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ANTUANETH ALARCÓN
ANDREA ARIZA
JOSELYN CASTILLO
KAREN RÍOS
SANDRA OTERO
Docente Universitaria
FACULTAD DE DERECHO
BARRANQUILLA
2020
Tabla de contenido
INTRODUCCIÓN..................................................................................................................................3
Medidas preparatorias en sucesiones testadas.................................................................................3
Medidas cautelares............................................................................................................................7
Herencia yacente.............................................................................................................................13
CONCLUSIÓN....................................................................................................................................18
Referencias.......................................................................................................................................19
INTRODUCCIÓN
Antes de poder hablar sobre el procedimiento en sucesiones, es pertinente conocer el
concepto de definición. La sucesión es la acción por la cual se hace la repartición,
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distribución y asignación de bienes y obligaciones de una persona que ha fallecido. De
acuerdo al Código civil en el artículo 1009 la sucesión puede realizarse de manera testada o
intestada. El primero quiere decir que el difunto dejó un testamento con su voluntad de
cómo deberían repartirse sus bienes y a quiénes; en caso contrario ocurre a sucesión
intestada que es la establecida en la ley.
El testamento, de acuerdo al Código Civil en su artículo 1055, lo define como un “acto más
o menos solemne”, en donde una persona dispone de una parte o de la totalidad de sus
bienes para que su voluntad se siga manteniendo hasta después de fallecer, siempre y
cuando se ajuste a las limitaciones impuestas por la ley. El testamento puede ser de tipo
abierto o cerrado. El cerrado, que es el mencionado en el artículo 473 del Código General
del Proceso, es aquel que solo el testador conoce su contenido y solo puede abrirse cuando
éste muera. Para que pueda reconocerse un testamento cerrado, el testador en vida debía
saber leer y escribir y haberse otorgado ante notario público y 5 testigos (Art 1078 Código
Civil), debido a que de esta manera el testador puede demostrar que lo que le entrega al
notario es su última voluntad (Art 1080 Código Civil). En el caso del testamento abierto, es
aquel que no solamente el testador conoce de su contenido sino también los testigos y el
notario. En este caso son solamente 3 testigos los necesarios. Existe un tercer tipo definido
en el artículo 1071 llamado nuncupativo, el cual consiste en que el testamento no puede ser
presentado ante un notario porque en el domicilio del testador no hay o no se encuentra
disponible en el momento, por lo que el testamento es necesariamente abierto y presentado
ante 5 testigos que deben cumplir unos requerimientos de ley.
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oposición, y luego se define la fecha y hora de la audiencia que resolverá esto último.
Luego de hacer la notificación de las partes, pueden ocurrir dos cosas:
o Si la persona que prestó oposición al testamento no comparece a la audiencia y
no presenta justificación de su ausencia, el juez rechaza de plano la oposición a
través de un auto que no admite recurso.
o Si por el contrario comparece, el juez procede a hacer el decreto y práctica de
pruebas solicitadas y decidirá sobre las pruebas decretadas de oficio.
Si, por el contrario, luego de la revisión por parte del notario y del juez de las firmas o
que el testamento haya tenido evidencias de ser abierto antes de tiempo, el juez puede
proceder a que el testamento de igual manera se abra, pero que teniendo en cuenta los
testimonios y el resto de pruebas, declare testamento no ejecutable a menos que por
medio de un proceso verbal se declare su validez, por lo que si eso ocurre la sucesión
pasa a ser intestada.
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juez el documento testamentario y el certificado de defunción del testador. El juez
notifica y cita a los testigos que conocieron el testamento para que reconozcan sus
firmas. Surtida la audiencia, pueden ocurrir dos cosas:
o El juez puede declarar el testamento nuncupativo, por lo que se prosigue a
protocolizar el documento en una notaría del lugar.
o El juez, luego de valorar las pruebas y los testimonios, puede declarar que el
testamento no es nuncupativo y se puede iniciar otro proceso verbal donde se pueda
probar la validez del documento y puede llegar a convertirse en una sucesión
intestada.
Referente a lo que el juez debe tener en cuenta para poder declarar o no que el
testamento es nuncupativo, la Sentencia 6802 de 2002 de la Sala de Casación Civil de la
Corte Suprema de justicia promulga:
Reducción a escrito del testamento verbal: El artículo 1087 del Código Civil lista los
testamentos que se conocen como privilegiados, los cuales se otorgan solamente en
circunstancias especiales. Los enumerados son los testamentos verbales, militares y
marítimos. El primero, que es del que habla el artículo 475 es aquel donde el testador en
vida corre un peligro inminente y le es imposible otorgar bajo solemnidad el
testamento, por lo que debe manifestar verbalmente su última voluntad ante mínimo 3
testigos, y no deben pasar más de 30 días desde su otorgamiento para que la persona
fallezca o tampoco deben pasar 30 días desde su muerte para ponerlo por escrito porque
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el testamento caduca, tal como reza el artículo 1093 del Código Civil. Entonces dentro
de los 30 dias desde el fallecimiento del testador la petición para redactar por escrito el
testamento verbal debe hacerse ante el juez y debe acompañarse la solicitud con el
certificado de defunción del testador. Dentro de las pruebas que se ruegan dentro de la
solicitud se encuentran las declaraciones de los testigos instrumentales y/u otras
personas que conozcan del hecho.
Si el juez declara procedente la solicitud, entonces procede a fijar fecha y hora para la
audiencia y ordena el emplazamiento de los interesados por edicto publicado en el
despacho por 5 días.
En la audiencia el juez escucha las declaraciones y valorada el resto de pruebas, al
dictar providencia pueden ocurrir dos cosas:
o El juez declara que se reúnen las condiciones para declarar el testimonio como
verbal y ordena la protocolización en la notaría.
o El juez declara que no se reúnen las condiciones porque los testigos no probaron de
una manera clara que esa era la última voluntad del testador o que el testamento
verbal caducó, por lo que lo declara inexistente.
Para que pueda tener validez el testamento verbal y pueda concederse, debe probarse
que el testador se encontraba en un peligro inminente de muerte que le impedía cumplir
con las solemnidades exigidas por ley, tal como se destaca en el Análisis del testamento
privado y su aplicación en Villavicencio (Roa, Pareja, Uribe, 2020):
Medidas cautelares
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La guarda y aposición de Sellos contemplada en el artículo 476 del CGP es una de las
medidas cautelares que exclusivamente se practican en los procesos de sucesión y la
competencia para ordenarla es exclusiva de los jueces, por lo cual es notorio se encuentra
facultado para hacerlo esto se encuentra consagrado en el artículo 1279 a 1281 del Código
Civil Colombiano. Esta medida cautelar para los jueces competentes de la sucesión guarden
bajo llave y sello los muebles y documentos de la sucesión hasta cuando se realice un
inventario solemne de bienes. Es preciso indicar que es que el costo de dicha diligencia
recae sobre la totalidad del acervo hereditario, y que tiene un plazo de caducidad de 30 días
desde el fallecimiento del causante.
Según la Doctora Alejandra Rodríguez Espinosa, para la guarda y aposición de sellos debe
aportarse necesariamente la prueba de la defunción del causante, medio probatorio que
determine sumariamente el interés del solicitante y en la petición se deben determinar los
bienes objeto de la solicitud y el lugar en donde se encuentran.
En mayor profundidad el artículo 476 del CGP indica, que son competentes a prevención
para estas diligencias el juez que deba conocer del proceso de sucesión y el juez municipal
en cuyo territorio se encuentren los bienes. Además, que, si la solicitud fuere procedente, el
juez decretará la medida y señalará fecha y hora para la diligencia, que se practicará dentro
de los dos (2) días siguientes.
En la sentencia C-536 /16 El Instituto Colombiano de derecho Procesal indica que no hay
excepción a la regla que, sin proceso judicial, no hay cautelas, en lo que respecta a la guarda
y aposición de sellos, que se permitan antes de la demanda de sucesión. Estas medidas
extraprocesales se encontraban ya contempladas en el artículo 31 de la Ley 256 de 1996, así
como en los artículos 245 y 247 de la Decisión 486 de 2000 de la Comunidad Andina. La
novedad en la Ley 1564 de 2012 consistió en permitir al interesado “aprovecharse de la
prueba anticipada para nutrir la cautela apropiada, sin tener que hacer dos peticiones
extraprocesales, pues basta con una a la cual se atrae la otra (…)”
Siguiendo también el artículo 1279 del Código Civil, se entiende que desde el momento en
que se abre una sucesión, todo el que tenga interés en ella, o se presuma tenerlo, podrá pedir
que los muebles y papeles de la sucesión se guarden bajo llave y sello hasta que se proceda
al inventario solemne de los bienes y efectos hereditarios.
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PRACTICA DE LA GUARDA Y APOSICIÓN DE SELLOS.
1. Hará una lista de los muebles domésticos de uso cotidiano, y los dejará en poder de su
tenedor, si lo hubiere y este lo solicitare.
2. Hará una relación de los libros de cuenta y de los documentos que encuentre, que deberá
colocar en una cubierta que cerrará y sellará. Dichos documentos se trasladarán al despacho
del juzgado para su conservación y custodia.
3. Cerrará bajo llave que conservará en su poder, las puertas de las habitaciones o locales
que destine para la guarda de los bienes muebles, y pondrá en ellas el sello del juzgado.
6. Dispondrá que por la policía se custodien los bienes muebles dejados bajo guarda y sello,
si lo considera conveniente.
7. Extenderá acta de la diligencia, que se firmará por quienes hubieren intervenido en ella.
La guarda y aposición de sellos, como hemos dicho, tie¬nen por principal objeto asegurar la
corrección del inventario. Por lo mismo, este último debe seguir necesariamente a la ruptura
de los sellos, y la ruptura tendrá que hacerse con las formalidades necesarias para evitar
pérdidas o sustracciones de bienes.
TERMINACIÓN DE LA GUARDA
Si dentro de los diez (10) días siguientes a la diligencia no se hubiere promovido el proceso
de sucesión, el juez levantará las anteriores medidas, salvo que se haya solicitado el
secuestro de los mismos.
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Para algunos autores internacionales como Somarriva, indican que La medida conservativa
de guarda y aposición de sellos, subsistirá hasta que se haga inventario solemne, pues desde
entonces queda ya prueba preconstituida de la existencia de los bienes, sin perjuicio de
poder volver a reclamarla en caso de que aparezcan nuevas dependencias del causante, de
que no se tuvo noticia al momento de practicarse dicho inventario.
MEDIDAS POLICIVAS.
Las autoridades de policía podrán adoptar únicamente la medida sobre aposición de sellos,
sujetándose a lo dispuesto en el artículo 477; concluida la diligencia, lo actuado se remitirá
al juez que fuere competente para el proceso de sucesión, quien levantará los sellos como lo
dispone el artículo precedente y dará aviso al funcionario que los puso.
EMBARGO Y SECUESTRO.
Aun antes de la apertura del proceso de sucesión cualquier persona de las que trata el
artículo 1312 del Código Civil, el compañero permanente del causante, que acredite siquiera
sumariamente interés podrá pedir el embargo y secuestro de los bienes del causante, sean
propios o sociales, y de los que formen parte del haber de la sociedad conyugal o
patrimonial que estén en cabeza del cónyuge o compañero permanente.
Para la práctica del embargo y secuestro el juez, además de lo previsto en las reglas
generales, procederá así:
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1. Al hacer entrega al secuestre, se cerciorará de que los bienes pertenezcan al causante,
cónyuge o compañero permanente y con tal fin examinará los documentos que encuentre o
se le presenten e interrogará a los interesados y demás personas que asistan a la diligencia.
2. Si los bienes se encuentran en poder de persona que los tenga por orden judicial, se
abstendrá de practicar el secuestro.
3. Si se demuestra que las medidas decretadas recaen sobre bienes propios del cónyuge o
compañero permanente, se abstendrá de practicarlas. Si ya hubieren sido practicadas, el
interesado podrá promover incidente para que se levanten.
El secuestro lo que hace es entregar el bien en disputa a un tercero (secuestre) para que lo
tenga en calidad de depósito, con la finalidad de conservarlo y administrarlo hasta tanto se
resuelva la disputa y se entregue quien decida el juez. Este puede aplicar sobre bienes
muebles y bienes inmuebles, y el segundo caso, el secuestre actúa como mandatario.
En la tesis de embargo y secuestro realizada por Claudia Jaimes Franco, Cielo Jaimes Reina
y Magda Prada, que lleva como título “Vicisitudes del embargo, secuestro y remate de la
posesión de bienes sujetos a registro” se establece que en estos es necesario que se acuda
precisamente al régimen de medidas cautelares, para efectivizar las garantías de tales
derechos crediticos, dentro de las cuales encontramos el embargo y secuestro de la posesión
material, para lo cual el estatuto procesal consagró una disposición legal, que, a juicio de
estas autoras, no reguló claramente los requisitos de su procedencia, lo que obligaría al
operador judicial a ejercitar una ardua labor interpretativa, en aras de garantizar y no
vulnerar el derecho fundamental de acceder a la justicia
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TERMINACIÓN DEL SECUESTRO.
El secuestro terminará:
1. Cuando por orden del juez deban entregarse los bienes al administrador de la herencia
yacente.
2. Cuando por decreto judicial deban entregarse los bienes a un albacea con tenencia de
bienes.
1. Si se pide por quien solicitó la medida, cuando no haya litisconsortes o terceristas; si los
hubiere, por aquel y estos, y si se tratare de proceso de sucesión por todos los herederos
reconocidos y el cónyuge o compañero permanente.
2. Si se desiste de la demanda que originó el proceso, en los mismos casos del numeral
anterior.
3. Si el demandado presta caución para garantizar lo que se pretende, y el pago de las costas.
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7. Si se trata de embargo sujeto a registro, cuando del certificado del registrador aparezca
que la parte contra quien se profirió la medida no es la titular del dominio del respectivo
bien, sin perjuicio de lo establecido para la efectividad de la garantía hipotecaria o
prendaria*.
También podrá promover el incidente el tercero poseedor que haya estado presente en la
diligencia sin la representación de apoderado judicial, pero el término para hacerlo será de
cinco (5) días.
10. Cuando pasados cinco (5) años a partir de la inscripción de la medida, no se halle el
expediente en que ella se decretó. Con este propósito, el respectivo juez fijará aviso en la
secretaría del juzgado por el término de veinte (20) días, para que los interesados puedan
ejercer sus derechos. Vencido este plazo, el juez resolverá lo pertinente.
En todo momento cualquier interesado podrá pedir que se repita el oficio de cancelación de
medidas cautelares.
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11. Cuando el embargo recaiga contra uno de los recursos públicos señalados en el artículo
594, y este produzca insostenibilidad fiscal o presupuestal del ente demandado, el
Procurador General de la Nación, el ministro del respectivo ramo, el alcalde, el Gobernador
o el director de la Agencia Nacional de Defensa Jurídica del Estado, podrán solicitar su
levantamiento.
Herencia yacente
El Código Civil colombiano y el Código General del Proceso coinciden en estipular que se
configura la herencia yacente cuando pasados 15 días la apertura la sucesión, el sujeto no
haya aceptado la herencia o parte de esta, el juez declarará a oficio o a petición de parte la
herencia yacente. El artículo 1297 consagra que:
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hallen la mayor parte de los bienes hereditarios, y en el del último domicilio del
difunto; y se procederá al nombramiento de curador de la herencia yacente (Código
Civil, 1887).
Teniendo en cuenta que los bienes de la herencia se encuentran sin dueño que los
administre, entonces la herencia se declara yacente y en consecuencia el juez nombra a un
curador para que haga las veces de administrador cumpliendo las funciones propias del
mismo, tales como: resguardar los bienes del causante, la cobranza de créditos, el pago de
las deudas, mientras que en ese lapso se presente el heredero que si exprese su voluntad de
aceptación de la herencia.
A su vez, el Código civil expresa que, si uno o más herederos no acepta la herencia, los
bienes de esta serán repartidos entre aquellos que la aceptaron; pero si hubieses dos o más
herederos, pero solo uno de ellos acepta le herencia, este último será quien tendrá la
administración de la masa de bienes adquiridos en la herencia:
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fracasare la notificación personal el juez ordenará el emplazamiento de estos
mismos.
2. Cuando el administrador de la herencia se posesione, el juez le ordenará prestar
caución (garantía que garantiza el cumplimiento de su obligación) en un término de
10 días y una vez lo haga el juez fija fecha y hora para entregar los bienes
relacionados en el acta respectiva.
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Esto podrá hacerlo el administrador con previa autorización del juez a solicitud de
el mismo (administrador) o del interesado (legatario); si la solicitud es de parte de
este último se le dará traslado en un término no mayor a 3 días al administrador para
que proceda a entregar los bienes muebles.
Pero si hubieren sido legados bienes inmuebles los legatarios estarán facultados
para solicitar su adjudicación, una vez presentada la solicitud también se le correrá
traslado al administrador en un término de 3 días “y el juez las resolverá en
sentencia que pronunciará transcurridos seis (6) meses desde la declaración de
yacencia, o en la aprobatoria de la partición si entre tanto se hubieren presentado
herederos” (Código General del proceso, 2012).
c) Si el causante tiene herederos extranjeros, estará facultado el cónsul del país donde
pertenecen estos para proponer quien debe ser el administrador de la herencia. “A la
solicitud se acompañará prueba de la existencia de tales herederos” (Código General
del proceso, 2012).
d) SI después de dos años de la muerte del causante no comparecen los herederos, el
juez de oficio o a petición de parte procederá a ordenar el remate de los bienes de la
herencia, con previo aviso al director del Instituto Colombiano del Bienestar
Familiar, para su respectiva venta y poder sufragar los gastos de la administración y
los honorarios que el juez indique al administrador; lo que sobre se consignará a
órdenes del Consejo Superior de la Judicatura.
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declarará en vacancia la herencia yacente y será destinada la masa sucesoral al Instituto
Colombiano del Bienestar Familiar en sexto orden.
En este punto, es preciso recurrir al artículo 1291 del Código Civil el cual consagra los
casos de recisión en la aceptación de la herencia:
La aceptación, una vez hecha con los requisitos legales, no podrá rescindirse,
sino en el caso de haber sido obtenida por fuerza o dolo, y en el de lesión grave, a
virtud de disposiciones testamentarias de que no se tenía noticia al tiempo de
aceptarla. Esta regla se extiende aun a los asignatarios que no tienen la libre
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administración de sus bienes. Se entiende por lesión grave la que disminuya el valor
total de la asignación en más de la mitad (Código Civil, 1887).
CONCLUSIÓN
El proceso de sucesión en el código General del Proceso abarca todas las circunstancias
previstas en el Código Civil y más allá, lo que permite saber qué es lo que uno necesita y,
dependiendo de las pruebas y del manejo como se tuvo en alguno de los tipos de
testamentos mencionados, también se puede predecir el resultado de la diligencia. Es
idóneo decir que en Colombia la voluntad del testador es altamente respetada sin antes
limitarla a lo estipulado en la Ley.
Se puede entender que la guarda y aposición de sellos tiene por objeto asegurar los bienes
del difunto en el espacio de tiempo que sigue a su muerte, y antes de que pueda practicarse
su inventario. Como finalidad después de efectuada la apertura de la sucesión y mientras no
se hace inventario solemne de los bienes hereditarios, todos los muebles y papeles de la
sucesión se guardan bajo llave y sello, a fin de que no desaparezcan, se deterioren u oculten.
Cabe señalar que una cosa es la guarda y otra la aposición de sellos. Una consiste en dejar
bajo llave los bienes muebles y papeles del causante para su debida custodia. La otra, en
sellar las dependencias en que se encuentran ubicados dichos bienes y papeles. Nada impide,
por ende, que se solicite sólo una de ellas.
Podemos concluir que medidas cautelares son aquellas resoluciones dictadas judicialmente
con la finalidad de conversar, asegurar o anticipar la la resolución estimatoria de manera
efectiva que deberán dictarse antes o durante el transcurso del proceso judicial principal. Su
objetivo es preservar de manera anticipada cualquier tipo de consecuencia previsible que
pueda llegar a presentarse dentro del proceso
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curador el administrador de sus bienes y el tercer escenario es que sea el albacea con
tenencia de bienes el administrador designado en el testamento; este debe comparecer en un
término razonable también al proceso sucesoral, puede aceptar o no ser el administrador,
según lo dispuesto en el artículo 1333 del Código Civil, “Si el albacea estuviere en mora de
comparecer, caducará su nombramiento” (Código Civil, 1887). A su vez, también
consideramos que la declaración de herencia yacente también debe ser un proceso más
acorde a la justicia digital y al Decreto 806 de 2020, aspectos como la publicación de la
declaratoria de la herencia yacente y la legitimación para solicitar la declaratoria.
Referencias
Roa, L., Pareja, S., & Uribe, J. (2020). Análisis del testamento privado y su
aplicación en Villavicencio (No 54). Universidad Cooperativa de Colombia.
Gomez, A. (2018). libro Ensayos sobre el Codigo General del Proceso. Bogotá:
Temis.
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Cid, I. S. (2012). Repudiación de la herencia en el Código civil. Salamanca:
Universidad de Salamanca.
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