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A L l J O A Q U I N SALGADO
ALEJANDRO CÉSAR VERDAGUER
I Juicio de amparo
y acción de
1
inconstitucionalidad
Prólogo de
LINO ENRIQUE PALACIO
auUD
EDITORIAL ASTREA
DE ALFREDO Y RICARDO DEPALMA
CIUDAD D E BUENOS AIRES
2 005
238 JUICIO D E AMPARO
El amparo procederá ante cualquier juez siempre por cuanto es m á s abarcativo, por ejemplo, de los ac-
que no pudieren utilizarse, por la naturaleza del caso, tos de los otros poderes del Estado. Igualmente, esa
los remedios ordinarios sin dañe grave o irreparable y no deficiencia de la ley provincial q u e d ó zanjada con el
procediese la garantía de hábeas corpus. art. 20 de la Const. provincial que determina la proce-
No procederá contra leyes o ¡contra actos jurisdiccio- dencia del amparo contra todo acto de "autoridad p ú -
nales emanados del Poder Judióial. blica".
La ley regulará el amparo estableciendo un procedi- En cambio, tanto la ley provincial como la nacio-
miento breve y de pronta resolución para el ejercicio de nal hacen referencia a todo "acto u o m i s i ó n " , r a z ó n
esta garantía, sin perjuicio de la facultad del juez para por la cual remitimos a lo s e ñ a l a d o en los § 17 a 19.
acelerar su trámite, mediante formas más sencillas que E l art. r de la ley provincial coincide con el de la
se adapten a la naturaleza de la cuestión planteada. ley nacional. Por ello, cabe reiterar a q u í que el con-
En el caso, el juez podrá declarar la inconstitucio- cepto de lesión es amplio y comprende los m á s especí-
nalidad de la norma en que se funda el acto u omisión ficos de r e s t r i c c i ó n o a l t e r a c i ó n . La primera i m p o r t a
lesivos". \ una l i m i t a c i ó n , y la segunda, una m o d i f i c a c i ó n , pero
A p a r t i r de esta reforma, 14 vigencia de la ley 7166, ambos c o m p o r t a n una l e s i ó n . Ello denota el c a r á c -
ter amplio de la norma. La lesión, en cualquiera de
t.o. 1995 queda supeditada en jsu alcance - a l igual que
sus formas, presupone u n d a ñ o cierto y actual.
la ley 16.986 respecto del art^ 43 de la Const. nacio-
n a l - al texto del art. 20 de la| Const. provincial, pues La m e n c i ó n de la amenaza permite amparar a u n
es claro que la primera no puede contradecir los pos- derecho o g a r a n t í a constitucional en el futuro. Para
ello, se debe considerar que hay u n d a ñ o "inminente"
tulados de la ú l t i m a .
y queda excluido el remoto, dado el c r i t e r i o de ur-
Del mismo modo que la gencia que preside el sistema. Asimismo, la validez
§ 67. ACCIÓN O GARANTÍA. -
presuntiva de los actos de la A d m i n i s t r a c i ó n p ú b h c a
ley 16.986, el art. 1° y el propio título de la ley provin-
requiere que la arbitrariedad o ilegalidad sean mani-
cial r o t u l a n al i n s t i t u t o como " a c c i ó n de amparo",
fiestas. Sobre el alcance de estos dos conceptos, re-
Esa d e n o m i n a c i ó n se repite a lo largo de su articula-
mitimos al § 22.
do. E n cambio, el texto constitucional se refiere al
amparo como una "garantía", Por las razones que ex- Ninguna de estas constituciones establece diferen-
pusimos en el § 16, consid e r á m o s m á s apropiada la cia alguna para el caso en que la v i o l a c i ó n sea come-
calificación efectuada por el constituyente. tida por una autoridad p ú b l i c a o por u n particular.
Tal criterio d e b e r í a traer aparejado -en cada ordena-
§ 68. SEMEJANZAS Y DIFERENCIAS CON EL AMPARO NACIO- miento- u n ú n i c o procedimiento de amparo'. Sin em-
NAL. - E l concepto de la ley p i o v i n c i a l es m á s estricto
que el de la nacional, ya que alude a " ó r g a n o s o agen- ' Por ello, nos parece acertada una decisión de un tribunal pro-
tes de la A d m i n i s t r a c i ó n pública", mientras que esta vincial que estableció: "La Constitución de la provincia de Buenos Ai-
ú l t i m a se refiere a "autoridad pública". E n este su- res ha dotado al amparo de rango constitucional y en sentido lato
(art. 20, inc. 2), maguer la carencia actual de ley regulatoria de la tra-
puesto, en v i r t u d de lo expuesto en el § 18, considera- mitación, ha eliminado la distinción entre actos, hechos, decisiones u
mos m á s apropiado el concejito de autoridad p ú b l i c a omisiones de particulares, de lo que cabe inferir las facultades del
bargo, como veremos en el § 89, ello no es l o que E l amparo bonaerense excluye de su objeto los ac-
acontece. tos jurisdiccionales del Poder Judicial. Tal p r e c i s i ó n ,
E n cuanto a los derechos protegidos, es m á s pre- no contenida en el> art. 43 mencionado, es a nuestro
cisa la e n u n c i a c i ó n de la c o n s t i t u c i ó n provincial que criterio u n acierto (ver § 27).
alude a los "derechos constitucionales individuales y co-
lectivos", frente a la del art. 43 de la Const. nacional § 69. AMPARO Y HÁBEAS CORPUS. - Tanto la ley 7166
{"derechos y garantías reconocidos por esta Constitu- como el art. 20 de la Const. provincial e x c e p t ú a n de los
ción, un tratado o una ley") que resulta sumamente derechos protegidos el de la "libertad corporal" (art. 1°),
laxa. E l amparo n a c i ó con los precedentes "Siri" y ya que ella está protegida por el h á b e a s corpus, regu-
"Kot" como u n herramienta de tutela de los derechos lado en los arts. 405 a 420 del Cód. Proc. Penal.
constitucionales, por lo cual creemos que una exten-
s i ó n t a n amplia no favorece a su eficacia. Sobre este § 70. TEMPORANEWAD DE LA PRESENTACIÓN. - El art.
punto, remitimos a los § 23 y 26. 6°, p á r r . 2°, de la ley 7166, t.o. 1995, establece que "en
todos los casos d e b e r á i n t e r p o n é r s e l a [ l a demanda
E l art. 20 de la Const. provincial, al establecer que
de a m p a r o ] dentro de los t r e i n t a d í a s h á b i l e s a par-
"el amparo procederá ante cualquier juez siempre que no
tir de la fecha en que el afectado t o m ó conocimiento
pudieren utilizarse, por la naturaleza del caso, los reme-
del acto u o m i s i ó n que considera violatorio del de-
dios ordinarios sin daño grave o irreparable y no pro-
recho o g a r a n t í a s constitucionales". La ley provincial
cediese la garantía de hábeas corpus", define m á s clara-
confiere u n plazo m á s amplio que la ley nacional, que
mente su r o l subsidiario^ Por las razones expuestas
es de quince d í a s . L a ratio legis está dada porque la
en el § 26, ap. b, al analizar el contenido de la expre-
inactividad del afectado por el lapso mencionado por
s i ó n "siempre que no exista otro medio judicial más
la ley pone^de manifiesto que no necesita del remedio
idóneo" del art. 43 de la Const. nacional, entendemos
excepcional y expeditivo del amparo, sino que puede
que el amparo es la vía i d ó n e a - p r i n c i p a l y directa-
reclamar por los procedimientos ordinarios. Con ma-
cuando a t r a v é s de u n acto u o m i s i ó n se afecta con
yor rigor, la ley provincial se refiere a la fecha en que
ilegalidad o a r b i t r a r i e d a d manifiesta u n derecho de
el afectado " t o m ó conocimiento" del acto o la o m i s i ó n ,
raigambre constitucional.
frente a los imprecisos t é r m i n o s de la ley nacional que
dice: "a p a r t i r de la fecha en que el acto fue ejecutado
juez para determinar una única regulación procedimental a ambos o debió producirse" (art. 2°, inc. e).
supuestos, en el caso de que dichas situaciones se provoquen en for-
ma conjunta" (CCivCom Quilmes, Sala I , 23/5/95, LLBA. 1995-762). La C o n s t i t u c i ó n provincial, al igual que la nacio-
^ E l carácter subsidiario también emana de la ley 7166, que es- nal, nada puntualiza sobre el particular. E n v i r t u d
tablece que "la acción de amparo sólo procederá cuando no existan de lo expuesto en el § 34 consideramos que ese pla-
otros procedimientos ordinarios administrativos o judiciales, que per-
mitan obtener el mismo efecto" (art. 2°). Acertadamente, la jurispru- zo de caducidad no subsiste en la actualidad.
dencia posterior a la reforma constitucional de 1994 establece que la
existencia de recursos administrativos no puede ser tenida como con- § 71. LA COMPETENCIA. PROBLEMAS QUE SUSCITA. EL
dición de previo cumplimiento para la admisión del amparo, ante la NUEVO PANORAMA QUE ABRE EL CÓDIGO CONTENCIOSO ADMI-
letra del art. 43 de la Const. nacional que sólo reconoce como impe-
dimento la existencia de otro medio judicial (conf. CCivCom Junín, NISTRATIVO BONAERENSE. - El art. 4° de la ley 7166, t.o.
30/5/95, LLBA, 1995-27). 1995, establece: "Todo juez o t r i b u n a l letrado de p r i -
244 JUICIO D E AMPARO E L JUICIO D E AMPARO E N LA PROVINCIA D E BUENOS AIRES 245
mera instancia con j u r i s d i c c i ó n en el lugar en que la contenciosoadministrativa, competencia que cesó con
l e s i ó n o r e s t r i c c i ó n tuviere p debiere tener efecto, la s a n c i ó n del Código Contencioso Administrativo (ley
s e r á competente para conocer de la a c c i ó n de amparo. 12.008) el r de octubre de 1997, que c o m e n z ó a regir
Cuando u n mismo hecho, acto u o m i s i ó n afectare el junto con la puesta en funcionamiento de los tribuna-
derecho de varías personas, e n t e n d e r á en todas las ac- les contenciososadministrativos el 1° de j u n i o de 1999
ciones el juez o t r i b u n a l que hubiere prevenido". E n (según ley 12.074).
la p ri mera edición de esta o b i a se s e ñ a l ó que la nor- Decimos que la Suprema Corte r e s t r i n g i ó la viabi-
ma dejaba en claro que la demanda de amparo d e b í a lidad del amparo y con ello el acceso a la j u r i s d i c c i ó n ,
interponerse ante el juez o el t r i b u n a l letrado de p r i - pues quien d e b í a interponerlo se encontraba frente a
mera instancia, y que el hechc de que la competencia la disy u n t i v a de optar p o r plantearlo ante cualquier
en r a z ó n de territorio se atribjuyera al ó r g a n o con j u - juez (art. 20, Const. p r o v i n c i a l ) o i n t e r p o n e r l o direc-
r i s d i c c i ó n en el lugar donde la l e s i ó n o r e s t r i c c i ó n tamente ante el Superior Tribunal. Si optaba por la
tuviere o debiere tener efecto' demuestra u n criterio primera de las alternativas la Suprema Corte p o d í a lue-
acorde con los principios procesales de i n m e d i a c i ó n y go anular el procedimiento s e ñ a l a n d o que la causa era
celeridad. T a m b i é n se dijo, ccin referencia a la segun- su competencia exclusiva"; en cambio, si r e c u r r í a d i -
da parte del a rtíc ulo que establece que en caso de plu- rectamente al superior t r i b u n a l , éste e n t e n d í a carecer
ralidad de actores e n t e n d e r á en todas las demandas el de competencia para conocer en el amparo de manera
juez o t r i b u n a l que hubiere prevenido, que el legisla- originaria y di^ecta^
dor - c o n mayor rigor científico que en la ley nacional
16.986- no habla de " a c u m u k . c i ó n de autos", aunque
ello no i m p o r t a vedar la h i p ó t e s i s en el caso supuesto " No sólo la Suprema Corte anulaba los amparos, sino que tal
de conexidad y pendencia. facultad era también ejercida por órganos inferiores (cámaras de ape-
laciones) cuando juzgaban que la cuestión planteada era de compe-
Ahora bien, si al contenido de esa n o r m a se le tencia originaria del superior tribunal (ver p.ej., CCivCom San Mar-
suma la r e g u l a c i ó n constitucional del art. 20, inc. 2, tín, Sala n , 27/2/96, LLBA, 1997-100).
que reconoce la competencia de cualquier juez para co- ' L a Suprema Corte ha sostenido reiteradamente que "no toda la
materia administrativa está asignada exclusivamente a la competencia
nocer en una demanda de amparo, razonablemente de la Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires,
p o d r í a concluirse que la reforma constitucional am- pues la ley, sin violar en su esencia la norma constitucional pertinen-
plió el criterio en la materia. Sin embargo, ello no se te (art. 149, inc. 3, Const. provincial), ha atribuido a otros tribunales
m a t e r i a l i z ó en la p r á c t i c a ^ fundamentalmente por el el conocimiento de determinados aspectps específicos de aquella ma-
teria. Así lo ha hecho la ley 7166 y su modificatoria 7216 al instituir
alcance que la Suprema Corte de Justicia de la provin- la acción de amparo contra todo acto u omisión de órganos o agen-
cia-le o t o r g ó a su competencia originaria en materia tes de la Administración pública que, en forma actual o inminente,
lesionen, restrinjan, alteren o amenacen con arbitrariedad o ilegali-
dad manifiesta, cualquiera de los derechos y garantías reconocidos en
3 Acertadamente, MORELLO y VALIIEFÍN indican t a m b i é n como l i - las constituciones de la Nación o de la Provincia (art. 1°, ley 7166).
mitativa de la competencia amplia estajblecida en la Constitución pro- Esta ley establece que todo juez o tribunal letrado de la primera ins-
vincial a la ley orgánica de la Fiscalía de Estado (decr. ley 7543, modif. tancia con jurisdicción en el lugar en que la lesión o restricción tuvie-
por ley 10.250), que establece que "los juicios en que la provincia sea re o debiere tener efecto, será competente para conocer la acción de
parte demandada, deberán promoverse ante los jueces o tribunales le- amparo" [SCBA, 2/4/91, JA, 1991-III-218, con comentario de MORELLO,
trados del departamento judicial de La Plata". Ver, m á s ampliamente. La Suprema Corte de Buenos Aires y el acceso a la justicia (La deso-
MORELLO - VALLEFÍN, El amparo. Régime¡n procesal, p, 302 y siguientes. rientación del letrado}'^.
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Este cuadro de s i t u a c i ó n , que m e r e c i ó l a justifica- muchas de ellas puede coincidir con el objeto de una
da c r í t i c a de MORELLO y VALLEFíN^ se ve claramente mo- p r e t e n s i ó n planteada en u n amparo y dado el c a r á c -
dificado por el reciente Código Contencioso Adminis- ter subsidiario de-este ú l t i m o (ver lo s e ñ a l a d o en el
trativo bonaerense que le brinda al administrado claras punto anterior), es evidente que sólo p o d r á articular-
pautas a las cuales atenerse. EUas son las que señala- se el amparo ante cualquier juez (art. 20, Const. pro-
mos a c o n t i n u a c i ó n . vincial) en caso dé que se demuestre que la vía con-
tenciosa no brinda una adecuada p r o t e c c i ó n al derecho
a) Los tribunales contenciosoadministrativos son
conculcado.
competentes para "el conocimiento y d e c i s i ó n de las
pretensiones que se deduzcan en los casos" regidos c) E l criterio que recepta este Código marca con
por el derecho administrativo (art. 1°)^ Este cambio toda claridad que dicho ó r g a n o es t a m b i é n competen-
es significativo, pues da al ciudadano u n a total certeza te para conocer en la p r e t e n s i ó n contenida en la de-
de ante q u i é n debe efectuar el reclamo jurisdiccional manda de amparo, si ella se funda en una r e l a c i ó n
en caso de que la conducta u o m i s i ó n de u n ó r g a n o de de derecho administrativo. Estos tribunales son tam-
la A d m i n i s t r a c i ó n viole u n derecho amparado por el bién, a la vez, cualquier juez (art. 20, Const. provin-
cial) y nada justificaría que no conozcan en una de-
ordenamiento j u r í d i c o . Con ello desaparece la incer-
manda de amparo con tales c a r a c t e r í s t i c a s . Pero aun
t i d u m b r e que antes generaba la d e t e r m i n a c i ó n de si
en la h i p ó t e s i s de que el t r i b u n a l considerara que la
el caso era o no de competencia originaria de la Su-
p r e t e n s i ó n incoada no debe t r a m i t a r por la vía de am-
prema Corte, paro, es evidente que lo que corresponde es su reca-
b) E l art. 12 establece las diferentes clases de pre- lificación, con prescindencia del nomen iuris utilizado
tensiones que se pueden plantear. L a e n u m e r a c i ó n es por el actor (ver § 35), y no su rechazo in limine.
precisa y contempla casi todos los supuestos del obrar
Sobre este tema, ver t a m b i é n l o dicho en el § 191
estatal*. A h o r a bien, en r a z ó n de que el objeto de
en cuanto a la a c c i ó n de i n c o n s t i t u c i o n a l i d a d y el
amparo.
* MORELLO - VALLEFIN, El amparo. Régimen procesal, p. 291 y si-
guientes.
§ 72. LEGITIMACIÓN. - E l art. 5° de la ley provin-
' E n el mensaje de elevación a la legislatura, el Poder Ejecutivo cial establece: "Se hallan legitimados para deducir la
provincial señaló que "en el nuevo sistema, es la pretensión procesal, acción de amparo:
con sus variables admitidas y no el acto administrativo denegatorio a) Las personas físicas o j u r í d i c a s .
de derechos, el objeto del proceso" (cita extraída de PERRINO, Las pre-
tensiones procesales en el nuevo Código Contencioso Administrativo bo- b) Los partidos políticos con p e r s o n e r í a reconoci-
naerense, ED, 1 8 0 -8 7 8 ). da por el organismo electoral competente.
* E l art. 12 establece: "En el proceso contenciosoadministrativo
podrán articularse pretensiones con el objeto de obtener:
7) L a anulación total o parcial de actos administrativos de al- respectiva tramitará con arreglo a lo previsto en el art. 322 del Cód.
cance particular o general y de ordenanzas municipales. Proc. Civil y Comercial.
2) E l restablecimiento o reconocimiento del derecho o interés 5) L a cesación de una vía de hecho administrativa.
tutelado. 6) L a realización de una determinada prestación, por parte de
3) E l resarcimiento de los daños y perjuicios causados. alguno de los entes previstos en el art, 1° de presente Código.
4) L a declaración de certeza sobre una determinada relación o . 7) Se libre orden de pronto despacho, en los términos previstos
situación jurídica regida por el derecho administrativo: la pretensión en el art. 76 del presente Código".
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§ 74. RECHAZO "IN LIMINE" DE LA DEMANDA. - E l art. " Ver CCivCom Quilmes, Sala I, 20/2/96, LLBA, 1996-658. Aun-
9° establece: "Si la a c c i ó n fuera notoriamente improce- que en ese caso se trataba de un acto de un particular, dada la equi-
paración que la Constitución provincial establece entre estos actos y
dente, por no c u m p l i r los recaudos establecidos en la los de la autoridad estatal, consideramos que dicho criterio es aplica-
presente ley, el juez o t r i b u n a l a s í lo d e c l a r a r á sin ble a todos los amparos.
252 , JUICIO D E AM'ARO E L JUICIO D E AMPARO E N LA PROVINCIA D E BUENOS AIRES 253
nunciarse dentro del t é r m i n o de tres días de recibido Al igual que en la ley nacional, no se ha estableci-
el expediente (art. 19). do el plazo para contestar la requisitoria. Por lo tan-
to, d e b e r á ser fijado por el juez, teniendo en cuenta el
§ 75. INFORME CIRCUNSTANCIADO. - E l art. 10 de la c a r á c t e r de celeridad que debe presidir el t r á m i t e del
ley provincial establece que "el juez o t r i b u n a l requeri- amparo y las circunstancias del caso.
r á a la autoridad que correspqnda u n informe circuns- Como acto fundamental de defensa, amparado por
tanciado acerca de los antecedentes y fundamentos de el art. 18 de la Const. nacional, la o m i s i ó n de reque-
la medida impugnada, el que 4 e b e r á ser evacuado den- rir el informe i m p o r t a la nulidad del proceso.
tro del plazo prudencial que ^ije". Cuando se trate de la A d m i n i s t r a c i ó n p ú b l i c a pro-
E l llamado "informe circiinstanciado" satisface, al vincial y se controviertan intereses fiscales, el acciona-
igual que en la ley nacional, el concepto de bilaterali- do d e b e r á requerir el patrocinio legal de la Fiscalía de
dad que caracteriza al amparo y asegura de ese modo Estado, por el funcionario letrado que é s t a comisione
el derecho de defensa en juicio del demandado. E n al efecto (art. 10, p á r r . ú l t i m o ) .
tal sentido, puede decirse que| constituye una verdade-
ra c o n t e s t a c i ó n de demanda, j De a h í que el p á r r . 2'o § 76. PRUEBA. - E n materia de ofrecimiento de
de este a r t í c u l o establezca qjue "conjuntamente con prueba, la ley provincial, al igual que la nacional, ha
el pedido de i n f o r m e se a c o r h p a ñ a r á n copias del es- seguido los lincamientos generales de los procesos r á -
crito de demanda y documentos presentados p o r el pidos o abreviados. E n este sentido, el art. 8° dispone
actor". : que con el escrito de demanda el actor d e b e r á acom-
Esta c a r a c t e r í s t i c a tipific^a al i n f o r m e como una p a ñ a r la prueba documental de que disponga o d e b e r á
carga, no como una o b l i g a c i ó p del informante, ya que individualizarla, de no encontrarse en su poder. Asi-
el art. 12 prevé la h i p ó t e s i s d e í s u no p r e s e n t a c i ó n . E n mismo, d e b e r á ofrecer los d e m á s medios de prueba de
que intente valerse. E n la demanda, a d e m á s de i n d i -
este ú l t i m o supuesto, su efecto es a n á l o g o a la no con-
vidualizar a los testigos propuestos, d e b e r á acompa-
t e s t a c i ó n de la demanda'^. '
ñ a r los interrogatorios pertinentes. E l n ú m e r o de tes-
tigos no e x c e d e r á de cinco por cada parte y s e r á carga
1^ Sobre el particular la jurisprudencia ha señalado que "la falta de éstas hacerlos comparecer a su costa al juzgado o
de presentación del informe al que alude el art. 10 de la ley de ampa- tribunal, cualesquiera que sean sus domicilios en la
ro 7166 equivale tanto como incontestar la demanda, de modo que
tal acto procesal omisivo, queda reglado por las mismas directivas oportunidad de la audiencia de r e c e p c i ó n de prueba y
que las impuestas por el art. 354, inc. 1°, del Cód. Procesal, por lo que sin perjuicio de hacerlos comparecer por la fuerza p ú -
el silencio puede estimarse como unai tácita admisión de los hechos bhca, en caso de resistencia injustificada (art. 13).
expuestos por el actor, efecto que se deriva del incumplimiento de la
carga de comparecer y pronunciarse pategóricamente respecto de lo E l requerido, al evacuar el informe circunstancia-
expresado en la demanda y la documentación a c o m p a ñ a d a a la mis- do, d e b e r á c u m p l i r con la carga de ofrecer las pruebas
ma". Al mismo tiempo se ha sostenido que la reticencia del Estado
es m á s relevante que la de un particular, pues "no es dable esperar en la forma establecida para el actor (art. 10).
del Estado u n desinterés en defender la legitimidad de sus actos o Si alguna de las partes hubiese ofrecido prueba,
en dejar de proteger al bien común, tanto o m á s cuando se lo acusa d e b e r á ordenarse su i n m e d i a t a p r o d u c c i ó n , y se fija-
de realizar actos u omisiones que con arbitrariedad o ilegalidad ma-
nifiestas conculcan derechos y garanliías constitucionales de los ciu- rá la audiencia respectiva para dentro del tercer d í a
dadanos" (JuzgCivCom n° 11, 21/5/97,1 LLBA, 1997-1430). (art. 11).
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gara en ambos efectos. E l c a r á c t e r del proceso de Al igual que el art. 15 de la ley 16.986, el art. 18
amparo lleva a concluir, dada la celeridad de su t r á m i - de la ley 7166, t.o. 1995, no ha previsto la a p e l a c i ó n
te, que cualquier otra r e s o l u d i ó n no prevista en la ley contra el decisorio que deniega la p e t i c i ó n de la me-
es inapelable. dida cautelar. Ello ha sido interpretado en el sentido
En cuanto al c a r á c t e r susjpensivo que la ley otorga de que t a l supuesto es inapelable". Sin embargo, por
al recurso, se ha entendido que su c o n c e s i ó n debiera las razones dadas en el § 53 no compartimos tal tesi-
haberse legislado con efecto no suspensivo o al solo tura.
efecto devolutivo, dada la u r g nte necesidad de preser-
§ 8 1 . RECURSO EXTRAORDINARIO. - Suprema Cor-
v a c i ó n del derecho lesionado Pero cabe s e ñ a l a r que
te ha s e ñ a l a d o que las decisiones de las c á m a r a s de
esa incongruencia aparece aun m á s manifiesta en el
apelaciones en materia de amparo no son, en princi-
caso de la p r o h i b i c i ó n de innovar e incluso c o n t r a r í a
pio, susceptibles de recurso extraordinario de n u l i d a d
el criterio general instaurado en el Código Procesal de la e inaplicabilidad de l e y " .
provincia de Buenos Aires paia procesos menos urgen-
tes (art. 198 in fine). A l igual que lo que acontece en el § 82. NOTIFICACIÓN. - E l sistema del art. 20, t.o.
orden nacional (donde se da ia misma incongruencia 1995, de la ley provincial altera el funcionamiento pre-
-ver § 53 y 55-), existe jurisprudencia que, no obstante visto en general para las notificaciones por ministerio
la r e g u l a c i ó n del art. 18, t.o. 1995, ha reconocido que de la ley. E n efecto, la carga de comparecer es dia-
el recurso contra las medidas c|a-utelares decretadas debe ria y no se l i m i t a a los días martes y viernes, como
concederse con efecto d e v o l u ü v o (no suspensivo)'^. prevé el art. 133 del Cód. Proc. Civil y Com. de Bue-
El recurso d e b e r á interponerse dentro de los dos nos Aires.
días de notificada la resoluc ón recurrida y fundarse Las ú n i c a s notificaciones que deben hacerse me-
en el escrito de i n t e r p o s i c i ó n art. 18, t.o. 1995). Debe diante c é d u l a son las de l a demanda, la audiencia de
ser resuelto en el día y es obl gación del actuario arbi- prueba y la sentencia.
trar los medios necesarios paja que el t r i b u n a l de gra-
do reciba las actuaciones dentro de las veinticuatro § 83. CUESTIONES PREVIAS, RECONVENCIÓN E INCIDEN-
horas de concedido, A su vez, el t r i b u n a l de alzada se TES. - E l art. 2 1 , t.o. 1995, veda la p r o m o c i ó n de cues-
p r o n u n c i a r á dentro de u n téi-mino no mayor de tres tiones previas, demandas reconvencionales o incidentes,
días de recibido el expediente (art. 19, t.o. 1995). criterio que pone de manifiesto el c a r á c t e r de celeri-
dad que preside este tipo procesal. Como complemen-
Se ha sostenido que "si bien la norma que regula el régimen to, la misma n o r m a establece que a p e t i c i ó n de parte
de la acción de amparo (art. .19, párr, jl°, ley 7166) establece que el re- o de oficio el juez o t r i b u n a l s u b s a n a r á todos los v i -
curso de apelación que. se interponga contra la resolución que hace
lugar a la medida cautelar de no innqvar debe ser concedido en 'am-
bos efectos', es decir con efecto 'suspensivo', lo cierto es que una in- Así lo ha entendido la CCivCom Trenque Lauquen, 15/8/96,
terpretación razonable y funcional dí: la referida norma, conduce a LLBA, 1996-1225, con comentario de SOSA, Apelabilidad del rechazo de
sostener el recurso con efecto simplemente 'devolutivo' pues, de acep- medida de no innovar en el amparo (ley 7166), quien critica la posi-
tarse una solución diversa, se desnaturalizaría la finalidad que dicha ción adoptada por la Cámara.
medida cautelar cumple en procesos como el presente" (C2*CivCom '5 SCBA, 31/3/98, "Cianciosi, Juan", JUBA, 7. MORELLO y VALLE-
La Plata, Sala I I I , 29/3/96, LLBA, 1996-713). FÍN critican esta postura {El amparo. Régimen procesal, p. 285).
cios e irregularidades del procedimiento, con lo que se ñ e n la responsabilidad de los perjuicios que se deriven
asegura, dentro de la naturaleza s u m a r í s i m a de esta de la ejecución".
vía, la vigencia del p r i n c i p i o de c o n t r a d i c c i ó n . E n E n lo d e m á s , remitimos a lo dicho al comentar
verdad, si la s u b s a n a c i ó n se hace a pedido de parte y esta medida en el á m b i t o de la ley 16.986 (ver § 55).
se respeta el p r i n c i p i o de c o n t r a d i c c i ó n , estamos en
presencia de u n incidente o al menos de una de las i n - § 86. C o s M S . - E l art. 25, p á r r . 1°, t.o. 1995, es-
cidencias que trata de excluir la primera parte de la tablece en materia de i m p o s i c i ó n de costas el criterio
norma. objetivo de la derrota, receptado como n o r m a de ca-
r á c t e r general por el art. 68 del Cód. Procesal bonae-
§ 84. RECUSACIÓN SIN CAUSA. - É s t a t a m b i é n está ve- rense con el agregado de que si el vencido es la auto-
dada (art. 2 1 , t.o. 1995), con acierto, dado el c a r á c t e r ridad, s e r á n responsables solidarios el agente de la
abreviado del proceso y la repulsa que este instituto A d m i n i s t r a c i ó n p ú b l i c a y la provincia o, en su caso, el
ha merecido en la legislación y doctrina extranjeras". ó r g a n o a que pertenezca.
Obviamente, procede la r e c u s a c i ó n con causa, que No obstante, el segundo p á r r a f o de la n o r m a esta-
no e s t á prohibida por la ley, y su a d m i s i ó n se justifica blece, en a r m o n í a con el art. 14 de la ley nacional:
por razones de orden p ú b l i c o , a pesar de que el art. "No h a b r á c o n d e n a c i ó n en costas si antes que el i n -
21, t.o. 1995, impone al juez el deber inexorable de ex- forme previsto en el art. 10 hubiera sido evacuado,
cusarse ex officio cuando se encuentre legalmente i m - cesaran los hechos, actos u omisiones que m o t i v a r o n
pedido para conocer. la demanda de amparo". Se concreta a q u í u n allana-
miento real, incondicionado, oportuno, total y efecti-
§ 85. MEDIDAS DE NO INNOVAR. - E l art. 22, t.o. 1995,
vo, y se aplica el mismo criterio establecido por el art.
dispone que en cualquier estado de la causa, a peti-
70 del Cód. Proc. Civil y Com. de Buenos Aires. Sin
c i ó n de parte o de oficio, p o d r á n decretarse medidas
embargo, consideramos que si el ó r g a n o o agente de la
de no innovar, las que se c u m p l i m e n t a r á n inmediata-
A d m i n i s t r a c i ó n ha dado lugar a la r e c l a m a c i ó n con su
mente sin perjuicio de su posterior m o d i f i c a c i ó n . E n
conducta contraria a u n derecho o g a r a n t í a constitu-
caso de admitirse la medida, d e b e r á fijarse la contra-
cional, de cualquier modo d e b i ó h a c é r s e l e soportar las
cautela para responder de los d a ñ o s que pudiere oca-
costas.
sionar. Su s o l i c i t u d d e b e r á resolverse en el mismo
d í a de su p r e s e n t a c i ó n . § 87. TASA JUDICIAL Y OTROS IMPUESTOS. - E l art. 26,
El segundo p á r r a f o del a r t í c u l o citado establece: t.o. 1995, dispone que las actuaciones del proceso de
"Cuando la s u s p e n s i ó n acordada por la medida de no amparo e s t á n exentas de sellado y de todo otro i m -
innovar afecte al servicio p ú b l i c o o a la Administra- puesto, los cuales se r e p o n d r á n de conformidad con la
ción, p o d r á ser dejada sin efecto por el juez o t r i b u - i m p o s i c i ó n de costas.
nal, q u i e n d e b e r á declarar a cargo de l a a u t o r i d a d
demandada o personalmente de los que la desempe- § 88. NORMAS SUPLETORIAS. - La ley provincial, en
su art. 24, t.o. 1995, declara de a p l i c a c i ó n subsidiaria
'* Ver. al respecto, DIAZ, Instituciones del derecho procesal, t. II-A,
para la t r a m i t a c i ó n de la a c c i ó n de amparo, las reglas
p. 310; FALCÓN, Código Procesal, t. I , p. 251. procesales establecidas en el Código de Procedimien-
260 JUICIO D E AMPARO