención y castigo del blanqueo de capitales, ob. cit., p. 120; Blanco
Cordero, El delito de blanqueo de capitales, ob. cit., p. 395.
123 Gálvez Bravo, Los modus operandi en las operaciones de blanqueo de capitales, ob. cit., p.
170.
124 Durrieu Figueroa, Rethinking Money Laundering & Financing of Terrorism in
International Law, ob. cit., pp. 41 y 42.
125 Callegari, Lavado de activos, ob. cit., p. 33.
100
Capítulo I Consideraciones terminológicas y aspectos criminológicos del lavado …
Estos factores, por tanto, develan las limitaciones que presentan los
sistemas jurídicos nacionales y los tradicionales mecanismos de cooperación
internacional para luchar contra este fenómeno delictivo. El lavado de
activos, se constata, ha tenido un desarrollo internacional de mayor cele-
ridad que las políticas intergubernamentales dirigidas hacia su prevención
y represión127. Es por ello indispensable que los Estados dirijan contra el
blanqueo una ofensiva armonizada y global distinta a la empleada contra
la criminalidad tradicional128.
4. Profesionalización
La rentabilidad producida por los delitos previos requiere ser in-
corporada al tráfico económico a través de mecanismos complejos, útiles
para distanciar a los activos de su fuente criminal. Se señala, por dicha
razón, que detrás de las operaciones de reciclaje existe un aparato logístico
debidamente organizado. Las ventajas que la globalización y los progresos
tecnológicos proporcionan para el blanqueo han motivado que las organi-
zaciones criminales inviertan importantes recursos destinados a profesio-
nalizar a sus integrantes (en el caso de las organizaciones constituidas para
101
Fidel Mendoza Llamacponcca El delito de lavado de activos
102
Capítulo I Consideraciones terminológicas y aspectos criminológicos del lavado …
5. Dañosidad socioeconómica
En la actualidad, se reconoce al delito de lavado de activos una sin-
gular autonomía en consideración a que se le concibe como un injusto
propio y diferenciado de los delitos con los que tradicionalmente se le
vinculaba, aunque tenga importantes conexiones con ellos. La emanci-
pación135 del delito de lavado, con respecto al que produjo los activos de
origen criminal, entraña a un injusto material dotado en sí mismo de da-
ñosidad socioeconómica que merece y necesita ser penado, de modo tal que
sancionarlo no depende de la sanción del delito fuente, superándose así la
dimensión instrumental que ofrecía las organizaciones criminales. Si bien
es cierto que estas se valen de los actos de lavado para dotar de apariencia
de legalidad a sus ingentes rendimientos económicos, tal instrumental en
sí mismo contiene un autónomo reproche punitivo por afectar un bien
jurídico diferenciado e independiente del lesionado por las actividades
criminales precedentes136.
135 Berdugo Gómez de la Torre y Fabián Caparrós, “La ‘emancipación’ del delito de
blanqueo de capitales en el derecho penal español”, art. cit., p. 132.
136 Jiménez García, La prevención y lucha contra el blanqueo de capitales y la corrupción, ob. cit.,
p. 14.
137 Reseña intitulada como “Money-Laundering and Globalization” de la Oficina de
las Naciones Unidas contra la Droga y el Delito - UNODC. Recuperado de <bit.
ly/1CHDprz>.
138 United Nations Oficce on Drugs and Crime, Estimating illicit financial flows
resulting from drug trafficking and other transnational organized crimes. Research report.
Octobre 2011, Viena: OCDE/UNODC, 2011. Recuperado de <bit.ly/1cTAGA0>.
103
Fidel Mendoza Llamacponcca El delito de lavado de activos
139 Las conclusiones del Informe de la UNODC han sido empleadas, entre otros
documentos, como considerandos de la Exposición de Motivos de la Resolución del
Parlamento Europeo (del 23 de octubre del 2013), sobre “la delincuencia organizada,
la corrupción y el blanqueo de dinero: Recomendaciones sobre las acciones o iniciativas
que han de llevarse a cabo”. Informe definitivo 2013/2107(INI).
140 Del Cid Gómez, Juan Miguel, “Detección del blanqueo y sus efectos socioeconómicos”,
en Abel Souto, Miguel y Nielson Sánchez Stewart (coords.), III Congreso sobre
prevención y represión del blanqueo de dinero, Valencia: Tirant lo Blanch, 2013, p. 43.
141 Informe Estadístico de la UIF-Perú (periodo de enero 2007 a enero 2017). Recuperado
de <bit.ly/2s57DLd>
104
Capítulo I Consideraciones terminológicas y aspectos criminológicos del lavado …
105
Fidel Mendoza Llamacponcca El delito de lavado de activos
IV. FA S E S D E L P R O C E S O D E L AVA D O D E AC T I VO S : E L
TRATAMIENTO TRIFÁSICO DEL GRUPO DE ACCIÓN FINANCIERA
INTERNACIONAL (GAFI)
Entre los modelos de tratamiento del proceso de lavado de activos,
por ejemplo, las propuestas formuladas por Zünd, Ackermann y Ber-
nasconi147, la clasificación elaborada por el Grupo de Acción Financiera
146 Del Carpio Delgado, El delito de blanqueo de bienes en el nuevo Código Penal, ob. cit., pp. 79
y 80.
147 Carlos Aránguez refiere que, entre las principales propuestas con las que se ha estudiado
las etapas del proceso de lavado de activos, se tiene al “modelo naturalista” de Zünd
(quien recurre a la circulación natural del agua para explicar los ciclos del blanqueo), al
“modelo circular del Departamento del Tesoro de EE. UU.” (que se centra en el efecto
multiplicador del blanqueo), al “modelo teleológico” de Ackermann (que parte de la
premisa de que cada acto efectuado por el lavador está condicionado por el fin inmediato
que persigue, por las posibilidad concretas de continuar actuando y por lo factores
favorables que se le presenten) y al “modelo bifásico” de Bernasconi (quien estructura
al lavado en dos fases: el blanqueo de primer grado o laundering —que se centra en
hacer desaparecer los indicios que conectan a los activos con su fuente criminal, a fin de
evitarse su decomiso o emplearlos como prueba de cargo— y el blanqueo de segundo
grado o recycling —que constituyen las operaciones efectuadas, a medio o largo plazo,
106
Capítulo I Consideraciones terminológicas y aspectos criminológicos del lavado …
con el objeto de reintroducir los bienes de origen delictivo en el tráfico económico legal
a fin de confudirlos con el patrimonio lícito—). En detalle, véase Aránguez Sánchez,
El delito de blanqueo de capitales, ob. cit., pp. 37-40; así también, Gálvez Bravo, Los
modus operandi en las operaciones de blanqueo de capitales, ob. cit., pp. 36-39.
148 Groupe d’Action Financière, Rapport sur la lutte contre le blanchiment de capitaux,
Annexe 2, París: Collection des rapports officiels, 1990, p. 91.
149 Prado Saldarriaga, Criminalidad organizada y lavado de activos, ob. cit., pp. 120-125;
García Cavero, El delito de lavado de activos, ob. cit., p. 22; Gálvez Villegas, El delito
de lavado de activos, ob. cit., pp. 72 y 73.
150 Blanco Cordero, El delito de blanqueo de capitales, ob. cit., p. 73; Bermejo, Prevención
y castigo del blanqueo de capitales, ob. cit., pp. 122 y 123; Gálvez Bravo, Los modus
operandi en las operaciones de blanqueo de capitales, ob. cit., pp. 34 y 35; Vidales
Rodríguez, Los delitos de receptación y legitimación de capitales en el Código Penal de
1995, ob. cit., pp. 71-74.
151 Groupe d’Action Financière, Rapport sur la lutte contre le blanchiment de capitaux, ob. cit.,
p. 91.
152 Acuerdo Plenario N.º 3-2010 (del 17 de noviembre del 2010, f. j. n.° 14).
107
Fidel Mendoza Llamacponcca El delito de lavado de activos
1. Colocación (placement)
Esta fase ha sido también denominada como “introducción”, “in-
serción” y “sustitución”. Dado que la acumulación de riquezas obtenidas
delictivamente puede llamar la atención en relación con su ilícita proce-
dencia, el lavador busca desprenderse materialmente de importantes sumas
de dinero sin tener aún por objeto ocultar la identidad de los titulares155.
153 STS N.º 156/2011, del 21 de marzo del 2011 (2.ª Sala de lo Penal del TS. Ponente:
Giménez García). En dicho caso, el TS concluyó que estaban acreditadas las dos
primeras fases (colocación y ensombrecimiento), no habiéndose alcanzado la tercera
(integración) por intervención policial. La sentencia sostuvo que “esto en nada afecta a
la consumación, ya que el aprovechamiento de los capitales blanqueados por su titular,
formaría parte del agotamiento del delito, en otro caso, el delito de blanqueo sería de
imposible acreditación en muchos casos”.
154 Blanco Cordero, El delito de blanqueo de capitales, ob. cit., p. 76.
155 Zaragoza Aguado, Javier Alberto, “El blanqueo de dinero. Aspectos sustantivos. Su
investigación”, en Martínez Arrieta, Andrés (dir.), Cuadernos de derecho judicial.
108
Capítulo I Consideraciones terminológicas y aspectos criminológicos del lavado …
109
Fidel Mendoza Llamacponcca El delito de lavado de activos
2. Ensombrecimiento (layering)
En esta fase, una vez que los capitales han sido convertidos en ins-
trumentos o bienes que permitan su fácil manejo (colocación), se oculta o
110
Capítulo I Consideraciones terminológicas y aspectos criminológicos del lavado …
164 Blanco Cordero, El delito de blanqueo de capitales, ob. cit., p. 84; Aránguez Sánchez,
El delito de blanqueo de capitales, ob. cit., p. 41; Barral, Legitimación de bienes procedentes
de la comisión de delitos, ob. cit., p. 33.
165 Vidales Rodríguez, Los delitos de receptación y legitimación de capitales en el Código
Penal de 1995, ob. cit., p. 73.
166 Lombardero Expósito, Luis Manuel, Blanqueo de capitales: prevención y represión del
fenómeno desde la perspectiva penal, mercantil, administrativa y tributaria, Barcelona:
Bosch, 2009, p. 57; Cálix Vallecillo, El delito de blanqueo de capitales en el Código
Penal español, ob. cit., p. 45; Callegari, Lavado de activos, ob. cit., p. 46.
167 Callegari, Lavado de activos, ob. cit., p. 47.
168 Blanco Cordero, El delito de blanqueo de capitales, ob. cit., p. 85.
111
Fidel Mendoza Llamacponcca El delito de lavado de activos
Con relación a esta etapa, Callegari173 destaca que las ventajas de las
diversas técnicas de ensombrecimiento se fundamentan en la rapidez de las
169 Fabián Caparrós, El delito de blanqueo de capitales, ob. cit., p. 142 y ss.
170 Pinilla Rodríguez, Alvaro, “Las tipologías de blanqueo en España (I): estudio de
las tipologías más frecuentes en nuestro país”, en Zaragoza Aguado, Javier Alberto
(dir.), Estudios de derecho judicial: prevención y represión del blanqueo de capitales, n.º 28,
Madrid: 2000, p. 76.
171 Gutiérrez Francés, “Las altas tecnologías de la información al servicio del blanqueo
de capitales transnacional”, art. cit., p. 195.
172 García Cavero, El delito de lavado de activos, ob. cit., p. 24.
173 Callegari, Lavado de activos, ob. cit., p. 48.
112
Capítulo I Consideraciones terminológicas y aspectos criminológicos del lavado …
3. Integración (integration)
Esta etapa consiste en introducir los bienes de origen delictivo a la
economía legal sin levantar sospechas sobre su fuente criminal, otorgán-
doles a su origen una apariencia de haber sido obtenido de forma legítima.
Sobre esta cuestión, según Blanco Cordero174, los sistemas de integración
introducen los activos ya lavados en la economía, de manera que aparecen
como inversiones normales, créditos o reinversiones de ahorros. La detec-
ción de la fuente delictiva de los capitales en cuestión resulta por demás
difícil en esta fase, si previamente no lo ha sido en las fases de colocación
o ensombrecimiento175. En esta fase, la identificación o detección de los
bienes blanqueados solo será posible, principalmente, mediante la infil-
tración clandestina, por ejemplo, a través de agentes encubiertos.
113
Fidel Mendoza Llamacponcca El delito de lavado de activos
Los paraísos fiscales: cómo los centros offshore socavan las democracias, Madrid: Akal, 2005,
p. 45; Martínez Selva, José María, Los paraísos fiscales: uso de las jurisdicciones de baja
tributación, Madrid: Dijusa, 2005, p. 26; Del Cid Gómez, Blanqueo internacional de
capitales, ob. cit., p. 37.
179 Cálix Vallecillo, El delito de blanqueo de capitales en el Código Penal español, ob. cit.,
p. 48 y ss.
114
Capítulo IV Conducta típica y aspecto subjetivo
I. INTRODUCCIÓN
En el presente capítulo, interpretaremos cada uno de los actos tí-
picos incorporados por el legislador peruano, con base a lo dispuesto
tanto en las Convenciones de la ONU sobre blanqueo, que no distan en
lo sustancial de las modalidades incriminadas en el derecho extranjero,
como en el español. Por tanto, las imperfecciones legislativas, así como
sus aciertos, se predican por igual en dichos países. De acuerdo al objeto
de investigación, analizaremos solo las conductas típicas de conversión
o transferencia (art. 1 del D. Leg. N.º 1106), ocultamiento o tenencia
(art. 2) y el traslado, transporte, hacer ingresar o salir activos de origen
delictuoso (art. 3), con particular atención a la continuidad del injusto.
De esta manera, en relación con el tipo base, podremos diferenciar entre
las modalidades de lavado de consumación instantánea y de delito per-
manente, considerando los efectos que se desprenden en el ámbito de la
intervención delictiva y en la prescripción de la acción penal. Asimismo,
se analizarán las consecuencias que se desprenden de determinado tipo de
consumación para efectos de los delitos que produjeron activos maculados
con antelación a la puesta en vigor de la norma incriminatoria misma del
lavado o ampliatoria de los delitos fuente.
463
Fidel Mendoza Llamacponcca El delito de lavado de activos
464
Capítulo IV Conducta típica y aspecto subjetivo
2 Del Carpio Delgado, Juana, El delito de blanqueo de bienes en el nuevo Código Penal,
Valencia: Tirant lo Blanch, 1997, p. 177.
465
Fidel Mendoza Llamacponcca El delito de lavado de activos
466
Capítulo IV Conducta típica y aspecto subjetivo
467
Fidel Mendoza Llamacponcca El delito de lavado de activos
1.3.2. Transferir
Este verbo típico se refiere a la transmisión de activos, sea título
oneroso o gratuito, pudiendo implicar, de acuerdo con Caro Coria8 la
transferencia del dominio o de la propiedad, así como de la posesión o
simple tenencia. Esta modalidad delictiva se produce, principalmente, a
través de las transferencias electrónicas de fondos realizadas en las institu-
ciones financieras o bancarias9, así como en las agencias de transferencia
de dinero o las dedicadas al servicio de remesas o de giros postales. Estas
maniobras económicas pueden ser efectuadas tanto al interior del tráfico
económico nacional, como también involucrando operaciones de alcance
transfronterizo o internacional.
468
Capítulo IV Conducta típica y aspecto subjetivo
12 De acuerdo con Del Carpio Delgado, El delito de blanqueo de bienes en el nuevo Código
Penal, ob. cit., p. 186; y Gálvez Villegas, El delito de lavado de activos, 2014, ob. cit.,
p. 170. En contra de esta consideración, señalando que se trata más bien de un acto
de conversión porque los fondos siguen estando en el patrimonio del autor, Blanco
Cordero, El delito de blanqueo de capitales, 2015, ob. cit., p. 560; Caro Coria, “Sobre
el tipo básico de lavado de activos”, art. cit. p. 197; así también, García Cavero, Percy,
El delito de lavado de activos, 2.ª ed., Lima: Jurista, 2015, p. 87.
13 García Cavero, El delito de lavado de activos, 2015, ob. cit., p. 88; Caro Coria, “Sobre
el tipo básico de lavado de activos”, art. cit. p. 199.
14 Prado Saldarriaga, Criminalidad organizada, ob. cit., p. 268.
469
Fidel Mendoza Llamacponcca El delito de lavado de activos
470
Capítulo IV Conducta típica y aspecto subjetivo
471
Fidel Mendoza Llamacponcca El delito de lavado de activos
472
Capítulo IV Conducta típica y aspecto subjetivo
21 Hurtado Pozo, José, “§ 21 Concurso de leyes y de delitos”, en Hurtado Pozo, José y Víctor
Prado Saldarriaga, Manual de derecho penal: parte general, 4.ª ed., t.II, Lima: Idemsa, 2011,
p. 205.
22 El 12 de noviembre de 1991 se publicó el D. Leg. N.º 736 que, por vez primera en el Perú,
incriminó el delito de lavado de activos procedentes del narcotráfico, incorporándolo en
el CP de 1991 (arts. 296-A y 296-B).
473
Fidel Mendoza Llamacponcca El delito de lavado de activos
23 El 27 de junio del 2002 se publicó la Ley N.º 27765 (Ley penal contra el lavado de activos),
que amplió el delito fuente —de narcotráfico y narcoterrorismo— a los “delitos contra
la administración pública, secuestro, proxenetismo, tráfico de menores, defraudación
tributaria, delitos aduaneros u otros similares que generen ganancias ilegales”.
24 Del Carpio Delgado, El delito de blanqueo de bienes en el nuevo Código Penal, ob. cit.,
p. 200.
25 El art. 296-A fue incorporado al CP de 1991 mediante el D. Leg. N.º 736 (del 12
de noviembre de 1991), tipificando al delito de lavado de activos procedentes del
narcotráfico, del modo siguiente: “El que interviene en la inversión, venta, pignoración,
transferencia o posesión de las ganancias, cosas o bienes provenientes de aquellos o del
beneficio económico obtenido del tráfico ilícito de drogas, siempre que el agente hubiese
conocido ese origen o lo hubiera sospechado, será reprimido con pena privativa de la
libertad no menor de 5 ni mayor de 10 años [...].
El que compre, guarde, custodie, oculte o reciba dichas ganancias, cosas, bienes o
beneficios conociendo su ilícito origen o habiéndolo sospechado, será reprimido con la
misma pena”.
26 Por su parte, mediante el art. 296-B se previó la represión de quien: “interviniera en el
proceso de blanqueado o lavado de dinero proveniente del tráfico ilícito de drogas o del
narcoterrorismo, ya sea convirtiéndolo en otros bienes, o transfiriéndolo a otros países,
474
Capítulo IV Conducta típica y aspecto subjetivo
que se sigan cometiendo hasta por lo menos esta última fecha. Su sanción
no depende de la fuente criminal productiva —los actos de narcotráfico,
según el ejemplo, fueron ejecutados cuando el lavado era impune—, sino
de la realización del comportamiento incriminado como lavado desde no-
viembre de 1991 (por ocultamiento o tenencia) y que recae sobre activos
previamente maculados (al proceder del tráfico ilícito de drogas).
475
Fidel Mendoza Llamacponcca El delito de lavado de activos
tenidos, por ejemplo, mediante actos de colusión ilegal (art. 384 CP)
o de cohecho (arts. 393 y 394 CP) aun cuando ambos puedan haberse
cometido en un intervalo en el que no eran considerados delitos previos
idóneos para dar lugar al lavado. La mácula delictuosa de los activos
generada por hechos que, al momento de su comisión, no constituyen
predicate offences, no impide que las conductas de lavado de estructura
permanente puedan ser típicas, siempre que sigan efectuándose con
posteridad a la Ley N.º 27765 —que amplió los delitos fuente—. Estas
consideraciones han sido incluso convenientemente sostenidas por la
Sala Penal Nacional27.
27 La Sala Penal Nacional, mediante la Sentencia dictada por el Colegiado “C” (del 2
de febrero del 2016, recaída sobre el Exp. N.º 151-2010), resolvió en diferido una
excepción de naturaleza de acción deducida contra una imputación por lavado de activos
procedentes de actos de corrupción cometidos entre abril de 1999 y febrero del 2001.
Declarándola fundada con respecto a los actos conversión y transferencia atribuidos y,
por otra parte, infundada en relación con la imputación por actos de ocultamiento y
tenencia —este extremo del fallo no vincula al fondo del asunto, pues el caso concluyó
en absolución—.
28 STC N.º 2488-2002-HC/TC, Piura (del 18 de marzo del 2004, caso Villegas Namuche).
476
Capítulo IV Conducta típica y aspecto subjetivo
477
Fidel Mendoza Llamacponcca El delito de lavado de activos
478
Capítulo IV Conducta típica y aspecto subjetivo
b.i) previeron que los Estados partes que, si tipifiquen estas modalidades
delictivas, lo hagan “con sujeción a los conceptos fundamentales de su
ordenamiento jurídico”. La incriminación de ambas conductas no deja
de ser problemática, toda vez que se pueden, al menos formalmente, pre-
sentar como el inmediato acto posterior a la comisión del delito previo.
Si se tuviere que apreciar el texto legal (art. 2 del D. Leg. N.º 1106)
desde una perspectiva puramente gramatical, se sancionaría a quien, co-
nociendo el origen delictuoso de los activos —o debiendo presumirlo—,
35 Del Carpio Delgado, Juana, “La posesión y utilización como nuevas conductas en
el delito de blanqueo de capitales”, en Berdugo Gómez de la Torre, Ignacio (dir.),
Revista General de Derecho Penal, n.º 15, Madrid: Iustel, 2011, p. 12.
36 Suárez González, Carlos, “Blanqueo de capitales y merecimiento de pena:
consideraciones críticas a la luz de la legislación española”, en Cuadernos de Política
Criminal, n.º 58, Madrid, 1996, p. 149; Lampe, Ernst-Joachim, “El nuevo tipo penal
de blanqueo de dinero (§ 261 StGB)”, en Estudios Penales y Criminológicos, n.º 20,
Santiago de Compostela, 1997, p. 129; Aránguez Sánchez, El delito de blanqueo de
capitales, ob. cit., p. 90; Ambos, Kai, La aceptación por el abogado defensor de “honorarios
maculados”: lavado de dinero, Bogotá: Universidad Externado de Colombia, 2004, p. 12;
Pérez Manzano, Mercedes, “Neutralidad delictiva y blanqueo de capitales: el ejercicio
de la abogacía y la tipicidad del delito de blanqueo de capitales”, en Bajo Fernández,
Miguel y Silvina Bacigalupo Saggese (eds.), Política criminal y blanqueo de capitales,
Madrid: Marcial Pons, 2009, p. 170; Arias Holguín, Diana, Aspectos político-criminales
y dogmáticos de tipo de comisión doloso de blanqueo de capitales (Art. 301 CP), Madrid:
Iustel, 2011, p. 26; Blanco Cordero, El delito de blanqueo de capitales, 2015, ob. cit.,
p. 561.
479
Fidel Mendoza Llamacponcca El delito de lavado de activos
ejerza “posesión” sobre los mismos o los “utilice” sin ninguna finalidad
ulterior dirigida, por ejemplo, al disimulo de su procedencia criminal.
La supresión del elemento subjetivo del injusto (mediante el D. Leg. N.º
1249), persigue —independientemente de que así lo haya pretendido el
legislador— el aislamiento económico de quienes cometen delitos capaces
de generar activos ilícitos. Aislamiento que se busca realizar incriminando
(como blanqueo) la realización de negocios entablados con el agente del
delito fuente, al margen de su finalidad o cuantía involucrada37. La pro-
blemática de la supresión del elemento subjetivo del injusto será luego
desarrollada.
37 Blanco Cordero, El delito de blanqueo de capitales, 2015, ob. cit., pp. 561-562.
38 Calderón Tello, El delito de blanqueo de capitales, ob. cit., p. 175.
39 Abel Souto, Miguel, “La reforma penal española de 2010 sobre el blanqueo, las nuevas
técnicas de comisión delictiva y el uso de las telecomunicaciones para el blanqueo”,
en Abel Souto, Miguel y Nielson Sánchez Stewart (coords.), III Congreso sobre
prevención y represión del blanqueo de dinero, Valencia: Tirant lo Blanch, 2013, p. 177.
480
Capítulo IV Conducta típica y aspecto subjetivo
2.4.4. Administrar
Se trata de la realización de actos de gestión o manejo de los activos42
de origen delictuoso, efectuados para el suministro de recursos financieros,
inyección de capitales, dirección y ejecución de estrategias de inversión,
así como para la obtención de infraestructura en favor de los bienes o de
las sociedades interpuestas creadas para la administración del patrimonio
criminal. Estas actividades engloban las funciones de gerenciamiento que
típicamente realizan los testaferros, mandatarios, agentes fiduciarios de
paraísos fiscales o los proveedores de servicios financieros off shore.
40 Caro Coria, “Sobre el tipo básico de lavado de activos”, art. cit., p. 200.
41 García Cavero, El delito de lavado de activos, 2013, ob. cit., p. 88.
42 Prado Saldarriaga, Criminalidad organizada, ob cit., p. 270.
481
Fidel Mendoza Llamacponcca El delito de lavado de activos
2.4.5. Recibir
Esta modalidad típica implica la incorporación de los activos a la
esfera de tenencia material. De acuerdo con Gálvez Villegas43, esta
conducta típica, en oposición a la “adquisición” de bienes de origen de-
lictuoso, no contiene la exigencia de transferencia de la propiedad, sino
únicamente la relación física entre el sujeto activo del lavado y los activos
que le son entregados de forma transitoria o permanente44.
2.4.6. Ocultar
A través de la conducta de ocultamiento el sujeto activo del lavado
despliega maniobras dirigidas a disimular o esconder la fuente real de los
bienes delictuosamente obtenidos. El objetivo perseguido mediante esta
actividad es el camuflaje físico de los activos procedentes del delito, así
como también el ocultamiento jurídico o contable45. Esto último da lugar
a que esta conducta típica pueda configurarse, de acuerdo a lo establecido
por las Convenciones de Viena (art. 3, inc. 1, lit. b.ii), de Palermo (art. 6,
inc. 1, lit. a.ii) o de Mérida (art. 23, inc. 1, lit. a.ii), como la ocultación
de la verdadera naturaleza, origen, ubicación, disposición, movimiento o
propiedad de bienes de origen delictuoso.
482
Capítulo IV Conducta típica y aspecto subjetivo
46 García Cavero, El delito de lavado de activos, 2015, ob. cit., pp. 87-88.
47 Prado Saldarriaga, Criminalidad organizada, ob. cit., p. 274.
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Fidel Mendoza Llamacponcca El delito de lavado de activos
48 Sexta (6.1) Disposición Complementaria, Transitoria y Final de la Ley N.º 28306 (del
29 de julio del 2004), reformada por el art. 4 del D. Leg. N.º 1249 (del 26 de noviembre
del 2016).
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Capítulo IV Conducta típica y aspecto subjetivo
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Fidel Mendoza Llamacponcca El delito de lavado de activos
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