DIPLOMADO VIRTUAL EN

CONTRATACIÓN ESTATAL
Guía didáctica 3: Contratos y Garantías

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DIPLOMADO VIRTUAL EN CONTRATACIÓN ESTATAL
 Se espera que, con los temas abordados en la presente guía didáctica, el
estudiante logre la siguiente competencia específica:

 Reconocer el contenido, las cláusulas y garantías en la contratación

estatal.
.

• Contenido del contrato.

Contenido del • Cláusulas excepcionales.
contrato y • La caducidad.
cláusulas • Interpretación unilateral.
excepcionales
• Modificación unilateral.
• Terminación unilateral.
• Reversión.

Garantías en la • Monto/suficiencia.
contratación • Pólizas
estatal

Ilustración 1: Contenidos temáticos.

Fuente: Autor

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Tema 1: Contenido del contrato y cláusulas excepcionales
Tema 1: Nombre del tema
Contenido del contrato
A grandes rasgos, su contenido se sustenta en:
 La identificación de las partes que lo suscriben.
 El objeto.
 Valor y forma de pago contractual.
 El plazo del contrato:
 Plazo de ejecución. Período otorgado al contratista para el
cumplimiento de las obligaciones contractuales (entrega).
 Plazo de vigencia. Término en el cual son exigibles parte de las
obligaciones contractuales (garantía del bien).
 Las disponibilidades presupuestales que amparan el contrato.
 Las obligaciones de las partes.
 Cláusulas excepcionales (si proceden).
 Multas y cláusula penal pecuniaria.
 Los requisitos de perfeccionamiento y ejecución.

Cláusulas excepcionales
Son facultades que le otorga la ley a las entidades públicas para ejercer
vigilancia efectiva sobre el acatamiento del contrato estatal, estas son:

a) La caducidad
 Facultad para dar por terminado el contrato administrativo.
 En caso de incumplimiento grave de obligaciones por parte del contratista,
que puedan llevar a la paralización en la ejecución del objeto contractual.
 Tiene efectos sancionatorios sobre la capacidad del contratista.
 Conlleva la inhabilidad para celebrar contratos con las entidades públicas.

b) Interpretación Unilateral
 La administración puede hacer interpretación (claridad) de obligaciones y
condiciones de un contrato, en caso de duda.
 Mediante acto administrativo motivado (argumentos que llevaron a
realizar la interpretación).

Modificación Unilateral
 Para evitar la paralización o afectación del servicio.
 Inicialmente debe buscar la modificación consensuada del contrato.

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  La entidad reconoce mayores costos con la modificación unilateral.
 Si la modificación implica incremento mayor a 20% del valor pactado puede
renunciar a la ejecución del contrato.

Terminación Unilateral
El artículo 17 de la Ley 80 de 1993 establece las causales de terminación
unilateral del contrato estatal, por motivos del interés público, mediante acto
administrativo debidamente motivado dispondrá la terminación anticipada conforme:
 Situación de orden público lo imponga.
 Por muerte o incapacidad física permanente del contratista, si es persona
natural, o por disolución de la persona jurídica del contratista (podrá
continuarse la ejecución con el garante de la obligación).
 Por interdicción judicial de declaración de quiebra del contratista (podrá
continuarse la ejecución con el garante de la obligación).
 Cesación de pagos, concurso de acreedores o embargos judiciales del
contratista que afecten de manera grave el cumplimiento del contrato.

Reversión
Para contratos de explotación o concesiones de bienes. Al finalizar el plazo
de ejecución, el contratista debe entregar los bienes, en caso de una concesión para
la construcción, operación, mantenimiento de una vía: las máquinas de la obra serán
entregadas.

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Tema 2: Obligatoriedad de las garantías en la contratación estatal

Una vez esbozado al inicio del diplomado desde el enfoque constitucional, lo

relevante de contrato estatal para el cumplimiento de sus fines sociales, la
legislación ha promovido una serie de mecanismos que amparen su cumplimiento.

 Las garantías son mecanismos de cobertura de los riesgos.

 Se trata del instrumento otorgado por los oferentes o por el contratista de una
entidad pública contratante, en favor de esta o de terceros, con el objeto de
garantizar los riesgos a que se encuentre expuesta la administración según
el contrato.

Garantía de cumplimiento
La garantía de cumplimiento del contrato estatal es aquella mediante la cual una
compañía de seguros se compromete a pagar los perjuicios derivados del
incumplimiento de las obligaciones contraídas por el tomador, en virtud de la
celebración de un contrato. Tienen carácter indemnizatorio, pues su finalidad como
es proteger el patrimonio público del daño que le puede ocasionar el posible
incumplimiento de las obligaciones contractuales por parte del particular contratista,
para de esta manera evitar que dicho patrimonio se vea afectado o empobrecido
(Colombia compra eficiente, 2020).
Los amparos no son acumulables y si son excluyentes entre sí:
- Cesión del contrato: las condiciones generales de la garantía única de
cumplimiento deberán señalar que, en el evento de incumplimiento por parte
por parte del contratista garantizado, el asegurador resolviera continuar como
cesionario en la ejecución del contrato, y la entidad estatal contratante
estuviere de acuerdo con ello, el contratista garantizado aceptará, desde el
momento de la contratación de la póliza, la cesión del contrato a favor del
asegurador. En este caso, el asegurador cesionario deberá constituir una
nueva garantía para amparar el cumplimiento de las obligaciones que ha
asumido por virtud de la cesión.

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 - Exclusiones en las pólizas de cumplimiento1: solo se admitirán las
exclusiones de:

Causa extraña (fuerza mayor o caso fortuito), el hecho de un tercero

o la culpa exclusiva de la víctima.
Daños causados por el contratista a los bienes de la entidad no
destinados al contrato, durante la ejecución de este.
Uso indebido, inadecuado o falta de mantenimiento preventivo, al que
está obligado la entidad estatal.
El deterioro normal que sufran los bienes entregados con ocasión del
contrato garantizando como consecuencia del trascurso del tiempo.

El régimen de garantías aplica para todos los contratos estatales, salvo para:
empréstito, interadministrativos y de seguros. Igualmente, cuando el valor sea
inferior al 10% de la menor cuantía o se trate de contratación directa, salvo que sea
necesario por la naturaleza y cuantía del contrato, será opcional a juicio del
contratante.

Objeto de las Garantías para:

 Proponentes: garantiza la seriedad de las ofertas. La sanción derivada del

incumplimiento del ofrecimiento.
- No suscripción del contrato sin justa causa.
- No ampliación vigencia de la garantía en caso de prórroga de la
adjudicación.
- No otorgamiento de la garantía de cumplimiento una vez suscrito el
contrato.

1
Portal Oficial Colombia Compra Eficiente, disponible en la página web:
https://sintesis.colombiacompra.gov.co/content/exclusiones-en-las-p%C3%B3lizas-de-
cumplimiento

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 - Retiro de la oferta cerrada de la licitación.
- Una vez solicitado cambiar procedimiento sin ser Mipyme (micro,
mediana y pequeña empresa).

 Contratistas: pretende el cumplimiento ante perjuicios directos derivados del

incumplimiento imputable al contratista en forma total, parcial, tardío o
defectuoso. En caso de multas y de la cláusula penal pecuniaria que se
hayan pactado en el contrato, pago de salarios, prestaciones sociales legales
e indemnizaciones laborales. En el caso de estabilidad y calidad de la obra
serían: los perjuicios ocasionados cualquier tipo de daño o deterioro por obra
entregada e imputables al contratista, perjuicios derivados de la mala calidad
o incorrecto funcionamiento de los bienes y equipos entregados. En relación
con las exigencias del pliego, en relación con las propias del equipo
entregado, en ausencia de calidad del servicio. Una vez recibido el servicio
la mala calidad o insuficiencia de los productos entregados en una
consultoría, la mala calidad del servicio prestado, teniendo en cuenta las
condiciones pactadas en el contrato. Los derivados de la responsabilidad
fiscal, responsabilidad extracontractual y prejuicios por reclamaciones de
terceros derivados de la responsabilidad extracontractual imputable al
contratista y subcontratistas.

Cláusula de indemnidad: el contratista se obliga a mantenerla libre de cualquier

daño o perjuicio originado en reclamaciones de terceros.
Si durante la ejecución del contrato, el contratista incumple su obligación podrá
citarse al garante para que respalde al contratista en relación con la obligación
adquirida con el Estado (art. 86, Ley 1474, 2011).

Monto (suficiencia)

Para garantizar la seriedad de la oferta, por regla general es el 10% del

presupuesto, según defina el pliego. Otras condiciones a considerar:

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 Amparo % Valor del Contrato Vigencia
Anticipo 100% del valor dado. Hasta la liquidación
Pago anticipado 100% del valor dado. Hasta la liquidación
Pago de salarios 5% 3 años más de plazo
Estabilidad y calidad de A juicio del contratante. 5 años a partir del
obra recibo
Calidad y funcionamiento A juicio del contratante. Según pliegos o
garantía mínima
presunta
Calidad en el servicio A juicio del contratante. Hasta la liquidación
Responsabilidad Mínimo 5% ó 200 SMLMV Vigencia del contrato.
extracontractual (entre 35000 y 75000 si el
valor es superior a
1.000.000)
Tabla 1: Monto o suficiencia.
Fuente: Autor

Tabla 2: Ejercicio de presupuesto.

Fuente: Autor

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 Divisibilidad: es excepcional, Aprobación de la garantía:
cuando:
 El plazo del contrato exceda de 5  Antes de iniciar la ejecución.
años.  Acta suscrita por el funcionario
 Se desarrolle en etapas competente.
sucesivas y diferenciadas.  Debe analizar el cumplimiento
 Garantías por etapas. de requisitos.

Tabla 3: Divisibilidad y aprobación de la garantía.

Fuente: Autor

Clases de garantías
1. Póliza de seguros.
2. Fiducia mercantil en garantía.
3. Garantía bancaria a primer requerimiento.
4. Endoso en garantía de títulos valores.
5. Depósito de dinero en garantía.
6. Cartas de crédito stand-by expedidas en el exterior (extranjeros no
domiciliados).
Efectividad (Cobro)
 Procedimiento administrativo, excepciona el Código de Comercio (art 96, ley
1474, 2011).
 Constituye el siniestro.
 Procedimiento verbal (una audiencia con suspensión).
 Pasos (citación al contratista y garante).
 Fecha precisa (brevedad según obligaciones).
 Mención expresa a los hechos.
 Informe de interventoría o supervisión.
 Elementos jurídicos (efectividad–cobro).
 Pasos procedimiento (continuación):
- Desarrollo audiencia (exposición de la entidad).
- Descargos del contratista y garante (explicaciones/aporta o pide
pruebas).

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 - Suspensión si hay que practicar pruebas conducentes y pertinentes, o
cuando fuere necesario. Se debe fijar fecha reanudación
- En la misma audiencia se toma la decisión.
- Solo hay reposición.
 Contenido del acto administrativo:
- Motivado (lo ocurrido en desarrollo de la audiencia) y lo general de todo
acto.
- Puede declarar que no hay responsabilidad.
 Puede declarar incumplimiento que no evidencie paralización (art. 17, ley 80,
1993) y cuantificar los perjuicios del mismo:
- Imponer las multas o clausula penal.
- Ordenar su pago al contratista ya al garante.
- Ordenar restablecer el monto de la garantía.
- Puede declarar la caducidad cuando se evidencie la paralización (art. 17
ley 80).
- Hace efectiva la cláusula penal cuando es acumulable con los perjuicios.
- Cuantifica el monto del perjuicio.
- Ordena su pago tanto al contratista como al garante.
- Demás efectos de la caducidad (liquidación del contrato, toma de
posesión de la obra, etc.)
 Las aseguradoras sólo pueden alegar:
- Causa extraña, esto es la fuerza mayor o caso fortuito, el hecho de un
tercero o la culpa exclusiva de la víctima.
- Daños causados por el contratista a los bienes de la entidad no
destinados al contrato.
- El uso indebido o inadecuado o la falta de mantenimiento preventivo
imputable a la contratante.
- El de mérito o deterioro normal como consecuencia del mero transcurso
del tiempo.

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 Ahora que has revisado algunos conceptos
asociados al contenido y garantías de la Contratación
Estatal te invitamos a realizar una mapa conceptual de
los dos temas presentados en la guía didáctica.

Recuerda la actividad no es obligatoria pero afianzará el

aprendizaje.

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 Congreso de la República de Colombia. (28 de octubre de 1993).
Ley 80. Santa Fe de Bogotá: Diario Oficial 41094.
 Congreso de la República de Colombia. (12 de julio de 2011). Ley
1474, Santa Fe de Bogotá: Diario Oficial 48128.
 Congreso de la República de Colombia. (16 de julio de 2007), Ley
1150, Santa Fe de Bogotá: Diario Oficial No. 46.691.
 Presidencia de la República de Colombia. (13 de abril de 2012).
Decreto 734, Santa Fe de Bogotá: Diario Oficial 48400.
 VEGA DE HERRERA, M. & ORDOÑEZ, A. (1999). Contratación
estatal: teoría y práctica. Bogotá: Editorial Temis.
 HERRERA, B. (2004). Contratos públicos. Bogotá: Ediciones
Jurídicas Gustavo Ibáñez.
 DNP. (2015). Decreto 1082. Bogotá.
 Alcaldía de Medellín. (2015). Manual de Contratación Herramienta
para el correcto ejercicio de la actividad contractual Municipio de
Medellín. Medellín: Secretaría General del Municipio de Medellín.
Recuperado de:
https://www.medellin.gov.co/irj/go/km/docs/pccdesign/Subportal
delCiudadano_2/PlandeDesarrollo_0_0_0/Publicaciones/Shared%2
0Content/Documentos/2016/ManualdeContratacion2015.pdf
 SENA. (2017). Manual de contratación versión 4. Bogotá: Servicio
Nacional de Aprendizaje. Recuperado de:
http://www.sena.edu.co/es-
co/transparencia/ProyectoNorma/proy_manual_contrata_40_2017
.pdf

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Esta guía fue elaborada para ser utilizada con fines didácticos como
material de consulta de los participantes en el Diplomado Virtual en
CONTRATACIÓN ESTATAL del Politécnico de Colombia, y solo podrá ser
reproducida con esos fines. Por lo tanto, se agradece a los usuarios referirla en los
escritos donde se utilice la información que aquí se presenta.

GUÍA DIDÁCTICA N°3

M2-DV23-GU03
MÓDULO 3: CONTRATOS Y GARANTÍAS
DIPLOMADO EN CONTRATACIÓN ESTATAL

© DERECHOS RESERVADOS - POLITÉCNICO DE COLOMBIA, 2021

Medellín, Colombia

Proceso: Gestión Académica Virtual

Realización del texto: Luz Carina Pérez, Abogada
Revisión del texto: John Alejandro Ricaurte, Asesor Gramatical
Diseño: Luisa Fernanda Serna, Comunicaciones

Editado por el Politécnico de Colombia

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