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C a r l o s A .

BOTASSI
Director
1" edición, 2000 M i g u e l H . E . OROZ
2^' edición 2004
Coordinador
Edición al cuidado de
Enrique Horacio Bonatto
E l n u e v o proceso
© Librería Editora Piálense S.R.L.
Calle 15 n° 644 - B1900 - La Plata - Buenos Aires - Argentina contencioso a d m i n i s t r a t i v o
info@editoraplatense. com. ar // wwrw. editoraplatense. com. ar
de l a P r o v i n c i a de Buenos A i r e s
Diseño de tapa, armado y paginación
Juan Bonatto Seoane
juanbott@hotmail. com
S'^^ Edición

J u a n Carlos CASSAGNE Claudia A. M. MILANTA

Impreso en Argentina - Queda hecho el depósito de ley J u l i o Rodolfo COMADIRA R i c a r d o Miguel ORTIZ

Inés A n u n c i a d a D'ARGENIO Pablo Esteban PERRINO

Agustín A. G o R D i L L O María J u l i a RICHERO

E l nuevo proceso contencioso a d m i n i s t r a t i v o de l a Provincia de Buenos A i - Roberto


res / Carlos A. Botassi ... [et.al.]; coordinado por M i g u e l H . E. Oroz: dirigido
Tomás HuTCHiNSON A. SALABERREN
por Carlos A.
Ana Cristina LOGAR Daniel Fernando SORIA
Botassi. - 3a ed. - L a Plata: Librería E d i t o r a Platense, 2011.
Miguel Ángel MARAFUSCHI C a r l o s R, T R I B I Ñ O
784 p.; 23x16 cm.

I S B N 978-950-536-228-8

1. Derecho A d m i n i s t r a t i v o . I . Botassi, Carlos A. I I . Oroz, M i g u e l H . E.,


coord. I I I . Botassi, Carlos A., dir.

CDD 342

LIBR€Rlñ
I S B N 978-950-536-228-8 €DITORR
PLñT€NS€
L O S P L A Z O S PARA DEMANDAR
ANTE LOS TRIBUNALES
CONTENCIOSO ADMINISTRATIVOS
C a r l o s R. T R I B I Ñ O

SuMAHio: I . Introducción.- I I . E l régimen bonaerense.- I I I . Nociones com-


plementarias.- rV. Inicio del cómputo: distintos supuestos.- V. L a acción de
amparo como vía i m p u g n a t o r i a de actos.- V I . Transcurso de los plazos y fina-
lización del cómputo.- V I I . E l tema cuando media retardación.- V I I I . Oportu-
nidades procesales para verificar el c u m p l i m i e n t o de los plazos

I. Introducción

L a impugnación de las decisiones administrativas en sede j u d i c i a l a


través de lo que se conoce tradicionalmente como proceso contencioso
administrativo, se encuentra sujeta en la mayor parte de las legislacio-
nes al cumplimiento de ciertos recaudos específicos.
Tanto en los sistemas continentales europeos como en las regulacio-
nes provinciales de nuestro país, esos recaudos se suelen rotular como
requisitos o condiciones de admisibilidad de la acción contencioso admi-
nistrativa, quedando a cargo del actor la acreditación de los mismos \
Tales requisitos, que complementan los que son comunes a todos los
demás procesos judiciales, h a n sido objeto de diversas clasificaciones.
Así, M A I R A L hace referencia a la existencia de "condiciones positi-
vas" ^para el acceso al control judicial, incluyendo en ellas la legitima-
ción, el acto justiciable, el agotamiento de la vía a d m i n i s t r a t i v a y la i n -
terposición en término de la demanda. Y menciona como "condiciones
negativas" a las cuestiones políticas y a los actos de gobierno ^.
TAWIL, por su parte, señala que los requisitos de admisibilidad pue-
den agruparse en tres diferentes, según que se los observe desde el
prisma de las partes involucradas, del obrar objeto de la acción o del
tiempo. E l p r i m e r grupo está vinculado con la capacidad de las partes.

1 TAWIL, Guido S., "Los plazos p a r a accionar en la instancia contencioso adminis-


t r a t i v a : p r i m e r a aproximación", R.A.P., n° 133, p. 1 1 .

2 M A I R A L , Héctor, Control judicial de la Administración Pública, Depalma, 1984,


t. I , p. 127 y ss.

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la legitimación activa y pasiva y l a representación o postulación de los 11.634, no contemplaron limitación temporal para l a promoción de l a
litigantes. E l segundo incluye los requisitos que deben c u m p l i r los ac- demanda judicial, de modo t a l que sólo resultaban de aplicación los
tos impugnables (acto definitivo, acto que cause estado, etc.) y el cum- plazos de prescripción instituidos en l a legislación de fondo.
p l i m i e n t o del procedimiento exigido en forma previa a l a interposición Pero esa situación sufrió u n a sustancial modificación con la ley
de l a acción (vg. reclamación a d m i n i s t r a t i v a previa). E l último grupo, 19.549, que en su artículo 25 fija distintos plazos para acudir a l a vía
esto es, el relativo al tiempo, se refiere a l momento en que se ejercita l a judicial, cuando l a impugnación se dirige contra actos administrativos
pretensión, comprendiendo tanto a la extemporaneidad por caducidad de alcance p a r t i c u l a r o general, lo mismo que cuando el afectado re-
-que es materia de análisis en este trabajo- como a la extemporaneidad quiere l a cesación de u n a vía de hecho a d m i n i s t r a t i v a ^.
por p r e m a t u r i d a d ^. En cambio, l a citada ley no preveía plazo alguno cuando la impug-
E n u n sentido similar, VIVANCOS analiza las causas de inadmisibili- nación j u d i c i a l se promovía luego de t r a n s i t a r la vía de la reclama-
ción a d m i n i s t r a t i v a previa reglada en el artículo 30 ^. L a posterior
dad de l a pretensión contencioso a d m i n i s t r a t i v a en objetivas, subjeti-
ley 25.344 modificó distintos preceptos de aquel régimen normativo,
vas, temporales y materiales
introduciendo u n factor de perturbación en el contencioso administra-
Sin necesidad de examinar otras clasificaciones que se h a n efectua-
tivo nacional, al extender, con u n a redacción confusa, los plazos de
do a nivel doctrinario, es dable advertir que constituye u n rasgo común caducidad del artículo 25 a l supuesto en que l a vía reclamativa queda
a todas ellas la inclusión del aspecto temporal en que debe ejercerse la expedita por silencio de la Administración
pretensión por parte de quien impugna el obrar de la Administración.
Cabe tener en cuenta, asimismo, que además de las disposiciones
Cabe tener en cuenta a l respecto que, dentro del ordenamiento j u -
precedentemente reseñadas, en el orden nacional existen numerosos
rídico, el paso del tiempo cumple distintas funciones. Desde el punto
regímenes legales que consagran, para casos particulares, vías impug-
de vista material, por su intermedio se pueden adquirir y perder los
natorias especiales (conocidas como "recursos directos"), las cuales tie-
derechos, así como constituirse y extinguirse las obligaciones. Desde
nen limitaciones temporales para el acceso a los estrados judiciales,
la óptica formal, el tiempo se t r a s u n t a en plazos dentro de los cuales
que comúnmente se traducen en plazos mucho más breves que los fija-
deben realizarse distintas facultades bajo pena de preclusión o cadu- dos en l a ley 19.549 «.
cidad. E n t r e los actos procesales más importantes que pueden quedar
Por último, es importante destacar que este requisito de admisibi-
sujetos a una limitación temporal se encuentra la demanda.
lidad también aparece i n s t i t u i d o en el Código Contencioso Adminis-
Ahora bien, en nuestro país este requisito de admisibilidad aparece
t r a t i v o y T r i b u t a r i o de l a Ciudad de Buenos Aires, que fue aprobado
consagrado inicialmente en el régimen bonaerense, a través del artícu-
lo 156 inciso 3 de la Constitución local de 1873, y luego es receptado en
el posterior Código de Procedimientos de lo Contencioso A d m i n i s t r a t i -
vo (ley 2961), que comenzó a regir a p a r t i r del año 1906. 5 Para a m p l i a r sobre el tema, ver COMADIRA, J u l i o R., Procedimientos administra-
Con posterioridad se incluyó en l a mayoría de los códigos que, sobre tivos, L a Ley, 1.1, p. 4 7 3 y sgtes.; HUTCHINSON, Tomás, Ley Nacional de procedimientos
administrativos - Ley 19.549, Astrea, t . I , p. 4 6 3 y ss.; REJTMAN FARAH, M a r i o , Impug-
esta materia, fueron dictando las otras provincias, y este requisito de nación judicial de la actividad administrativa. L a Ley, p. 1 4 7 y ss.
admisibilidad se encuentra también incorporado en los más recientes
6 Así lo resolvió l a Corte Suprema e n Fallos, 312: 107 y 314:1147.
ordenamientos procesales administrativos de las provincias de Misio-
nes (año 1993), Tierra del Fuego (año 1994) y Santa Fe (año 1995). 7 Sobre el p a r t i c u l a r , ver TRIBIÑO, Carlos R., " E l silencio a d m i n i s t r a t i v o como vía
E n el ámbito nacional, tanto la ley 3952 de demandas contra el Es- de acceso a l proceso contencioso a d m i n i s t r a t i v o " , en Temas de Derecho Administrativo
en homenaje al Prof. Doctor Agustín A. Gardillo, Platense, p. 4 9 3 ; C.A-NOSA, A r m a n d o
tado, como la modificación parcial de ella realizada a través de l a ley N . , Las reformas al régimen de juicios contra el Estado y la ley de emergencia econó-
mica. Abaco, p. 7 0 .

8 E n relación a l tema puede consultarse a TAWIL, Guido S., Administración y Jus-


3 T A W I L , Guido S., ob. cit., p. 1 2 . ticia, Depalma, t . I I , p. 3 0 9 ; REJTMAN FARAH, M a r i o , ob. cit., p. 6, y para acceder a una
recopilación de las d i s t i n t a s leyes ver DANIELIAN, M i g u e l A., Recursos judiciales y pro-
4 ViVANCO.s, Eduardo, Las causas de inadmisibilidad del recurso contencioso-admi-
cedimientos administrativos, Rubinzal-Culzoni, (año 2 0 0 0 ) .
nistrativo, Bosch, Barcelona, p. 1 2 9 y ss.

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El nuevo proceso contencioso administrativo Carlos R. Tribiño

en el año 1999 a través de la ley 189. E n el artículo 7, p r i m e r párrafo, admisibilidad no está impuesto a nivel constitucional, sino que es una
de dicho Código se prevé que l a acción debe interponerse dentro del regulación de rango legislativo ^.
plazo perentorio e improrrogable de 90 días, computados desde el día Para comprender el actual sistema procesal administrativo acerca
siguiente al de l a notificación de l a decisión que agota l a instancia ad- de los plazos para promover l a demanda ante los tribunales contencio-
ministrativa. so administrativos, es necesario tener presente que, entre otros aspec-
Y más adelante, contempla u n recurso directo ante la Cámara del tos, el nuevo Código introduce importantes modificaciones en cuanto
fuero, para la impugnación de los actos administrativos que dispon- a l a competencia m a t e r i a l de los órganos judiciales, a la legitimación
gan l a cesantía o exoneración de agentes públicos, estableciendo que el de las partes, a las pretensiones que se pueden sustanciar, y a las vías
recurso se debe deducir dentro de los 30 días de notificada l a medida procesales habilitadas a l efecto.
expulsiva (arts. 464 y 465 cód. cit.). E n el ámbito de nuestro tema, nos encontramos con que -a diferen-
cia de la anterior legislación procesal- se contemplan otras pretensio-
II. E l régimen bonaerense nes además de l a tradicional a n u l a t o r i a de actos^°, se prevé que los en-
tes estatales pueden asumir el carácter de parte actora o demandada,
Según pusimos de relieve anteriormente, el recaudo de admisibili- y que l a impugnación de actos administrativos se puede encauzar por
dad que es materia de nuestro análisis, apareció instituido en el ámbi- medio de distintos procesos
to bonaerense a p a r t i r de l a Constitución de 1873. Sobre l a base de estas consideraciones previas, señalamos que el
E n efecto, en el artículo 156 de dicha Ley Fundamental se estable- requisito de admisibilidad en examen presenta, en la nueva regulación
cía que era atribución de la Suprema Corte de Justicia decidir las cau- procesal, los siguientes aspectos particulares:
sas contencioso administrativas en única instancia y en juicio pleno; 1) mientras en el anterior Código de 1905 (que se suele denominar
y se especificaba a continuación que l a ley debía determinar "el plazo Código Várela, en alusión a l doctor Luis V. VÁRELA que fue el autor del
dentro del cual podría deducirse l a acción ante la Corte y los demás proyecto respectivo), se instituía u n único plazo de 30 días, en el actual
procedimientos de este juicio" (inciso 3). Por su lado, el artículo 218 ordenamiento procesal se establecen tres plazos diferentes:
de esa Constitución contenía u n a cláusula transitoria, según la cual, a) uno de 90 días, que reviste carácter general, que rige para los ca-
hasta tanto se sancionara la legislación pertinente, dicha acción debía sos en que la pretensión se encauza a través del proceso ordinario del
deducirse ante el t r i b u n a l en el perentorio término de u n mes. Título y también para los supuestos en que se acciona para hacer cesar
Similares disposiciones aparecen consignadas en la posterior Cons- una vía de hecho (art. 18);
titución local de 1889 (ver arts. 157 inc. 3 y 222); en tanto que la Ley
Fundamental de 1934 reprodujo la p r i m e r a de dichas normas, sin es-
tablecer ningún precepto transitorio sobre el punto, toda vez que ya se
encontraba en vigencia el Código de Procedimientos de lo Contencioso
9 V e r TRIBIÑO, Carlos R.-PEERINO, Pablo E., La justicia contencioso administrativa
A d m i n i s t r a t i v o (ley 2961), el cual regulaba expresamente el plazo den- en la Provincia de Buenos Aires, p. 19; SORIA, D a n i e l F., "Bases constitucionales del
tro del cual debía incoarse l a demanda contencioso administrativa. proceso a d m i n i s t r a t i v o bonaerense", R.A.P., n° 196, p. 20.
Dicho Código preveía en su artículo 13 que t a l presentación debía
10 Sobre el tema, ver SORIA, D a n i e l F., "Apuntes sobre el régimen de las pretensio-
efectuarse "dentro de los 30 días siguientes a l a notificación personal, nes en el Código Procesal A d m i n i s t r a t i v o de la Provincia de Buenos Aires", en la obra
por cédula o por edicto, de l a resolución a d m i n i s t r a t i v a que motiva la colectiva. El nuevo proceso contencioso administrativo de la Provincia de Buenos Aires,
demanda". 2° Edición, Platense, p. 113, L a P l a t a 2004. E n i g u a l sentido, "Aspectos básicos de las
pretensiones en el Código Procesal A d m i n i s t r a t i v o de la Provincia de Buenos Aires",
E l nuevo Código de l a materia (sancionado por la ley 12.008 y mo- supra, su capítulo en esta obra.
dificado parcialmente por las leyes 12.310 de 1999 y 13.101 de 2003)
contiene también u n a regulación sobre el particular, que difiere en 11 L a ley 12.008 contempla u n proceso básico, que es el proceso ordinario del Tí-
t u l o 1; dos procesos optativos (el s u m a r i o de i l e g i t i m i d a d y el de impugnación de san-
algunos aspectos del régimen anterior. Corresponde tener en cuenta ciones disciplinarias) y otros dos de carácter especial (impugnación de resoluciones de
que, a p a r t i r de l a reforma constitucional de 1994, este requisito de Colegios o Consejos Profesionales y amparo por mora).

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El nuevo proceso contencioso administrativo Carlos R. Tribiño

b) otro de 60 días, que es aplicable a los supuestos en que l a pre- Otro sector de nuestra doctrina ha exteriorizado diversas objeciones
tensión t r a m i t a por el c a r r i l de los procesos sumarios de i l e g i t i m i d a d en relación a estas disposiciones legislativas regulatorias del acceso a l
o sumario de impugnación de sanciones en materia de empleo público control j u d i c i a l de los actos administrativos.
(arts. 69, 72 y 75). Así, por ejemplo, M A I R A L expresa que las razones que se aducen
para convalidar estas restricciones tendrían peso si el breve lapso para
c) y otro más breve (de 15 días) que rige para la impugnación de de-
interponer l a demanda se viera seguido de u n a actividad de análogo
terminadas resoluciones de los Colegios o Consejos Profesionales (art.
nivel de diligencia en el ámbito judicial, pero no cuando el plazo para
74, texto según ley 13.325, del año 2005).
la resolución del pleito por parte del t r i b u n a l se cuenta en años, como
2) los plazos en cuestión no rigen para los supuestos en que la pre-
sucede en l a práctica. Añade este autor que actualmente, en razón de
tensión consiste en la declaración de certeza sobre una determinada
las múltiples actividades que ha ido asumiendo la Administración con
relación o situación jurídica regidas por el Derecho A d m i n i s t r a t i v o ; o
el transcurso del tiempo, la limitación temporal que estamos analizan-
en el libramiento de u n a orden j u d i c i a l de pronto despacho Obvia-
do tiene consecuencias más gravosas que a principios del siglo pasado.
mente, tampoco rigen cuando es el ente estatal quien acciona contra
Ello así, puesto que de la actividad a d m i n i s t r a t i v a dependen, en ma-
el particular administrado, pues en este caso no existe ningún acto
yor o menor medida, cuestiones tales como el acceso a la educación, l a
administrativo materia de impugnación.
cultura, l a seguridad social y a u n l a vivienda, a lo que cabe agregar l a
expansión de la reglamentación estatal de las actividades privadas,
III. Nociones complementarias con su secuela de licencias, permisos y autorizaciones
T A W I L manifiesta -entre otras consideraciones- que este tipo de pla-
Diversos autores expresan que esta clase de limitaciones tempo-
rales establecidas por el legislador, tienen por finalidad impedir que zos resulta consecuencia directa de concebir al proceso administrativo
los actos de l a Administración queden expuestos a la eventualidad de como u n "proceso al acto" y a la jurisdicción contencioso administra-
su revocación o anulación por tiempo indefinido. Se trata de evitar una tiva como u n a suerte de segunda instancia jurisdiccional. Aduce, asi-
mismo, que l a referida limitación temporal fomenta la arbitrariedad
incertidumbre continua en el desenvolvimiento de ese ámbito estatal
a d m i n i s t r a t i v a , al privilegiar la misma por encima de la presencia de
En ese mismo orden de ideas, se h a sostenido que la ejecutoriedad y
vicios de n u l i d a d absoluta en los actos impugnados
presunción de l e g i t i m i d a d de los actos administrativos, al igual que la
naturaleza de los intereses públicos en juego, justifican que la interpo- Por su lado, l a Corte Suprema de Justicia de la Nación ha convalida-
sición de la demanda contencioso a d m i n i s t r a t i v a se deba efectuar "en do la constitucionalidad de esta clase de preceptos legales. E n distintos
u n término urgente, inmediato y breve" precedentes el alto T r i b u n a l manifestó que las normas provinciales
que establecen u n término para l a iniciación de las demandas conten-
cioso administrativas, son constitucionalmente válidas, en cuanto se
l i m i t e n a l a reglamentación del ejercicio de las acciones acordadas en
1 2 Estas pretensiones se encuentran previstas en el artículo 1 2 , incisos 4 y 6 del
el orden local, y no r e s t r i n j a n derechos acordados por las leyes de la
Código. L a redacción contenida en el a c t u a l a r t . 1 8 del Código permite sostener que, Nación E n fecha más reciente, incluso, la Corte Suprema admitió l a
respecto de ellas, no rige el plazo de caducidad que allí se i n s t i t u y e .

1 3 DIEZ, M a n u e l M . , Derecho Administrativo, t. V I . p. 5 1 ; ARGAÑAEÁS, M a n u e l J . ,


Tratado de lo contencioso administrativo, p. 1 9 6 . Es importante, asimismo, la línea
a r g u m e n t a l expuesta por la mayoría de l a Corte Suprema Nacional en el caso "Serra"
(LL, 1 9 9 5 - A - 3 9 7 ) . E n el considerando 9 ° se expresa que el denominado "régimen exor-
bitante del derecho p r i v a d o " que impera en la relación j u s a d m i n i s t r a t i v a , da sustento
jurídico a l a institución de los plazos de caducidad, cuya brevedad se justifica por la ne- 15 M A I R A L , Héctor, ob. cit., t. I , pp. 3 8 3 / 3 8 6 .
cesidad de dar seguridad y estabilidad a los actos administrativos, buscando siempre
1 6 TAWIL, Guido S., " E l artículo 2 5 de l a ley 1 9 . 5 4 9 en la reciente jurisprudencia de
que las prerrogativas estatales y las garantías del p a r t i c u l a r encuentren su armónico
nuestra Corte Suprema", L a Ley, 1 9 9 5 - E - 4 7 3 .
equilibrio constitucional.
1 7 Fallos, 200:485; 209:451 y 526; 211:1602.
14 FiORiNi, Bartolomé A . , Qué es el contencioso, p. 8 8 .

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El nuevo proceso contencioso administrativo Carlos R. Tribiño

validez constitucional del plazo fijado en el artículo 25 de l a ley nacio- En cuanto a l a naturaleza jurídica de estos términos, los autores
sostienen, en general, que se t r a t a de plazos de caducidad y en i g u a l
n a l 19.549
sentido se h a inclinado l a Suprema Corte bonaerense con relación a l
E n t a l sentido, el alto T r i b u n a l expresó: "Que l a existencia de tér-
establecido en el antes mencionado artículo 13 del Código Várela, a l
minos para demandar a la Administración se justifica por l a necesi-
manifestar que dicho plazo es fatal, improrrogable e insusceptible de
dad de dar seguridad jurídica y estabilidad a los actos administrativos suspensión o interrupción
(causa S-182-XXIV). Se t r a t a de evitar una incertidumbre continua en
E l mismo criterio h a seguido el alto T r i b u n a l en una causa más re-
el desenvolvimiento de la actividad de la Administración, pues de lo
ciente en la cual manifestó que si bien l a caducidad puede guardar
contrario se afectaría el principio constitucional de l a seguridad jurí-
algún rasgo común con el i n s t i t u t o de l a prescripción, es esencialmente
dica (Fallos, 252:134) que constituye u n a de las bases principales de
distinta ya que es u n modo de extinción de ciertos derechos en razón
sustentación de nuestro ordenamiento, cuya tutela innegable compete
de la omisión de su ejercicio durante el plazo prefijado por la ley o la
a los jueces (Fallos, 242:50)" (considerando 8).
voluntad de los particulares, con lo cual no resulta atendible el agravio
I g u a l criterio ha seguido la Suprema Corte local, al resolver l a cau-
relativo a la violación del derecho de igualdad por tratarse de dos ins-
sa "Gutiérrez Mazzeo, Raúl Ernesto" (sentencia del 1/3/2006). Tras
titutos claramente diferenciados. Asimismo, reiteró l a Suprema Corte
mencionar l a doctrina jurisprudencial del máximo T r i b u n a l federal su doctrina tradicional en el sentido de que el plazo establecido para
sobre el tema, en el voto del doctor HITTERS -que contó con la adhesión demandar en sede contencioso a d m i n i s t r a t i v a es de caducidad y por lo
de los demás jueces que integraron el T r i b u n a l se expresó que el tanto es fatal, improrrogable e insusceptible de suspensión o interrup-
plazo para i m p u g n a r el obrar administrativo se h a establecido de ma- ción.
nera uniforme. Y se añade a continuación que "todas aquellas acciones
HUTCHINSON, en cambio, estima que esas consecuencias resultan
interpuestas contra el Estado mediante l a acción contencioso adminis-
disvaliosas, por lo cual -y con sustento en distintas consideraciones
t r a t i v a están sujetas a l cumplimiento de este recaudo de admisibili-
jurídicas- aduce que el referido plazo presenta caracteres similares a
dad, sin efectuar distinción alguna en orden al derecho m a t e r i a l que la prescripción privada: prorrogable, susceptible de suspensión o inte-
se i n t e n t a proteger. Por t a l motivo no puede razonablemente argüirse rrupción y no oponible de oficio
que se viole el principio de igualdad, en realidad, es precisamente en
resguardo del mismo que todas las acciones promovidas en esta mate-
IV. Inicio del cómputo: distintos supuestos
ria -cuando por l a índole de la pretensión están sujetas a plazo- deben
ser interpuestas en el término que establece la regulación procesal es-
Según quedó visto, el nuevo Código i n s t i t u y e distintos plazos para
pecífica".
ejercer en sede j u d i c i a l ciertas pretensiones consagradas en dicho
Asimismo, l a constitucionalidad de los plazos previstos por el codifi- cuerpo legal (90, 60 y 15 días).
cador para cuestionar en sede j u d i c i a l el obrar administrativo aparece
reconocida por la Cámara de Apelación en lo Contencioso A d m i n i s t r a -
tivo de L a Plata 2 « .

21 ARGAÑARÁS, M a n u e l J . , ob. cit., p. 197; FÍORINI, Bartolomé A., ob. cit., pp. 86/88
y 263; GRAU. A r m a n d o E., Habilitación de la instancia contencioso administrativa, pp.
99/101; DIEZ, M a n u e l M . , ob. cit. t. V I , p. 5 1 .

22 Acuerdos y Sentencias, 1967-1-175; 1967-11-28; 1968-152; 1976-III-103; y cau-


sas B. 50.050 res. del 18/4/85, "Machado, Víctor D . " , B. 50.038, sent. 10/6/97; "Joao,
Inés G.", B. 58.490, sent. 4/11/97, "Galera, Pablo",
18 "Gypobras S.A.", sent. del 5/4/95. L a Ley 1995-E-473.

19 E n esa o p o r t u n i d a d el voto del doctor HITTERS tuvo la adhesión de los doctores 23 Causa "Gutiérrez Mazzeo, Raúl Ernesto", citada anteriormente.
PETTIGIANI, KOGAN, GENOUD y DE LÁZZARI.
24 HUTCHINSON, Tomás, La acción contencioso administrativa (Pretensiones-Pla-
zos), F.D.A., Cap. I I I , en especial p. 83.
20 Causa " L a r r a m e n d y , María Fernanda", sentencia del 10/6/2008.

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El nuevo proceso contencioso administrativo Carlos R. Tribiño

L a p r i m e r a cuestión que se plantea sobre el particular está referida Dicha regulación se complementa con una serie de supuestos en los
al comienzo o iniciación del cómputo de tales plazos. cuales, a pesar de no configurarse el agotamiento de la vía administra-
A diferencia del anterior régimen procesal -qíie sólo contemplaba tiva, se posibilita el acceso a l a instancia j u d i c i a l
como pretensión p r i n c i p a l l a anulación de actos administrativos de A su vez, el artículo 15 del Código preceptúa que en los supuestos de
alcance particular- el nuevo Código ha previsto otras situaciones resi- pretensiones de anulación de actos administrativos emanados de t r i -
denciables en sede judicial, lo cual determina que deban analizarse por bunales administrativos o de entes reguladores de servicios públicos,
separado los siguientes supuestos: pretensión de anulación de actos el agotamiento de la vía a d m i n i s t r a t i v a se regirá por las disposiciones
de alcance particular (incluidos aquellos que son aplicación de u n acto que determinen los procedimientos ante los mismos.
de alcance general); pretensión de anulación de actos administrativos b) Con respecto a l segundo de los recaudos referidos para el cómputo
de alcance general; y, por último, pretensión de cesación de una vía de del plazo (la notificación al interesado) debe advertirse que el Código no
hecho a d m i n i s t r a t i v a . menciona cuáles son los medios que pueden utilizarse a t a l fin Ob-
1°) E n el primero de los supuestos enunciados (impugnación de ac- viamente, corresponde entender que esta cuestión se encuentra regi-
da por las respectivas normas de procedimiento administrativo, tanto
tos de alcance particular) los plazos respectivos corren a p a r t i r del día
provinciales como comunales.
siguiente al de l a notificación al interesado del acto definitivo y que
agota la vía a d m i n i s t r a t i v a . Según el artículo 63 del decreto ley 7647/70 (Normas de Procedi-
miento A d m i n i s t r a t i v o ) las notificaciones se pueden realizar personal-
Como se puede apreciar, en este supuesto el comienzo de los plazos
mente, o mediante cédula, telegrama colacionado o certificado, reco-
se encuentra supeditado a la concurrencia de dos recaudos distintos:
mendado o por cualquier otro medio que permita tener constancia de
a) el agotamiento del procedimiento en sede administrativa de acuerdo
la recepción, de fecha y de i d e n t i d a d del acto notificado
con lo previsto en los arts. 14 y 15; b) la notificación al interesado.
a) E n cuanto a l primero de ellos, cabe señalar que se t r a t a de u n
requisito de admisibilidad que proviene de la antigua legislación es-
tivo. V e r p a r a a m p l i a r , TRIBIÑO, Carlos R., " E l recurso a d m i n i s t r a t i v o de revocatoria y
pañola, y que tradicionalmente se lo h a tenido por configurado cuando
la habilitación de la instancia contencioso a d m i n i s t r a t i v a " , E D , 67-785.
se produce l a culminación del procedimiento administrativo ante el
agotamiento de los recursos administrativos admisibles 27 Así, el inciso b) dispensa c u m p l i r con el requisito en análisis cuando mediare
una clara conducta de l a demandada que haga p r e s u m i r l a ineficacia cierta de acudir
Sin embargo, el artículo 14 del Código de l a materia establece una a u n a vía a d m i n i s t r a t i v a de impugnación, lo mismo que cuando, en atención a las
distinta concepción de este recaudo procesal, toda vez que tiene por particulares circunstancias del caso, e x i g i r l a resultare para el interesado u n a carga
operado el agotamiento de la vía a d m i n i s t r a t i v a cuando el acto i m - excesiva o inútil.
Por otro lado, el inciso d) establece que el agotamiento no resulta exigible cuando
pugnado emana de l a máxima autoridad con competencia resolutoria se acciona por silencio, y que no r i g e n p a r a los supuestos en que l a pretensión consiste
final (o del órgano que ejerce u n a competencia delegada), con pres- en la cesación de u n a vía de hecho o e n el l i b r a m i e n t o de u n a orden j u d i c i a l de pronto
cindencia de que anteriormente el particular haya intervenido en el despacho.
procedimiento administrativo o deducido recurso alguno en esa sede 28 A c t u a l m e n t e en la Provincia existen dos t r i b u n a l e s a d m i n i s t r a t i v o s : el T r i b u -
nal Fiscal de Apelación, cuyas reglas de procedimiento están establecidas en el Código
Fiscal bonaerense y en la ley orgánica del cuerpo (N° 7603); y el T r i b u n a l de Cuentas,
cuya ley orgánica 10.869 contiene las principales normas que regulan su actuación y
los recursos admisibles ante dicho órgano.
25 CASSAGNE, J u a n Carlos-PERRiNO, Pablo Estaban, El nuevo proceso contencioso
administrativo en la Provincia de Buenos Aires, LexisNexis, pps. 189 y ss.; L U Q U I , 29 E n el artículo 13 del Código Várela se mencionaban los siguientes medios de
Roberto E n r i q u e , Revisión judicial de la actividad administrativa, Astrea. t . 2, p. 90. notificación: personal, por cédula o por edictos. No obstante, esta enumeración quedó
luego ampliada a través de las regulaciones contenidas en el decreto ley 7647/70 y en
26 Esa regulación n o r m a t i v a marca u n a sustancial diferencia con el anterior ré- la Ordenanza General 267/80.
gimen constitucional y legal, en el cual l a vía j u d i c i a l no quedaba h a b i l i t a d a para
cuestionar los actos a d m i n i s t r a t i v o s dictados de oficio por la autoridad a d m i n i s t r a t i v a , 30 Para u n desarrollo más detallado sobre los medios de notificación que men-
pues en tales casos el p a r t i c u l a r debía deducir u n reclamo o u n recurso en esa sede y l a ciona el precepto citado, ver HUTCHINSON, Tomás, Procedimiento administrativo de la
denegatoria respectiva recién posibilitaba el acceso a l proceso contencioso a d m i n i s t r a - Provincia de Buenos Aires, p. 223 y ss., Astrea, Bs. As., 1995; BOTASSI, Carlos A., Pro-

414 415
El nuevo proceso contencioso administrativo Carlos R. Tribiño

Según lo ha resuelto l a Suprema Corte bonaerense, l a notificación Código Várela no permitía dicha impugnación directa en sede j u d i -
por carta certificada no constituye u n medio válido para anoticiar del cial. Por el contrario en el a r t . 2 del mismo se preveía que, a fin de
acto impugnable a l particular, pues ella no perrhite acreditar el con- cuestionar " u n a medida de carácter general", primero debía acudirse
tenido de l a pieza postal respectiva E n otros precedentes, el alto individualmente a la a u t o r i d a d que la dictó solicitando que se deje
T r i b u n a l invalidó distintas notificaciones que no contenían todos los sin efecto l a misma; y recién podía promoverse el proceso contencioso
administrativo una vez e m i t i d a la resolución desestimatoria de dicha
recaudos impuestos en la legislación procedimental pertinente
impugnación.
También ha resuelto el Superior T r i b u n a l bonaerense que cuando
no resulta de las actuaciones administrativas una fecha cierta de noti- Ahora bien, para los casos que ahora estamos examinando el nuevo
ficación del acto impugnado, debe tomarse como t a l la de interposición Código establece que el plazo respectivo se computará desde el día si-
de l a demanda guiente a l de l a fecha de notificación o publicación (artículo 18 incisos
Sin embargo, a u n en ausencia de notificación alguna, o en caso de b y c).
una notificación defectuosa, el plazo respectivo comienza a computarse Esta última previsión se explica por sí sola, pues resulta eviden-
si consta en el expediente administrativo que el impugnante se en- te que esta clase de actos estatales (actos administrativos de alcance
cuentra en conocimiento de l a decisión que cuestiona general) no están dirigidos a n i n g u n a persona en particular, sino a l a
Es de hacer notar, por otra parte, que dado que las notificaciones población en general. Por t a l motivo, la divulgación de los mismos se
se deben concretar en días hábiles, en algunos casos en que ellas se debe efectuar a través de la publicación pertinente.
llevaron a cabo en días inhábiles -vg. telegramas entregados u n día Se h a dicho a l respecto que ella es u n a forma solemne, especial, de
sábado- se entendió que el plazo para impugnar judicialmente el acto dar a conocer la voluntad de l a Administración a los particulares inte-
empieza a correr el segundo día hábil siguiente. Ello por cuanto, en ta- resados
les circunstancias, la notificación se considera efectuada en el primer E l requisito de la publicación de este tipo de disposiciones se en-
día hábil siguiente cuentra consagrado expresamente en el artículo 112 del decreto ley
2°) L a segunda situación que contempla el Código, a los efectos del 7647/70 (y en el mismo artículo de la Ordenanza General n° 267/80),
comienzo del plazo para promover l a demanda, es l a relativa a la i m - si bien dichos preceptos no especifican cuál debe ser el medio que debe
utilizarse a t a l fin.
pugnación directa de actos administrativos de alcance general.
Esta es u n a importante novedad que contiene el nuevo régimen Ahora bien, los actos administrativos de alcance general emanados
procesal contencioso administrativo, siendo necesario recordar que el de la Administración bonaerense se publican habitualmente en el Bo-
letín Oficial de l a Provincia

cedimiento administrativo de la Provincia de Buenos Aires, p. 219 y ss., Platense, L a


Plata, 1988. 36 HUTCHINSON, Tomás, ob. cit., p. 457.

31 Acuerdos y Sentencias, 1971-11-518; 1989-1-856; 1997-11-479; causa B-57.019, 37 Con respecto a las ordenanzas comunales, la Ley Orgánica M u n i c i p a l prevé
" B u l u s , Simón", sent. del 14/5/2003. que su publicación se encuentra a cargo del Departamento Ejecutivo (art. 108, inc. 2,
decreto ley 6769/58), y sobre esa base la Suprema Corte local resolvió en algunas opor-
32 D J B A , 119-870; 125-105 y Acuerdos v Sentencias 1988-1-324; causas B-57.944. tunidades que aquel órgano tiene atribuciones para d e t e r m i n a r razonablemente el
"Samaja, Silvia", sent. del 18/7/2001; B-63.468, "P. R., A.", sent. del 2/9/2009, medio de p u b l i c i d a d a u t i l i z a r . Así, e n las causas que aparecen registradas e n D J B A ,
120-86 y 121-43, el alto T r i b u n a l consideró que constituía publicación suficiente la i m -
33 26 D J B A , 120-38; 124-338; 125-435; causa B-57.145, " B o r t h e i r y , Jorge", sent. presión de u n boletín especial por p a r t e de la comuna. Y, en fecha más reciente, estimó
del 19/3/2003. que el requisito en cuestión se encontraba cumplido con la publicación íntegra de l a
ordenanza en el D i a r i o de Sesiones del Concejo Deliberante (Acuerdos v Sentencias,
34 ARGAÑARÁS. M a n u e l J . , ob. cit., pp. 199/200; y fallos de la Suprema Corte que se 1989-IV-200).
r e g i s t r a n en Acuerdos y Sentencias, 1966-III-994; 1970-1-68; 1995-1-540 y causas B.
De todos modos, en las comunas suele existir u n Boletín m u n i c i p a l para l a p u b l i -
47.615, sent. 18/3/80, "Macedo de Pérez", B-52.942, sent, del 26/6/94, "Gobinsa SA",
cación de este tipo de normas e, incluso, el Boletín Oficial de la Provincia tiene u n a
B-55.923, sent. del 23/3/99, "Fumeo, M a r y b e l l " , entre otras. sección especial e n la que aparecen publicados algunos actos generales y ordenanzas
municipales.
35 D J B A , 117-346 y 373.

416 417
El nuevo proceso contencioso administrativo Carlos R. Tribiño

A l margen de ello, se h a llegado a a d m i t i r la validez de publicacio- existía u n a regulación p a r t i c u l a r sobre el tema. E n el artículo 18 inc.
nes efectuadas mediante la colocación de esta clase de actos estatales f) de dicha ley se establecía que si el interesado hubiese reclamado t a l
en u n lugar visible (pizarra, murales, etc.) y accesibles al público anulación por vía de amparo ante u n t r i b u n a l contencioso administra-
3°) L a última situación que contempla el Código en lo referente al tivo y la impugnación hubiese sido desestimada, el plazo para iniciar
comienzo del plazo para promover la demanda en sede judicial, está posteriormente l a acción contencioso a d m i n i s t r a t i v a se contaría desde
reglada en el inciso e) del artículo 18 citado. que hubiesen finalizado las instancias ordinarias en dicha sede.
Dicha norma especifica que si l a pretensión deducida fuere l a de ce- Si bien esta disposición fue s u p r i m i d a en la modificación legislativa
sación de una vía de hecho administrativa, el término se contará desde sancionada a través de la ley 13.101, entendemos que, de todos modos,
que fuese conocida por el afectado l a existencia de esa circunstancia. resulta apropiado efectuar algunas reflexiones sobre el tema.
Conviene recordar, ante todo, que las vías de hecho a que hace re- En p r i m e r término, resulta obvio que la solución que consagraba la
ferencia l a norma son aquellas conductas de funcionarios o empleados norma sólo era aphcable si l a acción de amparo hubiese sido desesti-
públicos que r e s u l t a n violatorias del principio de legalidad y lesivas de mada por razones formales (v.g. por no ser manifiesta la ilegahdad o
los derechos de particulares arbitrariedad, o por requerir la dilucidación del caso mayor a m p h t u d
Esta disposición legal debe ser correlacionada con el artículo 21 i n - de debate o prueba). Si, por el contrario, el rechazo se hubiese susten-
ciso 1 del nuevo Código que, al hacer referencia a la pretensión en tado en l a l e g i t i m i d a d del acto impugnado, existiría cosa juzgada y no
examen, especifica que no es necesario formular u n reclamo adminis- sería posible volver a plantear la cuestión a través de u n a posterior
acción contencioso a d m i n i s t r a t i v a .
trativo previo para acudir a l a vía contencioso administrativa. Es de-
cir, se permite la demandabihdad directa cuando se requiere l a tutela Además, parece evidente que esta regulación especial requeriría
judicial frente a las vías de hecho administrativas. que la acción de amparo se dedujera antes del vencimiento del plazo
para promover l a demanda contencioso a d m i n i s t r a t i v a (que el texto
V. L a acción de amparo como vía impugnatoria de actos originario de l a ley 12.008 establecía en 90, 60 ó 15 días, según el caso),
pues, en caso contrario, nos encontraríamos con una solución disvalio-
Dado que, en muchos casos, la pretensión anulatoria de actos ad- sa: a través de la interposición extemporánea de una acción de ampa-
ministrativos se encauza a través de l a acción de amparo prevista ac- ro, el interesado podría hacer renacer u n plazo procesal ya vencido.
tualmente en la ley 13.928 en l a redacción original de la ley 12.008 Por otro lado, es dable a d v e r t i r que la solución i n s t i t u i d a por el
legislador sólo alcanzaba a los casos en que la acción previa de am-
paro hubiese t r a m i t a d o ante u n t r i b u n a l contencioso administrativo.
De modo t a l que si dicha acción se hubiese sustanciado ante cualquier
3 8 GoEDiLLo, Agustín A, Tratado de Derecho Administrativo, t . 3 , Cap. X, p. 2 1 . otro órgano j u d i c i a l bonaerense, los plazos para impugnar los actos
Este autor menciona, asimismo, l a sentencia de l a Corte Suprema Nacional que se respectivos se contarían de acuerdo con el sistema general, esto es, a
registra en Fallos, 2 5 2 : 1 9 .
p a r t i r de la notificación de los mismos.
3 9 MAEIENHOFF, M i g u e l S., Tratado de Derecho Administrativo, t. I I , p. 2 1 3 ; H U T - Finalmente, observamos que el régimen en análisis tenía u n enun-
CHINSON, Tomás, Ley nacional de procedimientos administrativos, t. I , pp. 1 8 2 y ss.
ciado que hubiese sido susceptible de originar problemas en l a prác-
4 0 D u r a n t e l a vigencia del Código Várela y en razón de que l a competencia de la tica. E n efecto, el citado inciso f) del artículo 18 hacía mención a l a
Suprema Corte en m a t e r i a contencioso a d m i n i s t r a t i v a tenía rango constitucional, se finalización "de las instancias o r d i n a r i a s " en el proceso de amparo, con
suscitaron dificultades para deslindar esa vía i m p u g n a t o r i a de l a acción de amparo.
Sobre el tema, ver HUTCHINSON, Tomás, " L a acción contencioso a d m i n i s t r a t i v a y la ac- lo cual cabría entender que l a solución arbitrada por el legislador, en
ción de amparo en la Provincia de Buenos Aires", E D , 1 3 2 - 3 9 2 ; MORELLO, Augusto M . y el sentido de diferir el cómputo de los plazos para accionar, no se ex-
VALLEFÍN, Carlos A., El amparo. Régimen procesal, 5 " ed., cap. XX, p. 3 0 9 y ss.; TRIBIÑO, tendía al período en el que t r a m i t a r a n las eventuales impugnaciones
Carlos R . y PERRINO, Pablo E., ob. cit., p. 1 2 5 ; y en especial el trabajo de Leandro K .
SAFI, " E l amparo y el contencioso a d m i n i s t r a t i v o en l a Provincia de Buenos Aires" (JA,
recursivas extraordinarias articuladas por alguna de las partes (v.g.
2 0 0 3 - 1 - 1 4 1 2 ) , en el cual se efectúa u n meditado análisis acerca de los diferentes cri- recursos extraordinarios locales de inaplicabilidad de ley, nulidad e
terios jurisprudenciales que sucesivamente elaborara sobre el p a r t i c u l a r l a Suprema
Corte bonaerense.

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El nuevo proceso contencioso administrativo Carlos R. Tribiño

inconstitucionalidad; y recurso extraordinario federal del artículo 14 en ejercicio de u n a competencia propia o delegada lo mismo que
si se u t i l i z a ese c a r r i l impugnatorio contra decisiones emanadas de
de l a ley 48).
las máximas autoridades de entidades autárquicas (vg. el I n s t i t u t o de
VI. Transcurso de los plazos y finalización del cómputo Previsión Social, la Dirección de V i a l i d a d , el I n s t i t u t o de Obra Médico
Asistencial, el I n s t i t u t o de la Vivienda).
Procede examinar seguidamente las cuestiones que se suscitan con E n cambio, el Código prevé que cuando el interesado deduce u n re-
respecto al curso de los distintos plazos fijados en el Código. curso procedente contra el acto que agotó la vía administrativa, el pla-
A n t e todo, cabe entender que únicamente deben computarse los zo para accionar se computa a p a r t i r de la notificación de la decisión
días hábiles judiciales. Si bien no existe aquí una norma i g u a l a la que resuelve dicho recurso (art. 18 inciso a).
contenida en el artículo 18 del Código Várela pensamos que esta Dicha previsión n o r m a t i v a tiene especial aplicación en relación al
solución se impone sobre l a base de lo reglado en el artículo 77 inciso recurso de revocatoria contemplado, por ejemplo, en el artículo 89 del
1 del actual ordenamiento procesal. Este precepto dispone que, a los decreto-ley 7647/70, de modo t a l que esa vía impugnatoria reviste ac-
tualmente u n carácter optativo a los efectos del agotamiento de la ins-
efectos del trámite de los procesos contencioso administrativos, serán
tancia a d m i n i s t r a t i v a
de aplicación las normas contenidas en el Código Procesal C i v i l y Co-
mercial. Siendo así, corresponde concluir que rige el artículo 152 de E l curso de los plazos establecidos por el legislador finaliza con la
este ordenamiento procesal, conforme al cual en los plazos se h a n de interposición de l a demanda respectiva en sede judicial.
computar sólo los días hábiles judiciales. Sobre esa base, corresponde efectuar algunas consideraciones en
De t a l modo, en el cómputo de los plazos previstos en los artículos particular, que revisten especial importancia en el tema en examen.
18, 69, 72 y 74 no se deben tomar en cuenta los días declarados inhá- Ante todo, y en l a medida que r e s u l t a n aplicables a este tipo de
biles por resolución judicial contiendas las disposiciones del Código Procesal C i v i l y Comercial, no
Sin embargo, debe tenerse presente que los mencionados plazos no cabe duda de que la demanda puede ser presentada dentro de las cua-
tro primeras horas del despacho del día hábil inmediato posterior a l
se suspenden ante gestiones llevadas a cabo ante autoridades incom-
del vencimiento del plazo (art. 124 cód. cit., texto según ley 13.708);
petentes n i por l a deducción de recursos administrativos formal-
solución ésta que ha sido aceptada por l a Suprema Corte local respecto
mente improcedentes
de las presentaciones efectuadas durante l a vigencia del anterior Có-
Esta última situación se configura, por ejemplo, cuando se dedu-
digo
ce u n recurso jerárquico contra la resolución de u n ministro dictada
También es de aplicación a las causas contencioso administrativas
el régimen consagrado en el artículo 48 del ordenamiento procesal civil
y comercial, que permite a los letrados, en casos urgentes, l a compare-
cencia en juicio sin los instrumentos que acrediten la personería, de-
biendo presentar luego tales documentos o l a ratificación de l a gestión;
41 Dicha n o r m a preceptúa: "Todos los términos de que se habla en esta ley, empe- en ambos casos dentro del plazo de 60 días.
zarán a correr desde el dia siguiente a la notificación o comunicación correspondiente
y sólo se computarán en ellos los días hábiles".

42 Esta solución adoptó la Suprema Corte con relación a l articulo 13 del Código
45 Ello así, dado lo establecido en el artículo 97, inciso " b " del decreto ley 7647/70
Várela, en las causas que se r e g i s t r a n en Acuerdos y Sentencias, 1972-11-182 y 282;
(Normas de Procedimiento A d m i n i s t r a t i v o ) .
1990-1-609 v causa B-49.276, "Curbelo". del 28/10/86 y B-49.511, "López Ovidio", del
9/6/87. 46 E l carácter facultativo de esta clase de recursos era dable inferir, incluso, del
texto del artículo 14, inciso a de la ley 12.008, en su redacción a n t e r i o r a la reforma
43 Acuerdos y Sentencias, serie 6", t. X I I , p. 502; serie 11, t. I I I , p. 450; y más re-
i n t r o d u c i d a por l a ley 13.101.
cientemente causa B-50.050, "Machado", sent. del 18/6/85.

44 Acuerdos y Sentencias, 1967-11-28; 1972-11-75; 1990-11-407; 1992-III-738.1994- 47 Ver, entre otros, los que se r e g i s t r a n en D J B A , 117-346 y Acuerdos y Sentencias
1987-1-563.
I I I - 5 4 5 . Confrontar asimismo D J B A , 118-293; 120-190; 123-109.

420 421
El nuevo proceso contencioso administrativo Carlos R. Tribiño

Por otro lado, l a interposición de l a demanda debe considerarse fijado en el artículo 352 inc. 1 del Código Procesal C i v i l y Comercial
igualmente eficaz, a los efectos de evitar el vencimiento de los plazos, Como es sabido, dicha norma prescribe que, en caso de hacer lugar á
aun cuando se hubiese omitido abonar en esa oportunidad l a tasa de una excepción de incompetencia, el juez debe r e m i t i r el expediente al
t r i b u n a l que considera competente, siempre que pertenezca a l a juris-
justicia o los aportes previsionales establecidos en la legislación vigen-
dicción provincial.
te.
Por aplicación de las normas contenidas en el anterior Código de l a El nuevo Código ha corregido esa solución jurisprudencial, pues en
el artículo 7, referido a los conñictos de competencia entre tribunales
materia, la Suprema Corte entendió que no produce l a interrupción
contencioso administrativos o entre u n t r i b u n a l contencioso adminis-
del plazo para accionar, l a demanda que omite cumplir con el requisito
trativo y u n órgano j u d i c i a l de otro fuero, prescribe en su inciso 3° (tex-
de efectuar el relato pormenorizado de los hechos y el derecho en que
to según ley 12.310): "Cuando se declarase que el caso es contencioso
se apoya; y de t a l modo si el escrito de ampliación que subsana esa
administrativo, se dispondrá l a prosecución de las actuaciones en esta
deficiencia se presenta una vez vencido el plazo instituido en el artículo
vía. E n t a l supuesto, para verificar el cumplimiento del plazo previsto
13 del Código Várela, la demanda debe rechazarse por extemporánea
en el artículo 18, la pretensión se considerará presentada en l a fecha
En el actual régimen procesal l a solución podría ser diferente, pues-
de interposición de la demanda, aunque el juez sea incompetente".
to que el nuevo Código permite expresamente que el actor amplíe o
transforme l a demanda luego de ser notificado de la recepción de los Si bien el Código no lo aclara, parece razonable entender que igual
solución corresponde a d m i t i r cuando se t r a t a de computar los plazos
expedientes administrativos (art. 32). Además, se faculta al t r i b u n a l
abreviados que se i n s t i t u y e n en los artículos 69, 72 y 74 de ese cuerpo
para que, en oportunidad de examinar l a admisibilidad de l a preten-
legal.
sión, i n t i m e al interesado para que subsane, en caso de ser ello posible,
el cumplimiento de alguno de los requisitos de admisibilidad (art. 31
inc. 3). VII. E l tema cuando media retardación
Procede analizar, por último, el caso en que la demanda no se pre-
senta ante el t r i b u n a l en lo contencioso administrativo, sino ante u n 1) Cabe analizar, por último, si los plazos de extinción de la preten-
juez provincial que resulta incompetente en razón de l a materia. sión previstos en el nuevo Código rigen en el caso de configurarse el
Con relación a l régimen procesal del anterior Código, la Suprema silencio administrativo.
Corte entendió tradicionalmente que tales demandas no interrumpían Ante todo, debemos recordar que en el régimen del Código Várela
el plazo de caducidad previsto en el artículo 13 de dicho cuerpo legal no se establecía nada sobre el p a r t i c u l a r , si bien l a jurisprudencia de
En otros pronunciamientos, incluso, el alto T r i b u n a l resolvió que si la la Suprema Corte y la doctrina estaban de acuerdo en que el plazo
demanda se había radicado ente u n órgano judicial en lo civil y comer-
cial, no correspondía que éste le r e m i t i e r a al expediente, por resultar
inaplicable en estos casos, a criterio de la Suprema Corte, el principio
50 Causas Ac. 16.332, sent. del 21/7/70; Ac. 17.608, sent. del 31/8/71; Ac. 25.336,
sent. del 27/12/77 y Ac. 26.454 " T r a n s p o r t a d o r a de Caudales Juncadella", sent. del
31/7/79, registrada en D J B A , 117-118. E n l a integración posterior a 1983 la Suprema
Corte reitera ese criterio en la causa B-49.296, "Hormigonera Testa Hnos. SA", reso-
lución del 23/7/85.
4 8 Causas B - 4 6 . 8 6 0 , " V i d a l " , sent. del 1 7 de noviembre de 1 9 7 6 , D J B A , 1 0 9 - 2 6 9 ,
números 2 y 4 . Procede destacar que este precedente tiene particularidades m u y espe- 51 Acuerdos y Sentencias, serie 1 1 , t " V I I I , p. 290; serie 12, t° I , p. 348; 1968-302;
ciales, pues el actor había presentado u n escrito a l solo efecto de i n t e r r u m p i r el térmi- 1970-11-630; 1992-1-757; 1995-1-561; D J B A , 115-85; 127-445 y causas B-50.121, "Da-
glio Pessardo Construcciones Viales", del 3-XI-87 y B-57.216. sent del 17/6/97 "Donna-
no fijado en aquella norma, sin consignar los recaudos mínimos que inexcusablemente
rumma, Enrique".
debe contener u n a demanda j u d i c i a l de este tipo (relato de los antecedentes fácticos y
la impugnación concreta del acto cuestionado).
52 ARGAÑARÁS, M a n u e l J . , ob. cit., p. 93; VALLEFÍN, Carlos A., Proceso administra-
En i g u a l sentido se pronunció la Suprema Corte en las causas B - 5 5 . 7 3 5 , sent. del
tivo y habilitación de instancia, Platense, p. 90; TRIBIÑO, Carlos R., " E l plazo de ex-
20/11/96, "Cerisola Omar", y B - 5 8 . 4 9 0 , sent. del 4/11/97 "Galera, Pablo". tinción de la acción contencioso a d m i n i s t r a t i v a en la Provincia de Buenos Aires", L L
1990-D-784.
4 9 V e r los fallos citados por ARGAÑARÁS, M a n u e l J . , ob. cit., p. 2 0 3 .

422 423
El nuevo proceso contencioso administrativo Carlos R. Tribiño

de 30 días fijado en el artículo 13 de aquel ordenamiento procesal, no culo 18, en el cual se establece que no regirá el plazo de caducidad esta-
era aplicable si l a autoridad a d m i n i s t r a t i v a no se pronunciaba acerca blecido en el inciso 1, cuando tratándose de pretensiones de anulación,
del reclamo incoado por el particular accionante. se configurase cualquiera de los supuestos de silencio administrativo
E n u n caso, el alto T r i b u n a l explicó los fundamentos de dicho crite- previstos en el Código.
rio, señalando que cuando l a Administración se expide en forma expre- Sin embargo, el Poder Ejecutivo de la Provincia observó -a través
sa, quien se siente agraviado tiene l a obligación de deducir la acción del decreto n° 1937, del 2 de agosto de 1999- el inciso en cuestión, ra-
dentro del plazo que instituye el ordenamiento jurídico. Agregó, en zón por l a cual dicha disposición no entró en vigencia (art. 108 de la
abono de lo expuesto, que razones de seguridad y estabilidad en los de- Constitución local).
rechos imponen obligar a los interesados a adoptar una decisión en u n En los considerandos del referido decreto de veto se consignan los
término perentorio: o demanda o consiente. Pero cuando la Adminis- fundamentos de aquella medida. Se expresa allí que "las previsiones
tración no resuelve nada, colocando al interesado en la incertidumbre del artículo 16 del Código de marras atinentes al silencio administra-
de u n posible resultado favorable a sus derechos, le impone l a obliga- tivo como las disposiciones de su artículo 76 referidas al amparo por
ción de reclamar por escrito el pronunciamiento pertinente; y ante el mora y demás legislación vigente en l a materia (v.gr. artículo 79 del
silencio de la Administración tiene derecho a demandar, sin que se le decreto ley 7647/70 de Procedimiento A d m i n i s t r a t i v o ) constituyen u n
haya fijado plazo alguno como en el caso de una resolución denegatoria. plexo normativo con elementos suficientes para p e r m i t i r a los magis-
Y esto es así, porque sin una negativa expresa, el interesado mantiene trados del fuero i n t e r p r e t a r el momento a p a r t i r del cual debe contarse
su expectativa de u n pronunciamiento favorable, aunque sea tardío el plazo, cualquiera fuera el supuesto sometido a su consideración, evi-
tándose de t a l modo l a falta de certeza y paralela inseguridad jurídica
2) ¿Cuál es l a solución que adopta en esta materia el nuevo Código?
que acarrearía l a extensión sine die del término para interponer la
E n su redacción original, esto es, en el texto aprobado por la ley
correspondiente demanda".
12.008, se regulan los diferentes supuestos de silencio administrativo
y no se prevé nada sobre l a aplicación de los plazos de caducidad cuan- Consideramos que el veto en cuestión es desafortunado, pues del
do se configura esa especial situación procesal. párrafo transcripto precedentemente se infiere que el Poder Ejecutivo
De todos modos, cabía entender razonablemente que dichos plazos entiende que, en el supuesto de silencio, resultaría posible la aplica-
no regían. T a l solución se imponía por dos razones fundamentales: ción de los plazos de caducidad de l a pretensión anulatoria que prevé
a) ante todo, por cuanto las normas que instituyen los plazos para el ordenamiento procesal cuando en realidad ésa es una conclusión que
acudir judicialmente articulando u n a pretensión anulatoria de actos no armoniza con las previsiones contenidas en el Código de la materia.
administrativos, establecen que aquéllos se computan a p a r t i r de la Ello es así toda vez que, conforme quedó expuesto anteriormente las
respectiva notificación (ver arts. 18, 69, 72 y 74 del Código citado), lo disposiciones pertinentes de aquel ordenamiento r i t u a l (arts. 18, 69,
cual pone de relieve que l a existencia de u n acto expreso constituye u n 72, 74), claramente preceptúan que los plazos respectivos se computan
requisito imprescindible para l a aplicación de los referidos plazos; desde la notificación del acto impugnado, lo cual excluye toda posibi-
b) además, si se hubiese querido modificar el anterior régimen del lidad de pretender aplicar tales plazos en los casos en que no hay acto
Código Várela, es obvio que el legislador lo hubiese dispuesto en forma alguno enjuiciable, sino u n a mera ficción legal
expresa y categórica, t a l como lo h a n hecho distintos Códigos conten- Procede recordar, asimismo, que este criterio fue el fijado invaria-
cioso administrativos provinciales. blemente por la jurisprudencia de la Suprema Corte bonaerense con
L a cuestión se complica al sancionarse la posterior ley 12.310, que relación al plazo de t r e i n t a días instituido en el artículo 13 del Código
modificó distintos artículos del Código aprobado por la ley 12.008. Várela. T a l circunstancia aparece como relevante en el tema que es-
En efecto, entre otras modificaciones se incluye una relativa al tema
que estamos analizando, pues el legislador le agrega u n inciso 2 al artí-
54 GRECO, Carlos M . , "Sobre el silencio de l a Administración", L L 1980-C-780;
HUTCHINSON, Tomás, Ley Nacional de Procedimientos Administrativos, Astrea, p. 196;
DIEZ, M a n u e l M . , ob. cit., t . H , p. 245.
53 Causa B-47.291, "Marasco, A r t u r o " , del 3/5/77, registrada en D J B A , 113-81.

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tamos examinando, dado que si el legislador hubiese querido i n s t i t u i r silencio a d m i n i s t r a t i v o que prevé el artículo 16 del Código, no resultan
u n régimen diferente en el nuevo ordenamiento procesal lo hubiese aplicables los distintos plazos de caducidad que fija ese mismo ordena-
consignado en forma expresa. miento procesal.
Si bien lo expuesto resulta más que suficiente para demostrar el
error conceptual en que incurrió el Poder Ejecutivo al vetar la modifi- V I I I . Oportunidades procesales para verificar
cación introducida por la ley 12.310 en el ya citado artículo 18, puede el cumplimiento de los plazos
ser de u t i l i d a d efectuar algunas consideraciones adicionales sobre el
tema en análisis. Como ya manifestamos con anterioridad, la limitación temporal
Diversos autores h a n cuestionado las disposiciones de algunas nor- para acceder al proceso contencioso administrativo constituye uno de
mas provinciales en cuanto fijan plazos de caducidad para accionar en los requisitos de admisibilidad de esa vía impugnatoria. Por t a l mo-
caso de silencio administrativo denegatorio. Así por ejemplo, FÍORINI tivo, el t r i b u n a l competente debe verificar de oficio si el mismo se en-
expresa: " L a Administración Pública, por estas disposiciones t a n i n - cuentra cumplido en cada caso concreto.
justas, vence al administrado en dos oportunidades y sin razón alguna, Precisamente, el artículo 31 del nuevo Código impone a l órgano j u -
en la p r i m e r a no resolviendo nada, y en la segunda, haciendo caducar dicial que, luego de contar con los expedientes administrativos v i n -
el recurso por la real dificultad que tiene el particular para precisar el culados al l i t i g i o (o, en su caso, vencido el plazo para su remisión), se
comienzo de la fecha en que se califica definitivamente que no se ha pronuncie acerca de los requisitos de admisibilidad de la pretensión.
hecho n i resuelto nada" Para el caso de que ella no cumpliera con alguno de tales requisitos,
En u n sentido análogo M U Ñ O Z señala que las complejas elucubra- el mismo artículo establece que, de ser ello posible, el juez "determi-
ciones elaboradas en torno a la naturaleza del silencio de la Adminis- nará la subsanación de los defectos incurridos dentro del plazo que al
tración, dejan u n poco en la penumbra una circunstancia elemental: el efecto fije, el que no podrá ser inferior a cinco días, bajo apercibimiento
silencio de l a Administración nace de u n a infracción de la A d m i n i s t r a - de desestimar la pretensión. Si ello fuera improcedente, declarará i n -
ción: ella es la única culpable de su retraso admisible la pretensión deducida" (inc. 3).
Por su lado la Corte Suprema Nacional, en distintos pronuncia- Esta etapa procesal se conoce con la denominación de habilitación
mientos, revocó decisiones de tribunales provinciales que aplicaron el de la instancia y tiene por finalidad evitar la sustanciación de proce-
plazo de caducidad de la acción a demandas contencioso administra- sos en los cuales, en definitiva, no se ha de entrar a decidir la cuestión
tivas promovidas ante el silencio de la Administración. Entre otras de fondo.
consideraciones, el alto T r i b u n a l federal manifestó que el criterio en Si en esta oportunidad no se desestima la pretensión y, por el con-
cuestión importaba premiar la actitud negligente de la Administración trario, se corre traslado de la demanda, la parte accionada puede poner
y hacer jugar en contra del particular la figura del silencio administra- de resalto el vencimiento del plazo en cuestión a través de la excepción
tivo que, en rigor, está i n s t i t u i d a en su favor ^"^. previa de "inadmisibilidad de la pretensión" que contempla el artículo
E n suma: no obstante las consideraciones expuestas por el Poder 35 inc. 1, apartado i) del Código de la materia Cabe tener en cuenta
Ejecutivo al vetar el inciso 2 del artículo 18 que introdujo la ley 12.310, que, en dicho ordenamiento procesal administrativo, las excepciones
entendemos que, cuando se configura cualquiera de los supuestos de de previo y especial pronunciamiento se deben plantear dentro de los

58 Ver TRIBIÑO, Carlos R., "La habilitación de la instancia en el proceso contencioso


55 FÍORINI, Bartolomé, ob. cit., p. 265.
a d m i n i s t r a t i v o " , L L 1993-B-754/755.
56 MUÑOZ, G u i l l e r m o A., Silencio de la Administración y plazos de caducidad, As-
59 E n el Código Várela la cuestión debía encauzarse a través de la excepción de
trea, p. 110. incompetencia reglada en el a r t . 39 inciso 1°. Para a m p l i a r sobre el tema, ver TRIBIÑO,
57 "Chacofi S.A.C.I.F. e I.'", Fallos, 315:656: "Colegio Bioquímico del Chaco", Fa- Carlos R., "Las excepciones previas en el proceso contencioso a d m i n i s t r a t i v o de la
Provincia de Buenos Aires", ED 102-965.
llos, 316:2477; " B i a i n " , Fallos, 318:1349.

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primeros quince días del plazo para contestar la demanda, y en t a l Precisamente esa solución ya venía impuesta por la jurisprudencia
caso se suspende el referido plazo "en relación a todos los emplazados de la Corte Suprema Nacional, a p a r t i r de la causa "S.A. Ecofisa y S.A.
en la causa, a u n respecto de aquellos que no las hubiesen opuesto" Maragua c/Provincia de Buenos Aires" E n esa oportunidad el alto
(art. 34 inc. 1). T r i b u n a l revocó, sobre la base de la doctrina de la arbitrariedad, una
A diferencia de lo que establecía el Código Várela ^° en el nuevo or- sentencia de la Suprema Corte bonaerense que había desestimado por
denamiento r i t u a l no es procedente el planteo de inadmisibilidad de la extemporánea una demanda contencioso a d m i n i s t r a t i v a , pese a que
pretensión como defensa de fondo al contestar la demanda. esa defensa no había sido articulada por l a parte demandada en el
Esa solución rige para el proceso ordinario previsto en el Título I transcurso del juicio. L a Corte federal consideró que mediaba u n des-
del Código, pero cuando se t r a t a de pretensiones anulatorias de actos conocimiento de la garantía de la defensa en juicio (art. 18 CN), pues
que se sustancian por los procesos especiales previstos en los capítulos la cuestión atinente a la caducidad de l a acción se había resuelto de
I y I I del Título I I las excepciones previas se deben plantear en el oficio, sin sustanciación alguna y sin oportunidad de defensa para la
escrito de responde y ser resueltas por el juez en la sentencia (conf. actora.
arts. 69 inc 5 y 72). Ese mismo criterio adoptó l a Corte Suprema Nacional en diversos
Procede remarcar que la articulación de esta defensa procesal por casos posteriores, con respecto a sentencias emanadas de tribunales
parte de la accionada, no encuentra obstáculo alguno en la circunstan- provinciales contencioso administrativos, en las que se desestimaron
cia de que, con anterioridad, el t r i b u n a l haya habilitado la instancia, demandas por su improcedencia formal, pese a que no había existido
puesto que t a l decisión sobre la admisibilidad de la pretensión es pro- planteo alguno por la parte accionada
visional y no causa estado Dado que el mismo ordenamiento legal
prevé la articulación de excepciones con posterioridad al dictado de
aquella providencia, queda desplazada cualquier posibilidad de acor-
dar carácter preclusivo a la misma.
Ahora bien, u n a vez superadas esas etapas procesales (planteamien-
to de excepciones previas o, en su caso, contestación de la demanda), la
extemporaneidad de la demanda no es susceptible de enjuiciamiento
por parte del t r i b u n a l contencioso administrativo

60 E n el citado Código se preveía que la parte accionada podía plantear las excep-
ciones del artículo 39 como articulación previa, dentro de los primeros 15 días del pla-
zo para contestar la demanda, o como defensa de fondo en el escrito de responde (conf.
arts. 41 y 63). Para a m p l i a r , ver TRIBIÑO, Carlos R., "La contestación de la demanda en
el proceso contencioso a d m i n i s t r a t i v o bonaerense", L L 1994-C-810.

61 Cabe tener en cuenta que en los mencionados capítulos se r e g u l a n los siguien-


tes procesos, que tienen una tramitación abreviada en relación a l denominado proceso
ordinario: "Proceso sumario de i l e g i t i m i d a d " , "Impugnación de sanciones en materia
de empleo público".

62 Conf. ARGAÑARÁS, M a n u e l J . , ob. cit. pp. 280/281; GRAU, A r m a n d o E., ob. cit.. p.
130.

63 Ello surge en forma expresa del nuevo Código procesal, pues en el artículo 31
inc. 2 establece lo siguiente: "No habiéndose declarado incompetente el juez y decla- 64 Fallos, 295:784 (sentencia del 9/9/76).
rada la a d m i s i b i l i d a d de la pretensión, aquél no podrá volver sobre ello, salvo que se
oponga alguna de las excepciones previstas en el artículo 35 del presente Código". 66 Fallos, 297:531; 298:116; 311:569; 313:327 y 316:239, entre otros.
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