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- Explique cuáles son las formas de intervención del Ministerio Público en los procesos no
contenciosos y en qué tipos de procesos mayormente interviene.
2.- Explique con un ejemplo un tipo de Arbitraje Internacional relevante que se haya producido
a nivel mundial.
3.- Existe función arbitral o función jurisdiccional. Expliquen ambas posiciones. Cuál es la que
ha sido aceptada en la normatividad peruana.
5.- Dentro de las solicitudes o asuntos que se tramitan en la vía no contenciosa, formule una
solicitud y proyecte el auto resolutivo que admita a trámite dicha solicitud.
6.- El juez y el secretario que conoce de los procesos no contenciosos SON RECUSABLES?
Explique las razones.
COMPROBACIÓN DE TESTAMENTO
Expediente : Nº 2202
"En el caso de los testamentos cerrados, además de las formalidades generales de todo
testamento establecido en el artículo seiscientos noventicinco del Código Civil, se requieren
también las formalidades esenciales para este tipo especial de testamento contempladas en el
artículo seiscientos noventinueve del Código acotado, por lo que no solo basta el cumplimiento
de las formalidades generales, sino también las esenciales del testamento cerrado".
Comentario
Expediente : Nº 1930-94
Fecha : 23/01/95
Expediente : Nº 230-99
Fecha : 15/07/99
"Para que el testamento ológrafo produzca efectos debe ser protocolizado previa
comprobación judicial, ello implica comprobar su autenticidad constatando la caligrafía, su fecha,
firma y nombre para verificar si es obra del testador, y cumplida así la exigencia, el testamento
se convierta en instrumento público. Si el testamento ológrafo contiene deficiencias que no
pueden convalidarse deviene en inejecutable la resolución que dispone su protocolización".
Expediente : Nº 1733-95
Fecha : 16/04/96
"Para que un testamento de la naturaleza del que es materia de la demanda produzca válidas
consecuencias, debe ser protocolizado previa comprobación judicial".
Comentario
Casación : Nº 2202-99/LIMA
Fecha : 07/12/99
"Si bien el artículo ochocientos veinticuatro del Código Procesal Civil permite que si la solicitud
de comprobación de testamento en procedimiento no contencioso es rechazada, puede ser
nuevamente intentada en proceso de conocimiento, ello no significa que en el nuevo proceso
tenga que prescindirse de las formas esenciales de los testamentos. Por esta razón, si en un
proceso de conocimiento de comprobación de un testamento ológrafo, se comprueba que es
auténtica la firma del testador, pero no ha sido totalmente escrito y fechado por él, se estaría
reuniendo solamente uno de los requisitos esenciales de dicho testamento, pero no los otros, por
lo que no podría ampararse la demanda".
Comentario
4. IMPROCEDENCIA DE LA CONTRADICCIÓN
Casación : Nº 1380-T-97/JUNÍN
Comentario
5. COMPETENCIA
Expediente : Nº N-667-97
Fecha : 13/10/97
"La Ley Nº 26662 confiere competencia para tramitar indistintamente ante el Poder Judicial o
ante el notario, la comprobación de testamentos cerrados".
Comentario
En el ámbito de los procesos civiles, es muv reducido el interés que se ha puesto en el análisis
académico y práctico de aquellos que corresponden a la (mal llamada) jurisdicción voluntaria, es
decir a los denominados procesos no contenciosos, pues por lo general los estudios de derecho
procesal civil se detienen mayormente en cuestiones relacionadas con los procesos de contenido
conflictivo o contencioso.
Sin embargo, está claro que la ausencia de controversia o litigio propiamente dicho -que es
precisamente lo que caracteriza a los procesos no contenciosos, en los que se resuelven más
bien incertidumbres jurídicas-, no supone necesariamente carencia de temas de discusión y
debate, sino que al igual que en los procesos contenciosos, en aquéllos se revelan diversos
aspectos, cuestiones e interrogantes sobre las que cabe reflexionar con cierto detenimiento.
Luego de transcurridos poco menos de cinco años de vigencia y aplicación de dicha norma y
fuera del tema de costos, que por lo demás se ha ido reduciendo en atención a las leyes del
mercado, el balance resulta positivo, pues no hay en efecto estadísticas ni información que
demuestren lo contrario, de modo que nos parece oportuno repensar los alcances de esta
alternativa extrajudicial.
Nos referimos, por un lado, a los demás procesos no contenciosos contenidos en el artículo
749 del Código Procesal Civil, que no fueron autorizados para tramitarse ante notario público y
que, sin embargo, a la luz de la legislación comparada no hay óbice para que así sea. Por otro
lado, nos referimos también a otros asuntos contenidos en diversas normas del Código Civil, a
los que la ley les ha asignado la vía procesal no contenciosa, cuando en algunos casos nada
obsta para que sean de conocimiento notarial. Así, no sería extraño que cuestiones como la
administración de bienes, la autorización para disponer derechos de incapaces, la declaración
de desaparición, ausencia o muerte presunta, el inventario que debe hacer el usufructuario en
todos los casos, entre otros donde no hay contención, se tramiten ante notario público, con las
seguridades, garantías y responsabilidades que cada situación amerita.
Incluso, aunque parezca aventurado decirlo, algunos problemas jurídicos que en el fondo
carecen de contención o conflicto, y que no obstante la ley les ha asignado una vía contenciosa
(de conocimiento, abreviada o sumarísima), podrían muy bien resolverse por actuación notarial;
tal es el caso de la separación de cuerpos por mutuo acuerdo (separación convencional) cuando
no hay hijos menores, ni bienes susceptibles de partición y tampoco necesidad de regular el
derecho a alimentos, o cuando habiéndolos no existe controversia ni intereses opuestos sobre
el particular.
Así también, hay quienes han sugerido la posibilidad de tramitar por la vía no contenciosa
notarial, en lugar de 1a del proceso judicial abreviado que actualmente les corresponde, asuntos
como la formación de títulos supletorios, la rectificación o delimitación de áreas o linderos, e
inclusive la prescripción adquisitiva de dominio en casos muy puntuales en los que no haya la
posibilidad de un conflicto.
En suma, se trata de revisar cautelosamente los procesos específicos que pueden sumirse a
la competencia y conocimiento de los notarios públicos, con la finalidad no sólo de descargar aún
más la alicaída labor del Poder Judicial, sino de hacerlo más eficiente; decisión que va de la
mano con el reformulamiento de las atribuciones v alcances de la función notarial en el país,
pues ha de pensarse en las cuestiones que pueden presentarse durante la tramitación de un
proceso no contencioso y que el notario sin invadir el terreno del juez puede muy bien resolver.
En Diálogo con la Jurisprudencia Tomo 121, octubre del 2008, en la consulta sobre “Cambio
de nombre” en el cual vuestra editorial responde que el cambio de nombre de “Judas Iscariote”
a otro prenombre del agrado del consultante, debe efectuarse a través del proceso no
contencioso de rectificación de partida. ¿Ello no contradice lo ya dispuesto por el Tribunal
Constitucional en el Exp. N° 2273-2005-PHC/TC, el cual señaló que el proceso de conocimiento
era el competente?
Atentamente
José Cárdenas
RESPUESTA
Existe un debate tanto a nivel legislativo como doctrinario a fin de determinar cuál es la vía
pertinente para conseguir el cambio de nombre. La resolución del Tribunal Constitucional
expedida en el Exp. N° 2273-2005-PHC/TC no termina con el debate al respecto. Si bien es cierto
la resolución distingue la esencia de lo que se desea alcanzar con la pretensión de rectificación
de partida y el cambio de nombre al indicar expresamente que “la rectificación de nombre, con
trámite en vía no contenciosa, ante un Juzgado de Paz Letrado, no puede equipararse a la de
cambio de nombre, pues rectificar significa subsanar un error u omisión, generalmente
involuntarios, en que se incurrió al consignarse el nombre civil en la respectiva partida de
nacimiento. Por el contrario, con el cambio de nombre, lo que se pretende es cambiar una
denominación personal, en mérito a ciertas motivaciones, a lo que accederá el Juez si encuentra
que los motivos son justificados”; pero, no señala la vía pertinente para alcanzar el cambio de
nombre deseado.
Por lo expuesto, nos reafirmamos en que la vía idónea para el cambio de nombre es la de
proceso no contencioso, en virtud de lo establecido en nuestro Código Procesal Civil, ya que en
su artículo 749 inciso 12 dispone que se tramitarán como no contenciosos los asuntos “que a
pedido del interesado y por decisión del juez carezcan de contención”, y teniendo en cuenta que
no existe un proceso específico establecido en la ley para lograr el cambio de nombre, entonces
creemos que en aplicación de dicha norma se podrá obtener satisfacer tal interés.
CAMBIO DE NOMBRE
CAMBIO DE NOMBRE
Atentamente,
José Luis Bustinza Zuasnábar
RESPUESTA
Se debe tener en cuenta, además, que el inciso 12 del artículo 749 del Código Procesal Civil
constituye una cláusula abierta que otorga un poder discrecional al juez para que pueda
determinar la vía procedimental idónea en el caso que se presente una pretensión que carezca
de contención. Así, este artículo establece que: “se tramitan en proceso no contencioso las
solicitudes que, a pedido del interesado y por decisión del Juez, carezcan de contención”. De
esta manera, consideramos que el cambio de nombre debe ser tramitado como un proceso no
contencioso, pero al ser atípico, debe regirse por las disposiciones generales que regulan estos
tipos de proceso y no por el proceso de rectificación de partida.
EL MINISTERIO PÚBLICO Y LOS PROCESOS
CIVILES
(
I. INTRODUCCIÓN.
¿Por qué esta diferencia? Indudablemente ella guarda estrecha relación con la naturaleza de
los intereses sobre los cuales incide la tutela jurisdiccional del Estado, sean los mismos de orden
público o privado.
En materia de justicia penal, la intervención del MP alcanza un alto grado de justificación dada
la naturaleza pública de los intereses que se hallan en juego en estos procesos, cuya tutela debe
corresponderle a un organismo especializado(1). Son ejemplo de dichos intereses, la
persecución y represión de los delitos y la defensa de los derechos fundamentales de los
ciudadanos, como son la libertad y la vida.
En cambio, en el ámbito de los procesos civiles, donde los intereses en conflicto son
principalmente de orden privado, la intervención del MP, organismo cuyo fin es la defensa de la
Lo cierto es que el campo del Derecho civil, y en el Derecho privado en general, existen claras
manifestaciones de interés público que justifican la intervención del MP en determinadas
ocasiones(2). Sobre el particular, resulta pertinente lo mencionado por Hurtado Pozo, para quien
en los procesos civiles “la intervención del Ministerio Público es comprensible en la medida que
se reconoce que, muchas veces, el interés público se encuentra de manera visible o
subyacente”(3) .
Nuestro ordenamiento jurídico procesal ha recogido este criterio, regulando la forma y los
supuestos de intervención del MP en los procesos civiles. El presente trabajo tiene la finalidad
de mostrar cómo y cuándo se da esa intervención.
II. FORMAS DE INTERVENCIÓN.
naturaleza de cada tipo de proceso hace que la participación del MP adquiera una
mayor o menor relevancia, y por ello el artículo 113° del T.U.O del Código Procesal Civil (en
adelante CPC) reconoce hasta tres formas de actuación de este organismo:
proceso como sujeto principal, presentar todos los medios probatorios tendientes a dilucidar
la cuestión controvertida, así como presentar los escritos pertinentes e interponer todos los
recursos impugnatorios contemplados en ley. Significa además que sobre dicho organismo
recaerá la carga de la prueba respecto a los hechos que pretenda demostrar en las acciones
civiles que ejercite.
De otro lado, y a diferencia de lo que sucede con cualquier otra parte procesal, el MP
2) Como tercero con interés.- El MP actúa como tercero con interés cuando la ley dispone
que en un determinado proceso aquél debe ser citado. En estos casos dicho
organismo tiene todas las facultades que la ley procesal confiere a los terceros con interés
probado en el proceso .
condicionando la decisión final del magistrado que conoce del proceso . Empero,
la omisión del dictamen causará nulidad procesal, salvo cuando la ley señale expresamente lo
contrario.
1. FISCAL SUPREMO EN LO CIVIL.- Este fiscal emite dictamen en los siguientes procesos
civiles:
b) En los que tengan derechos o intereses morales o económicos los menores o incapaces,
contemplándose así, de forma general, otros supuestos distintos de los del inciso anterior, donde
puedan verse comprometidos también los derechos de los menores e incapaces
c) En los que sea parte un ausente, justificándose esta prescripción en tanto el ausente
debe ser considerado como parte débil y por consiguiente debe ser objeto de protección.
c) En los procedimientos que tengan por objeto velar por la moral pública y las buenas
costumbres, ello por cuanto como defensor de la legalidad al MP le corresponde también la
defensa de la moralidad pública.
e) En los que sigan terceros contra funcionarios de una sociedad anónima de constitución
por suscripción pública (hoy llamada constitución por oferta a terceros), en los casos de
responsabilidad solidaria que establece la legislación societaria.
f) En los casos de rehabilitación del quebrado. Tanto en este supuesto como en el anterior
hay dos intereses que se pretenden tutelar: el correcto desenvolvimiento de las relaciones
comerciales y evitar perjuicios en el patrimonio de numerosas personas.
g) En las tercerías contra el embargo trabado en bienes del procesado penalmente o del
tercero civilmente responsable, así como en la quiebra de cualquiera de ellos. En estos casos
podrá solicitar la información que convenga al Fiscal Superior en lo penal que conoció del
embargo o su sustitución.
3. FISCAL SUPERIOR DE FAMILIA.- Este fiscal emite dictamen previo a la resolución que
pone fin a la instancia:
a) En los cinco primeros procesos, arriba señalados, en los que interviene el Fiscal Supremo
en lo Civil.
Asimismo, el Fiscal Superior de Familia emitirá dictamen previo a la resolución final superior:
no ser habido un menor de edad que se hallare en abandono o peligro moral o que se le
presuma actor o víctima de delito.
a) Intervenir como parte, ejercitando los recursos y ofreciendo las pruebas pertinentes, en
los juicios de nulidad de matrimonio, de separación de los casados y de divorcio.
b) Emitir dictamen previo a la resolución que pone fin a la instancia en todos los casos
señalados donde interviene el Fiscal Superior en lo Civil.
a) Intervenir como parte, presentando los recursos impugnativos y ofreciendo las pruebas
pertinentes, en los procesos de nulidad de matrimonio, de separación de los casados y de
divorcio.
b) Intervenir en todos los asuntos que establece el Código de los Niños y Adolescentes y
la ley que establece la política del Estado y la sociedad frente a la violencia familiar.
Con carácter enunciativo, indicamos aquí otros supuestos de intervención del MP en procesos
afectación de los bienes de fundaciones no inscritas (art. 129 CC), puede solicitar la
disolución del comité no inscrito (art. 132 CC).
4) Acto jurídico.- El MP puede pedir la nulidad de un acto jurídico (art. 220 CC).
9) Tutela.- El MP puede pedir el discernimiento del cargo de tutor (art. 512 CC), solicitar
que se dicten providencias mientras no se nombre tutor (art. 514 CC), impugnar el
nombramiento de tutor (art. 516 CC), es citado para la venta fuera de subasta de los bienes del
menor (art. 535 CC), está obligado a pedir la remoción del tutor (art. 558 CC), puede solicitar que
se regularice la tutela (art. 563 CC).
10) Curatela.- El MP puede solicitar la interdicción de un incapaz (art. 583 CC), la curatela
del pródigo o del mal gestor (art. 587 CC), la interdicción del ebrio habitual y del toxicómano (art.
588 CC), que los bienes de un nasciturus sean encargados a un curador ante la muerte del padre
(art. 598 CC), que se administren los bienes cuyo cuidado no incumbe a nadie (art.
599 CC).
11) Consejo de familia.- El MP puede solicitar la formación del consejo de familia (art. 622
CC).
organismo será notificado con las resoluciones que se expidan . En estos casos, el MP no
Cabe señalarse, finalmente, que los representantes del MP deben excusarse o abstenerse
y 307° del CPC. Sin embargo, a diferencia de los magistrados, los fiscales no pueden
ser recusados.
NOTAS:
(1) Cabe señalarse, sin embargo, que algunos países no contemplan en sus
sistemas judiciales la figura del Ministerio Público, como es el caso de Chile.
(2) Ello no obstante de que la intervención del MP en los procesos civiles es
materia de gran discrepancia entre los tratadistas, tal como lo señala ALZAMORA VALDEZ,
Mario ( Teoría general del Proceso , EDDILI, 8a edición, pág. 198). Mientras unos
sostienen la conveniencia de su intervención, otros se inclinan por su abolición.
(3) HURTADO POZO, José; El Ministerio Público , EDDILI, 1981, Pág. 54.
1.- La ampliación de los fines de la fundación a otros análogos, cuando el patrimonio resulta
notoriamente excesivo para la finalidad instituida por el fundador.
2.- La modificación de los fines, cuando haya cesado el interés social a que se refiere el
artículo 99.
Artículo 5.- La unión estable de un varón y una mujer, libres de impedimento matrimonial,
que forman un hogar de hecho, da lugar a una comunidad de bienes sujeta al régimen de la
sociedad de gananciales en cuanto sea aplicable.
(6) Ellos son: El Presidente de la República, los representantes del Congreso, los Ministros
de Estado, los miembros del Tribunal Constitucional, del Consejo Nacional de la Magistratura,
los vocales de la Corte Suprema, los fiscales supremos, el Defensor del Pueblo y el Contralor
General.
I. INTRODUCCIÓN
Ahora bien, como todo acto jurídico de importancia, la seguridad del tráfico jurídico reclama
que los testamentos reúnan ciertas formalidades para su validez. Así, de la revisión de los
artículos 691° al 722° del Código Civil, es fácil encontrar distintas disposiciones que establecen
las formalidades que deben seguirse para estar frente a un testamento válidamente otorgado.
Estamos, pues, frente a un acto jurídico ad solemnitatem(3) .
II.1. Competencia.
Conforme al artículo 750° del Código Procesal Civil, el mismo que ha sido modificado
mediante Ley N° 27155 del 11/07/99, son competentes para conocer los procesos no
contenciosos los jueces civiles y los de paz letrados, salvo en los casos en que la ley
atribuye su conocimiento a otros órganos jurisdiccionales o a notarios.
En ese sentido, los interesados pueden recurrir indistintamente ante el Poder Judicial o ante
notario para tramitar la solicitud de comprobación de testamento cerrado, conforme a las
facultades delegadas a este profesional del derecho por la Ley de Competencia Notarial en
Asuntos No Contenciosos. Asimismo, esta norma en su artículo 2° señala que en los
procesos no contenciosos tramitables ante notario público, entre los que está incluida
la comprobación de testamento cerrado, es competente en la vía judicial el juez de paz letrado,
b) Quien, por su vínculo familiar con el causante, se considere heredero forzoso o legal.
a) En el caso del testamento cerrado: deberá adjuntarse el acta notarial que fue extendida
cuando se otorgó el testamento o, en su defecto, la certificación de existencia del testamento
emitida por el notario que lo conserve bajo su custodia.
II.4. Trámite.
mencionados en la solicitud presentada por el interesado, deberá requerir a éste para que
en que podrá reservarse la decisión hasta por un plazo no mayor de tres días
contados desde la conclusión de la audiencia.
En todo caso, si el juez considera auténtico el testamento y que se ha cumplido con las
formalidades propias de la modalidad de testamento de que se trate, resolverá en ese sentido.
Además deberá colocar su firma entera y el sello del Juzgado en cada una de las páginas del
testamento, disponiendo la protocolización notarial del expediente. Sin embargo, dado el
debe entenderse que esta resolución no prejuzga la validez formal del testamento ni
el contenido de sus estipulaciones.
Por el contrario, si la solicitud es rechazada, puede ser pasible de apelación, recurso que se
otorga con efecto suspensivo, siguiéndose el trámite previsto en el artículo 376° del Código
Procesal Civil(6). Luego de la interposición de los medios impugnatorios, si la solicitud de
5. La copia certificada del acta notarial extendida cuando el testamento fue otorgado o, en
su defecto, certificación de existencia del mismo emitida por el notario que lo conserve bajo
custodia, así como el nombre y domicilio de testigos que intervinieron en la entrega del
testamento cerrado.