I SEMINARIO DE DERECHO COMERCIAL TE INVITAMOS A SER PARTE DE NOSOTROS

Ius et Iustitia "TÍTULOS VALORES"

 HORA: Desde las 19:00 hasta las 20:30.

INICIO: Todos los lunes desde el 17 de enero al 14 de
marzo del 2011.
LUGAR: Aula 143 Facultad de Derecho y C.P de UNMSM.
Somos un gran equipo de trabajo
¡Tú también puedes participar!

ORGANIZA: Base 2008 y Centro Federado de UNMSM

Boletín Sanmarquino de Derecho COORDINADOR: José Matos P. INGRESO LIBRE UBÍCANOS EN FACEBOOK COMO: “boletin sociedades”
Publicación producida por la clase de Derecho Comercial II, sección 02, de la Fac. de Derecho y Ciencia PolÍtica de la UNMSM. Edición: 25 febrero, 2011.

EDITORIAL NOTICIA DEL MES

MARÍA ELENA
GUERRA CERRON
Docente
EL MÉTODO DEMING
Las organizaciones económicas aplican di-
ferentes métodos para asegurar la cali-
dad. Leí en el libro de Rafael Aguayo “El
método Deming”, entre otros, que mien-
tras con el método estándar y convencio-
nal “el beneficio es el indicador más im-
portante de una compañía”; en el método
Deming, “dirigir una compañía únicamen-
te sobre la base del beneficio es como
conducir un coche mirando sólo por el
espejo retrovisor. Le indica dónde ha es-
tado, pero no hacia dónde va”.
Considerando que la calidad implica una
mejora constante y si este método lo
trasladamos a nuestra práctica personal y
realizaciones, no conviene conformarnos
con sólo algunos resultados positivos in-
mediatos, sino que debemos establecer
metas cada vez más altas, hacia las cuales
dirigirnos.
AGILIZACIÓN VS. INCONSTITUCIONALIDAD
RESPECTO A LA PUBLICACIÓN DE LOS DECRETOS DE URGENCIA 001 Y 002
Escribe:
JARA CAMPOS, Madeleine Gisella.
Las noticias que hasta ahora llaman la atención son las
publicadas con fecha el 18 y 21 de enero respecto a la
aprobación de los Decretos de Urgencia 001 y 002-2011
en los que se establecen listados de un buen número de
proyectos para dar en concesión terminales portuarios,
aeropuertos, líneas de transmisión eléctrica, carreteras,
autopistas, gaseoductos, infraestructura de riego
construcción de presas (“energía hidroeléctrica”), entre
otros.
Por dichas normas se declaran a diferentes regiones del país, de necesidad nacional y de ejecución
prioritaria por parte de la Agencia de Promoción de la Inversión Privada–PROINVERSIÓN. Lo resaltan-
te en estos dispositivos, y que es precisamente lo ha generado un gran debate, es respecto a la
inclusión de variaciones en materia ambiental... Continúa en la página 02.
PREGUNTA QUE TE RESPONDO
Especialista en Derecho Bancario nos habla de esta rama jurídica
ENTREVISTA AL DR. ROLANDO CASTELLARES
Este mes, SOCIEDADES tuvo el privilegio de entrevis-
tar al Dr. Rolando Castellares, abogado por la Uni-
versidad Nacional Mayor de San Marcos, a quien le
preguntamos sobre su vida universitaria en nuestra
casa de estudios y su pasión por el Derecho banca-
rio del cual es uno de los principales exponentes en
el país. Ha participado en la creación de la Ley del
Sistema Financiero y la actual Ley de Títulos Valores,
además de haber trabajado en las principales enti-
dades bancarias del Perú... Continúa en la página 45.

SOCIEDADES, Boletín Sanmar-

LA CÁTEDRA ESCRIBE: Temporada de contratos empresariales II
CONTRATO DE AGENCIA
Los contratos de agencia surgen a media-
dos del siglo XIX como consecuencia de
las necesidades del mercado. Etimológica-
mente agencia proviene de la palabra
“agere” que significa “obrar”.
p. 13
CONTRATO DE FRANQUICIA
El contrato de franquicia es uno de natu-
raleza compleja pues reúne una serie de
relaciones jurídicas propias de otras mo-
dalidades contractuales, entre ellas, la
licencia o cesión de patentes,
la licencia de marca... p. 25
CONTRATO DE LEASING
Leasing es una palabra inglesa, que deri-
va del verbo y del sustantivo “lease”, co-
mo verbo significa “arrendar” y como sus-
tantivo “arriendo”. Por ello el Leasing
traducido a nuestra lengua significa
“arrendamiento financiero”. p. 16
CONTRATO ELECTRÓNICO
Los contratos electrónicos son aquellos
que realizamos cotidianamente con la
ayuda de algún instrumento, valga la
redundancia “electrónico”, aclarando
que no solo son aquellos que
requieren del uso de Internet... p. 32
CONTRATO DE FACTORING
A través del factoring se contribuye a la
minimización de gastos por parte de la
empresa, presentándose como una alter-
nativa empresarial de servicios adminis-
trativos y financiamientos
de capital... p. 20
CONTRATO DE UNDERWRITING
El término Underwrite significa: 1) A-
ceptar la responsabilidad financiera
para una actividad asumiendo los
costos especiales o por las
pérdidas que pueda tener...
p. 36
quino de Derecho, es una pu-
blicación mensual elaborada
principalmente por alumnos
de la Facultad de Derecho y
ARTÍCULOS Ciencia Política de la UNMSM-
Base 2008, pero abierta a
ESPECIALES colaboraciones de todas las
personas.
La competencia en Nuestra misión es promover el interés de los
Alemania: Economía alumnos en la investigación contribuyendo así
Social de Mercado en el proceso de aprendizaje. Aspiramos a una
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Evolución del Dere-
cho Penal Económico Nuestros artículos se publican en
FACEBOOK, búscanos como :
p. 41
”boletin sociedades”.
PERÚ - 2011
Continúa de Noticia del mes…

AGILIZACIÓN VS. INCONSTITUCIONALIDAD

RESPECTO A LA PUBLICACIÓN DE LOS DECRETOS DE URGENCIA 001 Y 002

Escribe: JARA CAMPOS, Madeleine Gisella.

Alumna de 3er año de Derecho, Universidad Nacional Mayor de San Marcos.

Por un lado está el gobierno y los inversionistas que ven a dicha medida como una manera de acelerar el proceso de
inversión y por ende encaminar el desarrollo del país; pero, por el otro lado hay personas- en su mayoría
especialistas en defensa del medio ambiente- opinan que se trataría no solo de actuar a favor de las empresas
dedicadas a la extracción de materias primas sino que este actuar se realizaría bajo la consigna de no requerir un
estudio ambiental adecuado, con lo cual no se podría definir bien en qué medida el medio ambiente estaría
afectando. En el art. 5 inciso 3) -Medidas de Simplificación de exigencias legales- D.U. 001-2011 se exonera a los
proyectos de la presentación de Estudios de Impacto Ambiental (EIA) como requisito para obtener autorizaciones
administrativas, se señala que:

“ a. Las certificaciones ambientales, de acuerdo a lo establecido en el artículo 3 de la Ley N° 27446, Ley del Sistema
Nacional de Evaluación de Impacto Ambiental, y a la Ley N° 28611, Ley General del Ambiente, serán requeridas por la
entidad concedente antes del inicio de la ejecución de los proyectos o de las actividades de servicios y comercio
correspondientes, y no serán requisito para la obtención de las autorizaciones administrativas de carácter sectorial,
otorgadas por dichas entidades, para el ejercicio de las actividades económicas materia del proyecto adjudicado.”

2
EL DEBATE
Veamos brevemente las posturas que hay relación a
estos decretos de urgencia, ello permitirá que los
lectores saquen sus propios conclusiones.
A favor: El Ministerio del Ambiente descartó en un
comunicado, a toda la ciudadanía, -como autoridad
nacional del Sector Ambiental- que los D.U. vulneren
la normatividad ambiental vigente poniendo como
antecedente el D.U. 121-2009 publicado el
24/12/2009 que facilitaba la adjudicación de
proyectos sin que haya sido aprobado el estudio de
impacto ambiental. Afirma que estos decretos están
sustentados en la Ley 27446 Ley del Sistema de
Evaluación del Impacto Ambiental, modificado por el
Decreto Legislativo N° 1078, que dispone que el
titular del proyecto puede bajo su cuenta y riesgo
iniciar trámites administrativos (el subrayado mío) que
tengan como requisito la certificación ambiental lo
cual no significará la posibilidad de ejecutar parcial o
totalmente el proyecto1 .
Jorge León- director ejecutivo de PROINVERSIÓN-
opina que los D.U. no afectan el medio ambiente ya
que las autorizaciones administrativas que otorguen
permitirán realizar planos en detalle y buscar
financiamiento para el proyecto, sólo estas
autorizaciones se otorgarán sin los estudios de
impacto ambiental, y que por lo tanto ninguna obra se
iniciará sin el Estudio de Impacto Ambiental (EIA) y el
plan de mitigación.2 Agrega que se trataría de una
medida que agilizaría el futuro proyecto; sin embargo,
ante la negación del EIA el inversionista no podrá
ejecutarlo, por el cual se convierte en un gran riesgo
para éste y no para el Estado.
El presidente de la CONFIEP (Confederación de
Instituciones Empresariales Privadas) el 7/02/2011
1
http://www.minam.gob.pe
2
Romo Espinoza, Vanessa. “Cuestionan decretos de urgencia que relajan
normas ambientales”, en El Comercio el miércoles 26 de enero del 2011,
p. a 11
afirmó que: “Los empresarios saludamos la iniciativa
del Gobierno de priorizar y acelerar inversiones en
infraestructura que consideramos cruciales para el
desarrollo económico del país; sin embargo, creemos
que todas estas inversiones deben hacerse
respetando el ordenamiento legal nacional y el
empresariado no aceptará un relajamiento de las
exigencias socio-ambientales establecidas en la
legislación nacional para la inversión en los diferentes
sectores económicos”. Además señaló que “En
aquellos casos en que las inversiones exijan como
prerrequisito la realización de Estudios de Impacto
Ambiental o la realización de audiencias públicas,
entre otras exigencias legales, estos requisitos
deberán ser escrupulosamente cumplidos antes de
ejecutar cualquier inversión”.3
Walter Piazza presidente de la Cámara Peruana de la
Construcción considera que los EIA son vitales para la
sostenibilidad de cualquier proyecto porque le dan
legitimidad y licencia social; no obstante, el proceso
de aprobación puede durar un año o hasta más, por
tanto con esta modificación se agilizarían sólo los
trámites administrativos que en definitiva no vulneran
ningún derecho.
Alonso Navarro Cabanillas, presidente regional de
Ica, y los dirigentes agrarios de las zonas se mostraron
a favor de los D.U. ya que Ica es una de las regiones
con más desarrollo en agro exportación por lo que el
Gobierno Regional declaró la emergencia hídrica en
toda su región.
En contra: Principalmente está la postura de la
Defensoría del Pueblo y su titular la Dra. Beatriz
Merino. Encuentran inaceptable la exclusión de los
EIA como requisito previo para otorgar autorizaciones
administrativas, sin poder tomar en cuenta las
consideraciones ambientales y sociales que se
desprenden del estudio de impacto ambiental y por lo
3
http://portal.confiep.org.pe, Nota de Prensa, lunes 07 de febrero del
2011.
3
tanto no podrán adoptar medidas que prevengan
posibles afectaciones a los derechos de las personas y
las comunidades4.
Consecuentemente dicho estudio, según la Defensora
del Pueblo, corre el riesgo de convertirse en una mera
formalidad administrativa abriendo las puertas a
afectaciones en contra de los derechos de las
personas, de sus comunidades y ecosistemas. Dejaron
entrever que del análisis formal de los D.U. se
advierte que éstos no justifican su excepcionalidad y
necesidad, tal como lo exige el Tribunal
Constitucional.
El Instituto de Defensa Legal (IDL) considera que
estos D.U. son inconstitucionales y deben ser dejados
sin efecto ya que no cumplen con lo establecido en el
artículo 118 inciso 19 de la Constitución Política, en el
artículo 91 del Reglamento del Congreso de la
República y en el fundamento 60 de la sentencia
0008-2003-AI/TC del Tribunal Constitucional.5
Para la constitución de D.U. son necesarios ciertos
requisitos materiales que establece la Constitución de
los cuales los D.U. solo pueden ser expedidos cuando:
 Se legisle en materia económica y financiera.
 Cuando se esté ante una situación excepcional
e imprevisible.
 Exista una urgencia de interés nacional.
4
Pronunciamiento de la Defensoría del Pueblo con relación a los Decretos
de Urgencia N° 001–2011 y N° 002–2011. Lima, 02 de febrero del 2011.
5 7
“Los decretos que exoneran certificaciones ambientales son
Inconstitucionales” Institución de Defensa Legal. Lima, 27 de enero del
2011 (http://www.idl.org.pe, 27 de enero del 2011)
Con lo aclarado por el IDL, vemos pues que los D.U.
001 y 002 no cumplen con dichos requisitos ya que en
primer lugar entran en el plano ambiental y
evidentemente, no existe una situación imprevisible
ni mucho menos de gran urgencia nacional.
Patricia Patrón, consultora ambiental de la asociación
Derecho Ambiente y Recursos Naturales (DAR), indica
que los EIA si bien son análisis del impacto que tendrá
en el medio ambiente también involucran la opinión
de los pobladores que se encuentran a los
alrededores de la obra.6 Ante lo dicho encontramos
pues en este punto, que al otorgar la autorización
para realizar funciones administrativas, tácitamente
se vulnerará el Derecho a la Consulta de los Pueblos
Indígenas dejando sin efecto el Convenio 169 de la
OIT.
Por otro lado el MINAM, que es el organismo rector
del sector ambiental en el Poder Ejecutivo, asimismo,
cumple la función de promover la conservación y el
uso sostenible de los recursos naturales, la diversidad
biológica y las áreas naturales protegidas.
La actividad del MINAM comprende las acciones
técnico-normativas de alcance nacional en materia de
regulación ambiental, entendiéndose como tal el
establecimiento de la política, la normatividad
específica, etc. Es el ente rector del Sistema Nacional
de Evaluación de Impacto Ambiental, y por lo tanto le
corresponde garantizar el estricto cumplimiento de la
normatividad ambiental vigente7.
Sin embargo y con toda la potestad que tiene el
MINAM con respecto al tema, éste justifica los
decretos de urgencia, dejando de lado su objetivo que
es buscar el crecimiento económico sostenible con
equidad social, la conservación de los recursos
naturales y el cuidado del medio ambiente; y sigue
explicando que los retos para el país se basan en el
cumplimiento de la Constitución Política del Perú y en
6
http://elcomercio.pe/, miércoles 26 de enero del 2011- 9:18 am
Gómez Urquizo, Jesús. “¿Y dónde está el Ministerio del Ambiente?”
(http://www.ecoportal.net, martes 01 de febrero del 2011)
4
el marco de los compromisos de los tratados y
convenios, los Objetivos del Milenio y los acuerdos
comerciales suscritos, así como en el logro del
desarrollo sostenible8.
Con todo lo dicho hasta ahora y como bien lo indica la
representante de la Coordinadora Nacional de
Derechos Humanos (CNDH), Rocío Silva Santisteban,
señalando que estos decretos de urgencia vulneran
derechos fundamentales como es el derecho a tener
un medio ambiente equilibrado y el derecho a la
consulta por parte de los pueblos indígenas9. De tal
forma que se pone en alerta que esta situación puede
generar mayores conflictos: son ya 117 conflictos
socio-ambientales los que se registraron en
diciembre del 2010, la cifra total de conflictos fue de
24610, en consecuencia el tema ambiental y de
derecho de los pueblos indígenas, han sido de los
principales problemas que hemos tenido durante el
actual Gobierno.
Y por último no menos importante, también se
configuraría la competencia desleal ya que se
establece un irrazonable privilegio a favor de un
determinado grupo de inversionistas exonerándolos
de cumplir con las obligaciones ambientales
normadas en nuestro país.
El desarrollo de un país viene de la mano del consenso
entre el Estado y el ciudadano, haciéndolo participar
de cada paso que dará en pro a un buen futuro para
todos y todas. El Gobierno saliente no es pues uno
que haya sucumbido a buenas prácticas de gobierno
ya que pesan sobre él innumerables conflictos
sociales, y es en temas ambientales donde se hace
evidente las falencias de su actuar.
*** A LA FECHA han sido derogados parcialmente el
D.U. 001, específicamente el polémico artículo 5.3,
según lo declaró a El Comercio el Ministro de la
Producción, Jorge Villasante, éste manifestó que es
un gesto de amplitud y actitud dialogante el dejar sin
efecto esa parte especifica con respecto a el EIS, por
consiguiente el EIS vuelve a ser requisito primordial
para la obtención de autorizaciones sectoriales, tal como
establece el artículo 3 de la Ley Nº 27446, Ley del
Sistema de Evaluación de Impacto Ambiental, y la Ley Nº
28611, Ley General del Ambiente11. Sin embargo, sigue
abierta la polémica ya que al derogar parcialmente un
decreto señalado como inconstitucional no otorga
ninguna solución a al debate generado por la publicación
de dichos decretos de urgencia.

Pues bien, tenemos dos posiciones contingentes; sin

embargo, debemos entender que el desarrollo y el
buen manejo de un país se mide no por el número de
inversiones que se pueda tener sino porque se
prioriza el bienestar de toda una población mediante
el buen manejo de los recursos del Estado.

8 11
“¿Quiénes Somos?” http://www.minam.gob.pe http://elcomercio.pe, miércoles 16 de febrero de 2011 - 03:06 pm

9
Silva Santisteban, Rocío. “Decretos, licencias, leyes, boteeeellas“ en Prado G Alfredo. “Gobierno modifica decreto que prioriza 33 proyectos de
Columna Okupa, La República. Domingo 06 de febrero del 2011. inversión”, , http://gestion.pe, jueves 17 de febrero 2011-9:24

10
Romo Espinoza, Vanessa. “Aplazamiento de estudios reduciría impacto
ambiental” en El Comercio, martes 25 de enero del 2011, p. a11

5
 SOCIEDADES TE INVITA A SER PARTE DE
UN GRAN EQUIPO

SOCIEDADES es una publicación de artículos jurídicos elaborados por entusiastas

universitarios de todas las edades que tiene como objetivo el aprendizaje continuo a
través de la investigación jurídica. Si posees espíritu emprendedor… entonces escríbenos
a manuel_m10@hotmail.com y sé parte de nosotros.

6
 LOS CONTRATOS EMPRESARIALES II

En SOCIEDADES-enero 2011 iniciamos el tratamiento de los Contratos Empresariales con los contratos
mercantiles tradicionales y algunos contratos empresariales modernos.

Este mes corresponde el desarrollo de los contratos de arrendamiento financiero (con su antecedente el
leasing), factoring, franquicia y de dos contratos bastante técnicos como son el E-commerce o comercio
electrónico y el underwriting.

Aprovechando la rica experiencia de estudios en Alemania de dos de nuestros colaboradores Carilin

Lavado Herrera y Francisco Valdez Silva presentamos este mes dos importantes e interesantes artículos
con relevancia práctica en la actividad empresarial. Se trata de “La regulación de la competencia en
Alemania” con el referente a la Economía Social de Mercado, que es el modelo económico peruano en el
que destaca entre otros, la libertad de contratación y “La Evolución del Derecho Penal Económico”, a partir
de la experiencia alemana.

Finalmente, el maestro y especialista Rolando Castellares Aguilar, en la entrevista del mes, nos cuenta
detalles de su tarea profesional y nos ilustra respecto al reciente y nuevo título valor creado por Ley Nº
29623 : la factura negociable.

En BOLETÍN SOCIEDADES, los autores de los artículos presentarán a ustedes una introducción general de
los Contratos Empresariales, quedando el compromiso de ampliar los conocimientos sobre la materia.
Esperamos despertar la inquietud heurística en los lectores y promover la investigación sobre un tema
tan importante en la actividad empresarial.

7
 EL DERECHO DE LA COMPETENCIA EN EL
ORDENAMIENTO ALEMÁN
(El particular caso de las fusiones)
Escribe: LAVADO HERRERA, Carilin.
Ayudante de Cátedra del Curso de Derecho Comercial II en UNMSM.
Miembro del Taller de Derecho Empresarial Ulises Montoya Manfredi de UNMSM.
Alemania, oficialmente denominada la República
Federal de Alemania, es un Estado democrático y
social (art. 20 de la Ley Fundamental alemana),
fundado en las normas y principios que emanan
de su Ley fundamental, el Grundegesetz12.
Alemania adopta un sistema parlamentario,
integrado por dos cámaras que conforman el
poder legislativo: el Bundestag y el Bundesrats.
Este último representaría a los 16 estados
federales (Bundesländer), los cuales tienen el
derecho de nombrar y remover a sus
representantes. En el plano de la Unión Europea,
Alemania ostentaría la representación más
numerosa en el parlamento europeo.
I. ¿Cuál es el modelo económico alemán?
La interrogante sobre el modelo económico en
Alemania nos lleva, inevitablemente a su
Constitución; sin embargo, a diferencia de otras
cartas constitucionales13, la Constitución alemana
no prescribe expresamente un modelo
económico, pero si excluye una economía de
mercado “pura”, al establecer el principio del
Estado social.
12
Es el nombre de la Constitución alemana, la cual el legislador utilizó de
manera provisional, en el contexto de una Alemania dividida, y por lo
tanto, jurídicamente vigente para cierta parte de la población nacional.
13
En el caso peruano la Constitución prescribe en el artículo 58 “La
iniciativa privada es libre. Se ejerce en una economía social de mercado.
(…)”.
Desde la fundación de la República Alemana en
1949, la economía social de mercado se
constituye como un principio rector, que le sirvió
al primer Gobierno a encauzar su política
económica, tras la Segunda Guerra Mundial.
1.1 Economía Social de Mercado
El concepto de la economía social de mercado se
funda en tres principios: libertad, solidaridad y
justicia social. De esta manera, se integra el
dinamismo productivo del mercado con medidas
compensatorias que, sin interferir sobre los
mecanismos de la competencia, tienden a lograr
una mayor justicia social. Siguiendo a Alfred
Müller-Armack, la define como la idea de
ordenamiento económico que persigue el objetivo
de combinar, sobre la base de una economía
competitiva, la libre iniciativa con el avance
social, asegurado a su vez por la economía de
mercado.
La economía social de mercado es un modelo
económico, que coloca al ser humano como eje y
fin de la actividad económica. El orden económico
tiene una estrecha interdependencia con el
sistema estatal y social. Es decir, una mutua
dependencia e influencia de la forma del Estado,
de la sociedad y la economía.
Tiene dos pilares: la libertad económica y la libertad
8
política, donde una garantiza a la otra. También tiene
dos elementos: el mercado como asignado de
recursos, basado en la competencia como principio
de coordinación y el elemento social; sin embargo, ni
el mercado ni la responsabilidad del individuo
alcanzaría un orden basado en la libertad personal y
en la justicia social. Por eso se otorga al Estado la
función de asegurar la competencia para
salvaguardarlo de los intereses sectoriales y del
mismo Estado.
II. Régimen de la competencia
La base de la economía social de mercado es la
competencia y, ésta funciona en virtud de ciertos
preceptos:
-Un sistema de precios, producto de la oferta y la
demanda.
-Una política monetaria destinada a preservar la
estabilidad de la moneda.
-El libre acceso a los mercados.
-La propiedad privada de los medios de
producción.
-La responsabilidad plena de los propietarios de
los medios de producción, es decir quienes
aspiran beneficios también corren el riesgo de
sufrir pérdidas (solidaridad y subsidiaridad).
-La libertad
contractual
como la
seguridad
jurídica, y
-La constancia
de la política
económica, es
decir, la
confiabilidad del marco de referencia, establecido
por el Estado y el comportamiento del Gobierno.
De esta manera, se resalta el papel de la
competencia en el modelo económico alemán, la
cual tiene, además, entre sus principios
reguladores: el adecuado y efectivo control de los
monopolios sobre el grado de concentración de la
economía.
2.1 Autoridad de la Competencia
Si bien a nivel europeo está la Dirección General de la
Competencia, en el particular caso de Alemania,
observamos la institución del Bundeskartellamt. Se
trata de una autoridad de defensa de la competencia
autónoma, cuya tarea es la protección de la libre
competencia en Alemania. La protección de la libre
competencia es una tarea central y reglamentada
fundada en un modelo económico de economía de
mercado. Se afirma que solo el funcionamiento
correcto de la libre competencia garantiza una mayor
libertad de elección y una mayor variedad de
productos en oferta, con eso los consumidores
podrán satisfacer continuamente sus necesidades y
las empresas podrán optimizar sus ofertas y
ganancias.
2.1.1 El Bundeskartellamt
Si bien el Bundeskartellamt integra junto con
cinco autoridades, las competencias del
Ministerio de Economía y Tecnología
(Bundesministerium für Wirtschaft und
Technologie o BMW), es una autoridad federal
independiente. Cuenta aproximadamente con
320 empleados de los cuales la mitad está
integrada por juristas y economistas. Su
presupuesto anual es alrededor de 21, 7 millones
de euros (a partir del 2009).
El objetivo del Bundeskartellamt es ocuparse de
las restricciones a la competencia. Esta funciona a
nivel nacional, conjuntamente con las
autoridades de competencia de cada Estado. Sin
embargo, en el caso de las concentraciones, éstas
serán solo examinadas por el Bundeskartellamt.
Fundamentalmente su trabajo se ampara en la
ley contra las restricciones a la competencia
(Wettbewerbsbeschänkungen o GWB). Al mismo
tiempo, recurre al derecho europeo de la
competencia, cuando las condiciones para la
aplicación existen y la Comisión Europea no llega
a actuar por sí misma.
a. ¿Cómo protegue el Bundeskartellamt la
competencia?
9
El legislador ha otorgado a la autoridad de
competencia las siguientes funciones:
-Kartellverbot (Prohibición del cártel): En virtud
del parágrafo 1 del GWB y el artículo 101 de los
contratos sobre la modalidad de trabajo de la
Unión Europea, el Bundeskartellamt tiene la
función detectar cárteles y tomar posteriores
medidas adecuadas. Por ejemplo, reestablecer el
aumento de precios o la fijación de los mismos.
-Missbrauchsaufsicht über marktbeherrschende
Unternehmen (Control del abuso de la posición
de dominio): Ante la existencia de empresas con
poder de mercado (marktmächtige
Unternehmen) o monopolios, como
antiguamente eran los sectores de
telecomunicaciones, energía, trenes o correo; el
Bundeskartellamt y en lo que respecta a las
autoridades de los Estados Federales, pueden
verificar, si estas empresas abusan de su posición
de dominio o dificultan a otras empresas en su
posibilidad de competir en el mercado, así como,
atender los requerimientos de clientes por
precios abusivos.
-Fusionskontrolle (Control de fusiones): Otra
posibilidad para las empresas de llegar a tener
poder de mercado es unirse. Por eso, el
Bundeskartellamt supervisa mediante el control
de fusiones regulada en el GWB, cómo se
fusionan de dos o más empresas. La meta del
control de fusiones es, evitar la posición de
dominio. Si una fusión conduce a una posición de
dominio, en principio se la debe llegar a prohibir.
Como observamos opta por un control ex ante.
-Vergaberechtsschutz (Protección del derecho
de adjudicación): El cuarto punto de apoyo de
protección de la competencia, son las cámaras de
adjudicación de la federación (Vergabekammern
des Bundes). Ellas otorgan protección a los
contratos de adjudicación pública, celebrados por
la República Federal Alemana o sus comitentes
públicos. Comparables instituciones hay en los
Bundesländern para el manejo de adjudicaciones.
A través de la protección del procedimiento de
adquisición, se debe llegar a garantizar la
transparencia y la no discriminación en los
mismos. Los procedimientos de revisión son
solicitados por los licitantes no seleccionados,
que se consideren perjudicados por las
infracciones a la cuarta parte del GWB ((§§ 97 ff.
GWB).
Finalmente existen limitaciones a las
competencias del Bundeskartellamt. No se
incluye en sus funciones:
- La regulación de las redes de abastecimiento
en los sectores de electricidad, gas,
telecomunicación, correo y ferrocarriles. Estas
obligaciones pertenecen a la Bundesnetzagentur
y el Landesregulierungsbehörde.
-La protección contra la competencia desleal en
virtud de la Ley Contra la Competencia Desleal.
-La competencia directa para cuestiones de
protección al consumidor. El ejercicio de los
respectivos derechos es de cada consumidor. En
caso necesario, existe la posibilidad de dirigirse a
una institución de protección de los
consumidores o a un abogado particular.
-El control general de los precios. Los controles
de precios estatales, no es característica de la
Constitución Económica Alemana basado en una
economía de mercado regido por la competencia.
b. El particular caso de la fusiones
Al lado de las prohibiciones de los cárteles y el
abuso de posición de dominio de las empresas,
como la protección de las adjudicaciones, es
también función del Bundeskartellamt, el control
de concentraciones empresariales, denominado
Fusionskontrolle. A diferencia de los primeros
institutos que entraron en vigor en el año 1958
10
con la ley contra las restricciones a la
competencia (GWB), las normas sobre control de
fusiones llegaron a ser recién establecidas en el
GWB en 1973.
Las empresas en Alemania y en Europa pueden
fusionarse mediante diferentes formas. Esta
posibilidad se da en virtud a la libertad de
empresa en el marco de una economía de
mercado, ya que las fusiones empresariales
pueden llegar a tener efectos positivos para la
competencia y los mercados. Las empresas de
esta manera pueden alcanzar nuevos campos
comerciales, aumentar su capacidad de
innovación y con eso estimular la competencia.
Por otro lado, pueden también las fusiones de
empresas ser desfavorables, si aumentan de
manera significativa el poder de mercado de las
empresas. Una fusión puede conducir a eliminar
a un importante competidor y hacer alcanzar a la
empresa líder del mercado, posiblemente una
posición de dominio, la cual le permita, subir los
precios, restringir su producción o reducir la
calidad de sus productos o servicios.
Para evitar los efectos negativos de las fusiones
de empresas, está el control de las fusiones. En el
marco de dicho control, se examinan los efectos
de una fusión en un mercado determinado. Si el
Bundeskartellamt o la Europäische Kommission
en su función de autoridad de competencia
europea, es competente, eso dependerá del
volumen de ventas de cada empresa.
b.1. Control de fusiones alemán
Las empresas deben presentar un proyecto de
fusión (Zusammenschlussvorhaben) al
Bundeskartellamt, este observará si ellas exceden
con su volumen de ventas lo mencionado en el
GWB. Todas las empresas involucradas producen
comúnmente un volumen de ventas de más de
500 millones de euros y si por lo menos dos
empresas participantes obtienen cada una
significativos volúmenes de ventas, como una
más de 25 millones de euros y la otra empresa
más de 5 millones de euros, entonces deben
presentar su proyecto de fusión al
Bundeskartellamt. Si una empresa es miembro de
un grupo de empresas, debe el Bundeskartellamt
incluir el volumen de ventas de todo el grupo
empresarial. De esta manera es realmente
considerado toda la capacidad de rendimiento de
las empresas participantes.
El presupuesto de hecho de una fusión conforme
a las disposiciones del GWB son los siguientes:
-Adquisición de participaciones: la adquisición de
por lo menos el 25% de participación en el capital
o en el derecho de voto.
-Adquisición patrimonial: la adquisición del
patrimonio, así como las existencias (mercancías)
de otra empresa.
-La toma de control sobre otras empresas.
-Así también, cualquier unión entre empresas en
el sentido del GWB, en virtud de la cual una
empresa puede ejercer una importante influencia
competitiva sobre otra (wettbewerblich
erheblichen Einflusses).
b.2. El desarrollo de un control de fusión según el
GWB.
El gran número de fusiones no conduce a graves
problemas para la competencia y puede llegar a ser
autorizada en el plazo de un mes en el procedimiento
no formal de prueba (primera fase). Además ocurren
casos aislados, en que una fusión conduce a mejorar
las condiciones de competencia sobre el mercado, así
como, llegar a tener desventajas. En este caso puede
llegar a ser autorizada la fusión.
Si hay problemas de los impactos a la competencia,
las cuales no pueden ser resueltos en la averiguación
previa, se empieza el procedimiento formal (segunda
fase) que puede durar tres meses y un total de 4
meses a partir de la presentación del proyecto de
fusión. Este plazo puede llegar a ser prorrogado con el
11
consentimiento de las respectivas empresas. El
Bundeskartellamt decide oficialmente en el
procedimiento formal, si una fusión puede llegar a ser
autorizada o prohibida. Este puede autorizar, si las
dudas en el procedimiento formal son resueltas.
Si resulta que la fusión conllevaría o reforzaría una
posición de dominio, debe la autoridad llegar a
prohibirlo.
Sin embargo, hay excepciones. Una concentración
puede llegar a ser permitido bajo ciertas condiciones.
Por ejemplo, puede llegar a imponerle a una empresa,
vender las unidades del negocio, a sus competidores.
b.3. Control de fusiones europeas:
Cuando las fusiones son de carácter comunitario, son
examinados por la comisión europea en Bruselas
(europäischen Kommission). Una fusión tiene carácter
comunitario si el volumen de ventas determinadas
excede lo dispuesto en el GWB. Estas están fijadas en
el reglamento europeo de control de fusiones.
BIBLIOGRAFIA
 www.bundeskartellamt.de
 www.bmwi.de
 Grundgesetz, 42 Auflage, 2010.
 AROZAMENA, María Jesús. Las concentraciones empresariales
en la comunidad europea. Madrid: Civitas, 2010.
 Clases de Derecho Comercial en la Philipps Universität Marburg.

EN EL CASO PERUANO, a excepción del sector eléctrico, no se cuenta con una regulación legal del control de las fusiones
Nuestro sistema legal de la Competencia esta basado en el “control de comportamientos” es decir, busca reprimir las “con-
ductoras colusorias” y el abuso de posición de dominio en el mercado a través de un análisis ex post. Sin embargo, en el
2004, según el documento EL PEER REVIEW DE POLITICA Y LEGISLACION DE COMPETENCIA DE LA OECD: experiencia perua-
na” de la Sala de Defensa de la Competencia, el Grupo de Trabajo de INDECOPI consideró que se debería (i) proporcionar una
base legal para desafiar las fusiones y adquisiciones no competitivas, y (ii) establecer un sistema de notificación de prefusio-
nes. Asimismo hubo un Proyecto de Ley presentado al Congreso en el 2005, que buscaba generalizar el control de concentra-
ciones económicas. Contrario a esta política existen argumentos económicos y jurídicos en contra, tales como:

Las economías abiertas y pequeñas no necesitan un control de fusiones.

Se podría interferir con el hecho de que las empresas locales realicen economías de escala.
Una posible vulneración al derecho de la libertad de empresa reconocido en la Constitución.
La falta de experiencia en la material, de los profesionales y operadores del derecho; los costos vinculados con con-
troles ex ante, tanto para el Estado como para las empresas; las facultades discrecionales que tendría el regulador; la
eventual corrupción que podría generar al interior del Estado, entre otros.

Sin embargo, nosotros apoyamos la propuesta de una regulación del control de las fusiones, debido a que si bien existen
argumentos en contra se ha experimentado estructuras de este tipo como el caso de la adquisición de BellSouth por parte de
Telefónica, donde debido a la ausencia de una legislación pertinente ni Indecopi ni Osiptel pudieron determinar el probable
impacto de la adquisición en nuestra economía.

La dinamicidad de nuestra realidad económica hace que las leyes jurídicas se renueven y modifiquen, razón por cual es
momento de contar con una legislación adecuada que regule eficazmente estos acuerdos de fusión, que forman parte de la
política de control y expansión empresarial. Claro es que deberíamos precisar los montos mínimos de volúmenes globales de
ventas, como también procuren no afectar el núcleo duro del derecho de la libertad de empresa.

12
 CONTRATO DE AGENCIA

Escribe: RÁZURI ESPINOZA, Katherine Jamilet.

Alumna de 3er año de Derecho, Universidad Nacional Mayor de San Marcos.

Los contratos en general son una herramienta que el Derecho ha puesto a disposición del hombre con la finalidad
de otorgarle mayor formalidad a la palabra empeñada por cada una de las partes.

Dentro de los diversos tipos de contratos existentes tenemos a los contratos de agencia que surgen a mediados del
siglo XIX como consecuencia de las necesidades del mercado. Etimológicamente agencia proviene de la palabra
“agere” que significa “obrar”.

El primer país en regular este tipo de contrato fue Alemania, seguido de España quien por medio de la Ley 12/1992,
del 27 de mayo lo convirtió en un contrato típico en su país. Sin embargo, son muy pocos los países que han
regulado este tipo de contratos a pesar de la importancia que tiene para el mercado.

I. Definición

El contrato de agencia es un acuerdo que se desarrolla entre un empresario (proponente) y otra persona
denominada “agente”, donde esta se compromete a vender, producir o publicitar los productos que la otra brinda
en un espacio geográfico perfectamente definido. Es de tipo oneroso puesto que el proponente retribuirá al agente
ya sea pagándole un porcentaje del precio del producto vendido o una suma fija. Este contrato se caracteriza porque
cada una de las partes actúa de forma independiente entre sí, es decir, no existe una relación de dependencia
respecto del proponente, puesto que el agente se comporta solo como un intermediario entre los clientes y el
proponente.

PARTES:
-Proponente: Es el empresario que encarga o encomienda
la operación comercial.

-Agente: El que actúa como intermediario y se

compromete a ejecutar el encargo del proponente a
cambio de una retribución.

El jurista argentino Rodríguez Quesada Raúl conceptualiza a este contrato como: “un acuerdo en el que intervienen
dos partes, donde una de ellas asume la responsabilidad de representar comercialmente y de forma exclusiva al
proponente en un lugar especifico (que en términos comerciales se denomina zona). Es por medio de este
contrato que el agente tiene facultades para llevar a cabo negociaciones con terceros, siendo la obligación de la
otra parte (proponente) pagar una retribución o comisión por los servicios prestados.”

En este tipo de contrato el agente no asume los posibles riesgos o pérdidas que pueda sufrir la empresa, salvo pacto
en contrario14

14
Artículo 1 del Capítulo I de la ley española 12/1992

13
II Tipos de Agentes
Se pueden diferenciar dos tipos:
-Agente con representación: es el agente que actúa
en nombre e interés del empresario contratando con
terceros puesto que cuenta con facultades de
representación otorgados por este último. Por lo
tanto, en este caso vemos que existen dos contratos
uno de representación ya sea por medio de un poder
general o un poder especial y otro que es el contrato
de agencia a través del cual el agente se encarga de
promover y publicitar los productos del proponente.
-Agente sin representación: es aquel que realiza
negociaciones con terceros mas no celebrarlos, es
decir, no forma parte de ellos puesto que solamente
es un mediador.
III. Elementos del contrato de agencia:
a. Identificación de las partes
intervinientes
Contrato b. Objeto del contrato
de agencia c. Los poderes del agente
d. Duración del contrato
e. La retribución del agente
a. Identificación de las partes:
f. Especificación de laSezona
debedede indi-
car expresamente en el contrato el nombre,
trabajo
apellidos, domicilio, número del documento
nacional de identificación de ambas partes.
Adicionalmente el empresario debe especifi-
car el cargo o poder que tiene en la empresa.
b. Objeto del contrato: Está referido a las activi-
dades a las que se compromete a desarrollar
el agente.
c. Los poderes del agente: Se detallan las facul-
tades que el empresario le concede al agente
para que desempeñe adecuadamente su la-
bor, así mismo, se señalan cuales son los lími-
tes de las mismas.
d. Duración del contrato: En el contrato se debe
de especificar el periodo a través del cual el
agente prestará sus servicios.
e. Retribución del agente: Se indica el modo y
monto de la contraprestación que será reali-
zada por el proponente.
f. Especificación de la zona de trabajo: aquí se
indicará el lugar donde el agente desarrollará
sus actividades. Este lugar puede ser una pro-
vincia, ciudad o puede también darse en el
ámbito nacional o extranjero.
IV. De las obligaciones y derechos
Como bien sabemos todo contrato está compuesto
por una serie de derechos y obligaciones por lo tanto
el contrato de agencia no será la excepción. Así
tenemos:
4.1 Obligaciones del
proponente:
- Enviar las
instrucciones en el
tiempo adecuado
con la finalidad de
que el agente pueda
cumplir con su labor
de manera óptima y
en el tiempo ya
previsto.
- El empresario deberá de actuar con lealtad y buena
fe respecto del agente.
- Entregar con anticipación y en cantidad suficiente los
productos, catálogos, muestrarios y precios.
- Pagar la remuneración acordada en el contrato.
- Perfeccionar los contratos que hayan sido
tramitados por el agente para otorgarles validez y así
puedan ser ejecutados.
- Pagar la indemnización correspondiente en caso de
rescisión del contrato.
Derechos:
- Estar constantemente informado de la labor
desarrollada por el agente.
14
- Derecho a la exclusividad de parte del agente cuando
así hubiere sido pactado.
4.2 Obligaciones del agente:
- Rendir las cuentas de forma detallada al proponente.
- Deber de cooperar en lo que sea necesario con el
comerciante para lograr optimizar la promoción,
venta y publicidad de los productos que se ofrecen.
- Actuar en interés y con lealtad respecto del
proponente.
- Actuar conforme a las instrucciones del empresario.
- Informar de manera permanente respecto de la
situación del mercado al proponente.
- No ser agente dentro de la misma zona de una
empresa competidora.
Derechos del agente:
- Recibir las indicaciones en el momento oportuno.
- Recibir una remuneración por sus servicios
prestados.
V. Plazo del contrato
El contrato de agencia puede ser establecido por un
plazo fijo o por tiempo indeterminado. Y las causas
por las cuales se puede extinguir son:
- Vencimiento del plazo establecido: el tiempo para el
cual se estableció dicha relación contractual llegó a su
término.
- Cuando alguna de las partes haya incumplido ya sea
en forma parcial o total las obligaciones pactadas.
- Por muerte o declaración de muerte presunta del
agente, no del empresario, pues si este muere el
contrato estaría a cargo de sus herederos.
- Por alguna cláusula resolutoria que se haya
establecido en el contrato.
- Cuando algunas de las partes haya sido declarado en
quiebra.
- Por acuerdo entre ambas partes.
Ejemplo: Supongamos que Donofrio, es una
empresa que vende helados, pero lo hace
solamente para el mercado peruano, entonces
decide expandirse y para ello celebra un contrato
de agencia con “Y”, con la finalidad de que éste
consiga clientes en el ámbito internacional.
Cuando “Y” haya cumplido con esta labor reali-
zará las negociaciones correspondientes, para
que posteriormente sean celebradas por medio
de un contrato con Donofrio.
15
 CONTRATO DE LEASING

Escribe: CÁRDENAS GARCÍA, Thalía Olenka.

Alumna de 3er año de Derecho, Universidad Nacional Mayor de San Marcos.

Para comenzar este artículo, plasmaremos las palabras del connotado profesor de Derecho Comercial, José Leyva
Saavedra, quien explica en breves palabras la figura que vamos a estudiar. “…el leasing es un contrato que cuando
más se avanza en él, más se va complicando como consecuencia de sus ramificaciones constantes y subtipos, que
hacen pensar que exploramos un río caudaloso en dirección contraria a su cauce.”1

I. Introducción

Para poder conocer las instituciones es necesario tener referencias históricas, para poder formarnos una idea de las
circunstancias en las cuales surgió dicha institución y cuál es su panorama actual. Por ello, haremos una pequeña
referencia histórica.

Se dice que el Leasing es una figura nacida en el siglo XX, aunque hay algunos
autores que afirman que se pueden encontrar algunos rastros de Leasing
incluso en épocas primitivas. Estos autores afirman ello debido a que los
habitantes del pueblo sumerio, allá por los años 5 000 A.C. ya habrían
desarrollado un Leasing rudimentario, ya que al no contar con los recursos
necesarios para cultivar sus tierras, optaron por ceder su uso a cambio del
pago de un canon2.

1
LEYVA SAAVEDRA, José. Tratado de Derecho Privado. Editorial San Marcos, volumen I, segunda edición, Lima, 1998. p.183.
2
Ibid., p.9

16
No podemos negar que atribuirle un origen remoto a la figura en estudio, resulta una propuesta interesante, sin
embargo, el Leasing, tal como lo conocemos en la actualidad, es una institución nacida en los Estados Unidos,
posición que es compartida por la mayoría de autores.

Donde se puede encontrar las primeras empresas que se dedicaron a utilizar el Leasing, tenemos a los
departamentos financieros y comerciales de las empresas industriales norteamericanas. Fueron las empresas de
ferrocarriles y bancos donde se llevaron a cabo las primeras operaciones con Leasing.

En nuestro país, la primera referencia legal la encontramos en el Decreto Ley 22738 del 23/10/1979, denominada
“Arrendamiento Financiero”. Fue este dispositivo el que reguló las transacciones de Leasing en los años siguientes.
El desarrollo legislativo continuó, así el 12/06/1981 se promulgó el Decreto Legislativo N° 212. Mediante este
dispositivo se autorizó a que, además de las empresas financieras, otras empresas que fueran autorizadas por la
Superintendencia de Banca y Seguro puedan desarrollar contratos de leasing. Hoy en día, la utilización de este
contrato está en aumento.

II. Leasing: etimología y concepto

Leasing es una palabra inglesa, que deriva del verbo y del sustantivo “lease”, como verbo significa “arrendar” y como
sustantivo “arriendo”. Por ello el Leasing traducido a nuestra lengua significa “arrendamiento financiero”.

El Leasing tiene diferentes connotaciones, si lo enfocamos desde la perspectiva económica, leasing hace referencia a
un modo de financiamiento, mientras que desde la perspectiva jurídica el leasing es un contrato de arrendamiento.

Existe un debate acerca de la naturaleza de contrato del Leasing, algunos afirman que es un contrato de crédito, es
decir, aquel por el cual se recibe una cantidad de dinero y a cambio se realiza un pago como interés. Otros, afirman
que el Leasing es un contrato financiero, o sea, aquel en el que una de las partes es una entidad financiera. Según
señala Farima, los contratos financieros constituyen una especie dentro del más amplio concepto de los contratos
de crédito, caracterizados porque en ellos el beneficiario del crédito siempre estará obligado a pagar intereses o un
canon, a lo que se agrega, generalmente, una comisión3.

III. Las partes en el contrato de Leasing

En el contrato de Leasing se encuentran dos centros de interés, de un lado la empresa de leasing, cuyo objetivo es
servir como intermediario financiero; de otro lado, encontramos a la empresa usuaria, que puede dedicarse a
cualquiera de las actividades del mercado, ya sea del rubro del comercio, industria o un profesional. Estos dos
centros de intereses son lo que se conoce como parte subjetiva del contrato de Leasing. También encontramos una
parte objetiva, que está constituida por el objeto del negocio, que es aquel bien que es necesitado por la empresa
usuaria y por el cual se establece un precio de alquiler, que tiene en cuenta la vida de dicho bien, y dentro el precio
se cuenta el desgaste natural que pueda tener.

IV. Modalidades de Leasing

La doctrina no se ha puesto de acuerdo respecto a cuantas modalidades tiene el contrato de Leasing, sin embargo,
explicaremos las modalidades más utilizadas en el mercado, que son, el Leasing operativo, financiero y el lease-back.

3
FARIMA, Juan M. Contratos Comerciales Modernos. Modalidades de Contratación Empresarial 2. Astrea, tercera edición, Buenos Aires, 2005.
p.55.

17
 4.1 Leasing operativo

Es la modalidad de Leasing más antigua, es aquella según la cual una empresa cede el uso de un bien a otra
empresa a cambio de realizar un pago u contraprestación.

4.2 Leasing financiero

Es la modalidad de Leasing por excelencia, es un contrato por el cual una de las partes-empresa de leasing-se
obliga a adquirir a un tercero determinados bienes que la otra parte ha elegido previamente, contra el pago
de un precio mutuamente convenido, para su uso y disfrute durante cierto tiempo, que generalmente
coincide con la vida económica y fiscal del bien, y durante el cual el contrato es irrevocable, siendo todos los
gastos y riesgos por cuenta del usuario, quien al finalizar dicho periodo, podrá optar por la devolución del
bien, concretar un nuevo contrato o adquirir los bienes por un valor residual previamente establecido4.

4.3 Lease-back

Es el leasing que permite obtener un financiamiento y liquidez. La figura básica es que una empresa cuenta
con una serie de activos pero, no cuenta con la liquidez necesaria para continuar alguna operación
importante y por ello se contacta con una entidad financiera a quien le ofrece en venta parte de sus bienes.
Posteriormente, solicita a ésta que se los arriende con opción de compra. La empresa arrendataria, una vez
que haya pagado todas las cuotas podrá recuperar el bien ejerciendo la opción de compra 5.

El vendedor responderá al arrendatario por

El vendedor responderá al arrendatario por
Cualquier defecto que tenga el bien entregado en leasing
Cualquier defecto que tenga el bien entregado en leasing
El arrendador entrega el
El arrendador entrega el
bien materia del
bien materia del
contrato de leasing
contrato de leasing Arrendatario
Vendedor o Arrendador
Vendedor o Compraventa del Arrendador Arrendatario
proveedor Compraventa del o O
proveedor bien materia de o O
bien materia de locador usuario
leasing locador usuario
leasing El arrendatario paga las
El arrendatario paga las
cuotas del leasing. Una vez
cuotas del leasing. Una vez
canceladas podría ejercer
canceladas podría ejercer
la opción de compra.
la opción de compra.

Estudio Caballero Bustamante. Manual de Contratos Comentado. Tomo II. Lima, 2004.
Estudio Caballero Bustamante. Manual de Contratos Comentado. Tomo II. Lima, 2004.
p. 982.
p. 982.

4
LEYVA ,Op.cit., p. 188.
5
Estudio Caballero Bustamante. Manual de Contratos Comentado. Tomo II. Lima, 2004. p. 988.

18
V. Características del Leasing

Las principales características del contrato de Leasing son dos. La primera, es que se establece un plazo contractual
inicial que tiene en cuenta la vida económica del bien, es decir, se pacta un determinado periodo de tiempo, dentro
del cual se calcula que será el periodo de la vida útil del bien y dentro del cual se recuperará el valor del mismo. La
segunda, es que se establece la opción de compra a favor de la empresa usuaria, la que puede optar por adquirir el
bien al finalizar el plazo de duración del contrato o durante la vigencia del mismo, previo pago del valor residual, es
decir, del valor que tiene el bien en ese momento, por lo general es un valor menor al valor real, porque se toma en
cuenta el uso que se ha hecho del bien. Otras características del contrato de Leasing son:

Es un contrato típico, cuenta con su propia normativa (D. Leg. N°299).

Es un contrato principal, porque su existencia no depende de la vigencia de un contrato denominado
principal.
Es consensual, porque es producto de la declaración de voluntad de las partes.
Es oneroso, a cambio del bien que se usa se debe pagar una cuota.
Es de duración, porque se establece de antemano un periodo de tiempo, que se calcula en función de la vida
útil del bien.
De prestaciones recíprocas, porque ambas partes deben cumplir determinadas prestaciones, por un lado se
debe realizar la entrega del bien y por el otro se debe realizar el pago de las cuotas por el uso del bien.

VI Marco legal

El Decreto Legislativo N°299 regula el arrendamiento financiero. Es una norma que data del año 1984, pero que ha
sufrido varias modificaciones. Para el mencionado Decreto Legislativo, el arrendamiento financiero es el “Contrato
Mercantil que tiene por objeto la locación de bienes muebles o inmuebles por una empresa locadora para el uso por
la arrendataria, mediante pago de cuotas periódicas y con opción a favor de la arrendataria de comprar dichos
bienes por un valor pactado” (art .1). Asimismo el Leasing tiene su Reglamento, el D.S. Nº 532-85-EF por el que se
dictan normas adicionales relativas a la emisión y colocación de Bonos de Arrendamiento Financiero y de Bonos de
Arrendamiento Financiero para Reinversión.

Como se observa, nuestra legislación ha regulado el leasing no con su nombre inglés sino con su traducción, por tal
razón el nomen juris en el Decreto Legislativo no es de leasing, sino “Decreto Legislativo de Arrendamiento
Financiero”, y ello se debe a que en nuestra legislación lo que se regula es solo una de las modalidades del leasing,
que es el Arrendamiento Financiero. Por lo tanto el Contrato de Leasing y el Contrato de Arrendamiento Financiero
no son contratos de objeto idéntico.

VII. Conclusiones

El contrato de Leasing o arrendamiento financiero es una figura que ha permitido a muchas empresas conseguir
renovar sus maquinarias, sin la necesidad de realizar un compra directa, lo que le demandaría contar con recursos
financieros, que a veces no están a disposición de las empresas, además resulta ser una herramienta útil, porque
permite optar, al final del contrato entre comprar el bien o dar por concluido el contrato volviendo el bien a las
manos del arrendador.

Para finalizar, no quiero dejar de mencionar que si bien es lo más típico encontrar un contrato de leasing para
adquirir bienes muebles, como son los vehículos; sin embargo, hoy verificamos que se utiliza el leasing incluso
cuando se desea financiar el pago por derecho de superficie. Ello nos demuestra que en el mundo del Derecho nada
es estático, todo avanza de acuerdo a las necesidades de los individuos.

19
 CONTRATO DE FACTORING

Escribe: LESCANO ABARCA, Rolando Santiago.

Alumno de 3er año de Derecho, Universidad Nacional Mayor de San Marcos.

En un informe publicado en el diario Gestión el día lunes 30/11/2009 titulado “Ministerio de la Producción busca
facilitar el factoring para las mypes” se evidencia una marcada tendencia a la financiación veloz y efectiva de las
empresas en el país, sobre todo del motor de la economía como son las MYPES. Más aún se ha implementado en
nuestro país el factoring electrónico para así poder contar con liquidez y reducir los costos, ampliándose la red de
negocios y favoreciendo el crecimiento de la economía nacional post crisis mundial. Este contrato moderno es un
aliado fundamental para los empresarios “pequeños” que efectúan operaciones de ventas al crédito mediante
facturas a plazo reconocido por las empresas. No hay que esperar el vencimiento para obtener el valor del
embarque, sino que se puede recurrir al banco para disponer de capital de trabajo y así seguir produciendo y
atendiendo mas pedidos. Conozcamos el contrato de factoring.

1. Concepto

Para Carlos Villegas6 quien afirma que el factoring es un contrato que establece la prestación de una serie de
servicios por parte de una entidad financiera “factor”7, a un determinado cliente a quien fundamentalmente le
provee de financiación, mediante la compra de la cartera de créditos que éste posee y que provienen de sus ventas,
además de otros servicios complementarios administrativos o contables.

El factoring es definido por Leyva Saavedra8 como:

"un instrumento de financiación a corto plazo, destinado a las pequeñas y medianas empresas, que paralelamente
al servicio de carácter financiero desarrolla otros de gestión, administración y garantía por la insolvencia de los
deudores de los créditos cedidos".
En nuestro país radica en la venta de activos líquidos de corto plazo: cuentas por cobrar, letras, créditos y sobre todo
facturas que representen una suma determinada. A través del factoring se contribuye a la minimización de gastos
por parte de la empresa, presentándose como una alternativa empresarial de servicios administrativos y
financiamientos de capital de trabajo que permiten cubrir las acreencias corrientes en el plazo establecido. Mediante
el factoring el cedente (cliente) vende o cede créditos comerciales al factor (cesionario), al fin de liberarse de una
serie de labores y responsabilidades que desde el momento de la cesión asume el factor y que son conocidas como
servicios principales y complementarios que enmarca el factoring.

Normativamente9 se establece que “el factoring es la operación mediante la cual el factor adquiere, a título oneroso,
de una persona natural o jurídica, denominada cliente, instrumentos de contenido crediticio, prestando en algunos
casos servicios adicionales a cambio de una retribución. El factor asume por el riego crediticio de los deudores de los
instrumentos adquiridos…”

6
Citado por Bravo Melgar, Sidney Alex. Contratos Atípicos e Innominados, Ediciones Iberoamericana, Lima 2003
7
Nosotros consideramos que el “factor” puede ser tanto una entidad financiera como un banco.
8
Citado por Bravo Melgar, Sidney Alex. Contratos Atípicos e Innominados, Ediciones Iberoamericana, Lima 2003
9
Artículo Nº 1 del Reglamento de la Resolución 1021-98-SBS de la Superintendencia de Banca y Seguros.

20
Particularmente considero que el factoring es un
contrato típico y nominado mediante el cual una
persona titular de determinados valores mobiliarios
insolutos, casos de cheques, letras de cambio,
facturas conformadas, etc. Quien dicho paquete
crediticio por un precio convenido a otra persona
jurídica denominada factor, a fin de que esta se
encargue de efectivizarlos. Ello es conocido como
factoring con financiación. Sin embargo la otra
modalidad relevante es el que se caracteriza por la
cesión que efectúa el titular de los créditos insolutos
al factor a condición de que este se encargue de
cobrarlos, ello a cambio de una contraprestación
pecuniaria (comisión) que percibirá en su
oportunidad, esto se conoce como factoring sin
financiación.
2. Finalidad del Factoring
Nos dice Sidney Bravo Melgar10 que este contrato
enmarca una triple finalidad, la cual se divide en:
a. Gestión de Créditos: Este servicio comprende
las gestiones administrativas y operativas del
cobro común de los créditos, ídem podría ser
la contabilización así como de ser posible las
acciones judiciales tendentes a la
recuperación de los valores insolutos.
b. Garantía o Asunción del Riesgo de
Insolvencia: En el factoring, las alternativas
son dos: El cliente transmite a la empresa de
factoring sus créditos con el carácter pro
solvendo, de tal modo que el factor no asume
el riesgo de la insolvencia o el impago de los
deudores cedidos. La segunda alternativa es la
transmisión con carácter pro soluto del
crédito, lo cual conlleva la asunción del riesgo
de la insolvencia, temporal o definitiva, de los
deudores de esos créditos.
c. Financiación: El factoring puede proveer
dentro de la gama de servicios que presta la
10
BRAVO MELGAR, Sidney Alex. Contratos Atípicos
Innominados, Ediciones Iberoamericana, Lima 2003.
financiación, esta prestación esencial y no
esencial se ha visto incrementado como
consecuencia de las restricciones crediticias
principalmente de aquellos países que
padecen reconvenciones en su economía. La
financiación es un marco ventajoso para la
empresa de factoring y para el cliente, este
ultimo cuenta con una serie de recursos
estables y constante de quien valora su giro
de facturación permitiéndole ingresar fondos
que hacen posible al facturado soportar los
plazos los plazos de cobros de sus ventas.
3. Clases de Factoring
Existen muchas clasificaciones que se realizan, pero
consideramos que solo una tiene significancia práctica
en el mundo mercantil y es la que define Arrubla
Paucar11como:
a. Factoring con Financiación: Esta modalidad es la
más usada en las prácticas comerciales, a merced de
que el cliente a través de esta modalidad se obtiene
liquidez, sin que opere el vencimiento de los créditos
para hacer caja. El beneficio que comprende esta
modalidad para el factor radica en los intereses que
cobra por la financiación; vale decir, aquí el cliente
trasfiere al factor, por un previo precio, los créditos
insolutos de los que es titular.
b. Factoring sin Financiación: En esta modalidad
prevalecen los servicios de asistencia técnica, contable
y administrativa. Aquí los pagos de efectúan en los
plazos establecidos. La función del factor será
simplemente la de operar la efectivización de los
créditos insolutos de los que es titular el cliente, a
cambio de una comisión.
4. Similitudes y diferencias del factoring con otros
contratos:
11
ARRUBLA PAUCAR, Jaime Alberto. Contratos Mercantiles:
e Contratos Atípicos. Quinta edición. Bogotá: Biblioteca Jurídica
Diké, 2004. v.2
21
A efectos de ser breves pero precisos, debemos
señalar las similitudes y diferencias con los contratos
que siguen, sin prejuicio de que existan otros
contratos con los cuales guarde alguna semejanza
como conforming o el descuento de facturas o el
forfaitierung, asi tenemos:
a. Cesión de créditos: Siguiendo a Barreira Delfino y
Boneo Villegas quines argumentaron que la cesión de
créditos es la columna vertebral en la construcción
técnica del factoring. En el factoring puede existir,
efectivamente, una cesión de créditos pero ésta no es
la única modalidad ni la única prestación que las
partes tienen presentes la momento de contratar,
pues existen servicios complementarios del factoring
como son los servicios administrativos, los servicios de
garantía, los servicios de financiación, entre otros.
b. Descuento Financiero: En este contrato se acuerda
mediante un título negociable que entrega el
descontado al banco descontante. Por el contrario en
el factoring los documentos cedidos por el factoreado
no son siempre son efectos negociables por tratarse
de simples facturas comerciales, asimismo se puede
pactar servicios accesorios, lo que en el descuento
financiero no es posible.
c. Mandato (para la cobranza de créditos): Existe
mucha semejanza, sobre todo con el factoring sin
financiación, puesto que en ambas modalidades
contractuales se halla la empresa financiera, sin
embargo, en el mandato no hay transferencia al
mandatario de los créditos cuya cobranza se le
encomienda; en el factoring si ocurre este hecho.
5. Ventajas y Desventajas del Factoring:
a. Ventajas
a.1. Para el cliente:
 La mayor liquidez que supone el anticipo de
fondos que el factor puede efectuar con cargo
a los créditos que el cliente ha cedido.
 El traslado de los costos que supone mantener
una estructura para el otorgamiento de
créditos y su cobranza (personal
especializado, análisis de los riesgos, etc)
 El traslado de los riegos derivados de la
concesión de créditos ante posibles moras e
incumplimientos.
a.2 Para el factor:
 Le resulta útil como medio de dispersión del
crédito ya que en lugar de otorgar un
préstamo importante a favor de una sola
empresa lo que hace en realidad es facilitar
créditos de menor importe a favor de muchas.
El riesgo es, consecuentemente, menor.
b. Desventajas
 El cliente queda sujeto al criterio del factor para
evaluar el riesgo de los distintos compradores.
 El Factor sólo comprará la Cuentas por Cobrar
que quiera, por lo que la selección dependerá
de la calidad de las mismas, es decir, de su
plazo, monto y posibilidad de recuperación.
 Una empresa que este en dificultades
financieras temporales puede recibir muy
poca ayuda.
6. Factoring Electrónico
La página web del Banco de Crédito del Perú12 nos
detalla lo referente al factoring electrónico
definiéndolo como un novedoso sistema de cobranza,
que le permite recibir de forma rápida y eficiente el
pago de las facturas emitidas a sus clientes, el
factoring electrónico además le brinda la posibilidad
de acceder a un financiamiento de corto plazo,
mediante el adelanto de sus facturas a tasas
sumamente competitivas, entre los beneficios
tenemos:
 Liquidez: Puede acceder al cobro adelantado de
sus facturas a tasas preferenciales.
12
https://www.bcp.com.pe/ , 10/02/2011,14:00.
22
  Eficiencia: Recibe el abono directamente en su
cuenta (evitando esperas por consultas,
trámites, etc)
 Información: Puede acceder en cualquier
momento a la información detallada de sus
cobranzas a través de la página web de
factoring
electrónico: www.factoringelectronico.com.p
e pagadores se incorporarán al sistema.
 Flexibilidad: Usted puede decidir que facturas
desea recibir adelantadas y cuándo desea
recibir los adelantos.
 Ahorros: Le genera ahorros en gastos
operativos y administrativos de cobranza.
Nos sigue diciendo que el modo como opera este
factoring es muy sencillo, pues solo se
envía electrónicamente al banco la información de sus
facturas por pagar. Una vez que el banco recibe esta
información, la procesa y dependiendo de la
modalidad de pago que usted elija, realiza el abono
directo en su Cuenta. Finalmente refieren que los
requisitos para el factoring electrónico son: Tener una
cuenta corriente o de ahorros en el Banco de Crédito
en soles y/o dólares (dependerá de la moneda en la
que realice sus operaciones con su cliente).
2. Contar con la evaluación y aprobación del
Funcionario de Negocios del Banco de Crédito.
3. Firmar el Contrato de Afiliación al sistema, además
de ello se señala que soportan Facturas, Notas de
Crédito y/o Débito tanto del proveedor como del
cliente que tiene contratado el servicio factoring
Electrónico.
Podemos señalar, además de lo mencionado, que
existen dos modalidades de factoring electrónico
como son: el adelanto total y el adelanto en línea. En
el primero las facturas de los proveedores son
cubiertas desde el primer momento, mientras que en
la segunda, los pagadores publican sus facturas en un
portal web y los proveedores deciden cuáles y en qué
momento se adelantan. Lira Briceño13 sostiene que las
tasas de interés pueden fluctuar entre 4% hasta 20%
tanto en moneda nacional como extranjera, asimismo
agrega que el Estado debe promover una ley de
facturas para que se conviertan en título valor, con el
fin de acceder a un financiamiento bancario y no
obligue a los bancos a solicitar facturas físicas como
en el caso del factoring electrónico. Así, los grandes
compradores incrementarán sus actividades y nuevos
7. Normatividad
El factoring en el Perú se encuentra regulado en la
Resolución 1021-98-SBS con su respectivo
Reglamento, por lo que constituye un contrato típico,
asimismo por la Ley Nº 26702 en sus artículos 221º y
282º.
8. Perú Factoring
La Corporación Financiera de Desarrollo (Cofide) junto
con el Ministerio de Economía y Finanzas (MEF) y el
Ministerio de la Producción (Produce) crearon el
programa Perú Factoring para promover el
crecimiento del sector empresarial. Con este
programa las micro, pequeñas y medianas empresas
accederán al factoring electrónico de sus facturas por
cobrar.
El sistema utiliza tecnologías de la información y la
comunicación durante todo el proceso, lo cual
significa que las transacciones son completamente on
line, no se utiliza papeles, se digitaliza las facturas y se
guardan en bases de datos. El proceso comienza con
la suscripción del contrato por parte del proveedor y
la firma del documento de la afiliación de la empresa.
En las operaciones físicas se generaban algunos
problemas con el descuento de más de una factura
que realizaban algunas empresas. En este contexto la
existencia de una base de datos única o distribuída
pero conectada, ayuda a verificar los procesos para
evitar malas prácticas. En el caso de las pequeñas
13
Diario Gestión, miércoles 26 de mayo del dos mil diez p. 13
23
empresas se benefician del factoring electrónico Si se acumulan los meses en los que
porque obtienen liquidez inmediata, no incurren en los desembolsos a proveedores
gastos de cobranzas y obtienen información detallada son superiores a los ingresos y cobros,
su negocio puede atravesar una
de sus facturas procesadas. En la contrapartida las
situación crítica.
empresas que aceptaron el sistema realizan una
gestión eficiente en sus pagos, aumentan su poder de  Por ello si está buscando la solución para que su
negociación, con los proveedores realizan operaciones empresa no sufra por estos desequilibrios,
conviene que estudie las posibilidades que le
seguras y cuentan con información oportuna.
brinda el factoring, una de las fórmulas de
Desde el 1ero de julio del 2010, la SUNAT implementó financiación específica que convierte las
ventas a corto plazo en operaciones al
el uso del sistema de facturas electrónicas dirigidas al
contado, es decir, liquidez. Se trata de agilizar
micro y pequeñas empresas. Junco a la vigencia de la el cobro de las facturas y que adelanta el
firma digital potenciarán las oportunidades para importe de las ventas realizadas a los clientes.
optimizar el manejo financiero de las pequeñas
empresas de administrar el riesgo de las entidades
bancarias. Además el factor puede realizar servicios
complementarios como los servicios administrativos,
9. Conclusiones
los servicios de garantía o los servicios de financiación.
 Si usted negocia con sus clientes pagos a 60, 90,
120 días, o incluso plazos más amplios,
posiblemente se haya encontrado con
problemas de liquidez en más de
una ocasión.

24
 EL CONTRATO DE FRANQUICIA DE EMPRESA: LA
CLONACIÓN DE LA FÓRMULA DEL ÉXITO
Alumna de 3er año de Derecho, Universidad Nacional Mayor de San Marcos.
I. INTRODUCCIÓN
Como todo sábado, almorcé una hamburguesa
en “Mc Donald´s” y tomé mi “Coca-cola” para aplacar
mi sed. Llegada la noche pedí una “Pizza Hut” y me
acomodé en mi sofá para ver mi programa favorito:
“Bailando por un sueño”. Tal parece que las
franquicias son parte ya de nuestra vida diaria, y ello
porque se han convertido en uno de los sistemas
empresariales de mayor éxito y desarrollo a nivel
mundial en la actualidad, y el Perú no es ajeno a tal
fenómeno.
El propósito de este modesto artículo es
precisamente develar la importancia que tiene el
contrato de franquicia en la economía moderna y
esclarecer algunas ideas respecto al tema, porque no
siempre nuestras afirmaciones tienen el grado de
certeza que esperamos, ya que como bien dijo
BERTRAND RUSELL, “en la vida diaria aceptamos como
ciertas muchas cosas que, después de un análisis más
riguroso, nos aparecen tan llenas de evidentes
contradicciones, que solo un gran esfuerzo de
pensamiento nos permite saber lo que realmente nos
es lícito creer”14.
Según, la Cámara Peruana de Franquicias, cada
minuto se abre una nueva franquicia en el mundo y ya
existen más de 15,000 empresas franquiciantes y 3
millones de unidades franquiciadas15. Si bien el
mercado peruano es principalmente importador de
14
RUSELL, Bertrand; “Los problemas de la filosofía”; 3ra Edic.; Edit.
Labor; Barcelona; 1973; p. 15.
15
http://www.cpfranquicias.com/datos_y_cifras.php,14/02/11
,14:00.
Escribe: Rosa V. Laurente.
franquicias, también es cierto que marcas nacionales
como “Rosatel”, “Astrid y Gastón”, “China Wok”,
“Bembos” y “Pardo´s Chicken”, por citar solo algunos
ejemplos, se desarrollan con éxito en mercados de
alta competencia. Chile (15%), Panamá (15%), México
(15%) y EEUU (9%) representan las principales plazas
para las franquicias peruanas16. Las Franquicias vienen
generando en nuestro país –tal como sostiene la
Cámara Peruana de Franquicias- más de 10,000
puestos de trabajo, 80% en el rubro de comida
rápida17. Se ha de notar que, la franquicia constituye
un tema transversal que es preocupación tanto de
asesores de marketing y economistas, como de
abogados. Tal es la envergadura de la materia que nos
convoca, así que pasaremos a darle curso desde la
perspectiva que más nos importa, la jurídica.
II. UN POCO DE HISTORIA
La idea de franchising nació en 1850 cuando la
compañía I.M. Singer and Co., al enfrentar un
problema serio en la distribución de sus famosas
máquinas de coser, celebró el primer contrato de esta
naturaleza con diversas personas que se encargarían
de vender esas máquinas dentro de EE.UU.
Posteriormente siguió la Coca-cola, la General Motors
y miles de otras hasta llegar a representar hoy, un
porcentaje significativo en el comercio de los
diferentes países.
16
http://www.tormo.pe/articulos/113/Las_Franquicias_Peruanas_P
resente_y__Futuro.html, 15/02/11 , 20:00.
17
http://www.cpfranquicias.com/datos_y_cifras.php, 14/02/11 ,
14:00.
25
 En el Perú, la primera franquicia que se instala en
el año 1976 es la de Hertz y actualmente el sector se
ha desarrollado de manera interesante pero no con la
intensidad que necesita, esto principalmente por la
falta de conocimiento de los empresarios locales de
las ventajas que brinda el sistema.
III. NATURALEZA JURÍDICA
El contrato de franquicia es uno de naturaleza
compleja pues reúne una serie de relaciones jurídicas
propias de otras modalidades contractuales, entre
ellas, la licencia o cesión de patentes, la licencia de
marca, el contrato de transferencia de know how (tal
vez el elemento más importante pero no el único) y el
contrato de distribución, entre otras. Tal complejidad
es lo que hace distinto a este contrato, pues no se
agota en cada una de las formas contractuales
mencionadas, antes bien las agrupa de modo tal que
da lugar al contrato moderno de colaboración
empresarial denominado franquicia.
Cabe hacer algunas breves aclaraciones. Algunos
han querido ver en el contrato de franquicia un
contrato de suministro, pero mientras éste tiene por
objeto asegurar un volumen fluido de insumos al
productor, “(…) el contrato de franquicia no es un
convenio de suministro, sino que abarca una serie de
elementos adicionales que lo distinguen claramente.
La marca, el método franquiciado, el interés continuo
de las partes en el producto final son elementos
totalmente ajenos al convenio de suministro; este
convenio puede integrar el contrato de franquicia,
pero no es un elemento esencial”18 , tal como señala
OSWALDO J. MARZORATI.
También hay quienes afirman que un contrato de
franquicia es meramente un contrato de distribución;
no compartimos tal posición pues eso sería
desconocer que la franquicia es todo un sistema de
comercialización, aunque su objetivo es
evidentemente distributivo a través de cadenas de
establecimientos para efectuar colocaciones
18
MARZORATI, Oswaldo; “Franchising”; Edit. Astrea; Buenos Aires;
2001; p. 27.
indirectas en los mercados. En esa misma línea, MAX
ARIAS-SHEREIBER sostiene que, “(…) en la distribución
los productos fabricados por el productor son
colocados en el mercado por el distribuidor. Este no
interviene en el proceso de fabricación. En cambio, por
lo general el franquiciado fabrica el producto que
vende y adquiere el know how que le transmite el
franquiciante para tales efectos (…)”19.El franquiciado
necesita de la cooperación y asistencia continua del
franquiciante; en cambio, el distribuidor simplemente
es un eslabón más en la red de distribución de su
proveedor.
Cierto sector de la doctrina, afirma que el
contrato de franquicia es un contrato de transferencia
tecnológica, lo cual es parcialmente cierto. Si bien,
una de las obligaciones del franquiciante –quizás la
principal- es elaborar y trasmitir un plan negocial que
contenga sus conocimientos y experiencias de orden
técnico, comercial y de economía empresarial; allí no
se agota tal obligación pues debe también aportar
asistencia técnica permanente y continua, de tal
suerte que –como sostiene CÉSAR A. CÁCERES- “(…) el
franquiciado deberá preocuparse por la correcta
ejecución de los lineamientos ya investigados y
experimentados por el franquiciante (…)”20. Es pues la
recíproca colaboración y el carácter intuito personae
lo que hace peculiar a este contrato21.
Por otro lado, hay quienes equiparan el contrato
de franquicia a uno de licencia. Si bien el contrato de
franquicia implica una licencia, estos sistemas no son
equivalentes. Creemos, junto con OSWALDO J.
MARZORATI, que la franquicia propiamente dicha es
19
ARIAS-SHEREIBER PEZET, Max; “Los Contratos Modernos”; Tomo
I; WG Editor; Lima; 1994; p. 224.
20
CÁCERES BARRAZA, César Augusto; “El Contrato de Franquicia”;
Edit. Cultural Cuzco; Lima; 1997; p. 61.
21
El franquiciado necesita de la cooperación y asistencia continua
del franquiciante, de allí que suela ubicarse a este contrato dentro
de los denominados “contratos de colaboración o cooperación”,
pues el fin común es el éxito de la franquicia. Se dice que es un
contrato intuito personae porque se tiene en cuenta la “calidad”
de los contratantes, importa que el franquiciado tenga cualidades
particulares para que explote correctamente el negocio tanto
como que el franquiciante goce de cierto prestigio y, más aún, que
su fórmula sea comprobada y rentable.
26
un método de operación y “clonación” de un negocio
exitoso, uno de cuyos elementos es la licencia de una
marca, ésta se refiere sólo a un producto o a un
número determinado de productos; en cambio, la
franquicia es omnicomprensiva, cubre un negocio en
su totalidad, incluyendo know-how, marcas, asistencia
técnica y contactos comerciales22.
Finalmente, se considera que la naturaleza
jurídica de este contrato es “incasillable”, allí radica su
complejidad, estamos, pues, ante un contrato sui
generis; no obstante, ello no es óbice para postular
una definición que permita condensar la magnitud de
este contrato.
IV. APROXIMACIÓN CONCEPTUAL
Para aventurarnos a brindar una definición,
partiremos de tres conceptos que serán
fundamentales en la edificación de nuestras ideas:
A. LICENCIA
Ciertamente, no es inusual escuchar que
algunos doctrinarios y profesores del medio
empleen indistintamente los términos
“cesión” y “licencia”, claro que, para evitar
suspicacias anteponen el clásico “en sentido
amplio”. Pues bien, y no solo por estética
semántica, conviene precisar los significados
porque consideramos que, en lo posible, se
debe destinar a cada palabra un significado
único generalmente válido.
JOHNNY ANTONIO DÁVILA, explica
claramente la distinción: “la licencia denota
22
MARZORATI, Oswaldo; Op. Cit.; p. 51.
un negocio jurídico bilateral (contrato) por el
cual el titular de un derecho autoriza a otra
persona para que ejerza ese derecho, durante
determinado tiempo y a cambio de una
contraprestación o no (…) el titular sigue
siendo titular, no pierde tal cualidad por el
sólo hecho de permitir que otra persona ejerza
su derecho.” En cambio, “cesión connota(…)
ceder o entregar a otra persona algo(…)
significa entregar a otra persona un derecho u
obligación, el cual pasa a formar parte del
patrimonio de la persona a la que se le
entregó, perdiendo el entregante (cedente) la
titularidad del derecho (…)”23.
La importancia de esclarecer estos
conceptos radica en que el contrato de
franquicia está conformado, principalmente,
por la interacción de la licencia de una marca
con una licencia de know how. Tal como
afirma JUAN FARINA, “por lo general, la
franquiciante no provee mercaderías, sino que
es creadora de un sistema de comercialización
y de un know how que identifica y hace
famoso su nombre comercial y sus marcas en
todo el mundo (…) [Las negritas son mías]”24.
Sobre el know how y la marca, volveremos en
las siguientes líneas.
Llegados a este punto, es oportuno
mencionar que creemos que es más adecuado
utilizar el término “licencia” (de know how, de
marca, etc.) como contenido del contrato de
franquicia, porque propiamente “el objeto del
contrato de franquicia -como sostiene CÉSAR
CÁCERES- es la licencia del sistema de
franquicia, es decir, el permiso para el uso de
los métodos, técnica y procedimientos
(conocimientos técnicos) para la elaboración
de un bien o la prestación de un servicio, así
23
DÁVILA, Johnny Antonio; “Licencia y Cesión de Patentes y Know
How” en Revista electrónica “Ventana Legal”. Véase
www.ventanalegal.com
24
FARINA, Juan M.; “Resolución del contrato en los Sistemas de
Distribución”; Edit. Astrea; Buenos Aires; 2004; pp. 46 /47.
27
 como dado el caso los elementos de
propiedad industrial vinculados a ellos
(marcas, nombres y lemas comerciales,
patentes, modelos de utilidad, diseños
industriales, etc.)25. Sostenemos ello porque,
el franquiciante es dueño de un capital
intangible: su franquicia¸ cederlo implicaría
privarse la oportunidad de seguir explotando
su negocio, perder el derecho a la cuota de
ingreso al sistema y a las posteriores
regalías26. En términos sencillos, significaría
perder dinero, y eso es lo último que se quiere
en el actual estado de la economía capitalista;
no obstante, cabe el pacto en contrario o
algunas restricciones geográficas y persona que desarrolla una actividad común,
temporales. La posición esbozada de modo
alguno tiene la pretensión de ser irrefutable ni
definitiva, es expuesta con el fin de
“provocar” la sana crítica y discusión,
necesarios en todo claustro intelectual.
B. KNOW HOW
La expresión know-how es un elipsis del
verbo know how to do it. Aunque en un inicio
se consideraba que solo estaba referido a
conocimientos aplicables a la industria que
proporcionen una ventaja competitiva a
determinado productor, actualmente se ha
ampliado el concepto y se comprende en él al
“conjunto sistematizado de conocimientos
comerciales, administrativos, financieros y de
gestión empresarial”27. Constituye un sistema
de conocimientos empíricos que no pueden
presentarse en forma aislada con precisión,
pero su utilización conjunta procura al que los
25
CÁCERES BARRAZA, César Augusto; Op. Cit.; p. 82.
26
Según la Cámara Peruana de Franquicia, royalties o regalías son
tasas que debe pagar mensual o anualmente el franquiciado por el
uso de la marca que le fue otorgada. Generalmente representa un
porcentaje que se calcula en base al total de ingresos por local
franquiciado dependiendo de la política de la empresa, puede ser
entre el 1 y 20%, algunas marcas lo exoneran.
27
CHERVIN DE KATZ, Marta; “Qué es el Franchising”; Edit.
Abelardo Perrot; Buenos Aires; 1995; p. 45.
aplica la posibilidad de obtener un resultado
que, sin ellos, no hubiera logrado28.
Respecto de la franquicia, el know how o
saber hacer permite que se pueda repetir de
manera exacta un negocio existente y exitoso
en otro lugar geográfico. En ese sentido, la
transferencia del know-how es de
importancia central en un contrato de
franquicia, para algunos incluso es un
elemento esencial sin el cual el contrato no
existiría. Conviene reproducir, lo que KAHN
dijo al respecto: “quien posee know-how goza
de una ventaja tecnológica con respecto a la
pero no solo porque `sabe hacer´, sino porque
ha capitalizado las experiencias negativas de
saber cómo no hacer (savoir ne pas faire) [Las
negritas son mías]29.
No debe confundirse el know how con los
soportes materiales que lo contienen, el know
how es un elemento inmaterial, intangible, de
naturaleza intelectual; en consecuencia,
cuando mediante un contrato se transfiere el
know how, el transmitente (el franquiciante)
no vende sus conocimientos, tan sólo autoriza
su uso, lo que se materializa mediante la
entrega de informes, planos, maquinarias,
videos y otros medios de reproducción. Debe
quedar claro que, el franquiciante no pierde la
posibilidad de utilizar –salvo pacto en
contrario- la tecnología que transfiere en el
contrato, pues no “cede” su titularidad, solo
concede al franquiciado una autorización para
su uso, reservando para sí el dominio de tal.
La transmisión del know how es –como se
ha de notar- esencial para el franquiciado,
puesto que le ofrece la posibilidad de entrar al
mercado sin experiencia previa y sin
conocimientos especiales. Mediante el
28
Definición dada por una decisión del Tribunal de Maryland. Cit.
por Marta Chervin de Katz; Op. Cit.; p. 45.
29
Cit. por Marta Chervin de Katz; Op. Cit.; P. 53.
28
 contrato de franquicia, el franquiciado
disminuye sus riesgos y a su vez incrementa
sus posibilidades de éxito.
Si bien el know how es la base del contrato
de franquicia, no es el único elemento para
que lo abstraiga a dicha modalidad, dado que
aquel conlleva otras obligaciones como son las
prestaciones por inversión o cuota de ingreso
al sistema e incluye relaciones contractuales
propias del derecho de marcas, patentes y
licencias.
C. PROPIEDAD INTELECTUAL: “LA” MARCA
Según la OMPI (Organización Mundial de la
Propiedad Intelectual), “la propiedad
intelectual se refiere a las creaciones de la
mente: invenciones, obras literarias y
artísticas, así como símbolos, nombres e
imágenes utilizadas en el comercio. La
propiedad intelectual se divide en dos
categorías: La propiedad industrial, que
incluye las patentes de invenciones, las
marcas, los diseños industriales y las
indicaciones geográficas30; y el Derecho de
autor que se aplica a las creaciones artísticas
como los libros, las obras musicales, las
pinturas, las esculturas, las películas y las
obras realizadas por medios tecnológicos
como los programas informáticos y las bases
de datos electrónicas”31.
Una marca es, pues, un signo visible que
distingue e individualiza un producto o
servicio de otros de su misma clase o especie.
En relación a la franquicia, la marca es un
elemento esencial pues el franquiciante
autoriza al franquiciado el uso de la marca
sobre un producto o servicio que ya es
conocido en el mercado. De allí que se diga
30
Boletín informativo de la OMPI; “Qué es la Propiedad
Intelectual?; p. 2.
31
Boletín informativo de la OMPI; “Principios Básicos del Derecho
de Autor y los Derechos Conexos”; p.5.
que, “la franquicia conlleva un acuerdo de
licencia de marca dentro de un territorio
establecido. Este rasgo es esencial e implica
que el franquiciante debe tener una marca
debidamente registrada o un nombre
comercial conocido”32. Cabe mencionar que,
para el franquiciado elegir una marca no es de
fácil decisión ya que debe tener en cuenta la
atracción comercial y su posibilidad de
titularidad jurídica. Tal como advierte
OSWALDO MARZORATI:”El éxito de la marca
dependerá justamente de la eficacia del
método operativo y de la recepción del
producto o servicio por el público (…) Pero
marca no es sinónimo de franquicia: el secreto
de ella es el know how, y la marca se acredita
con su buen éxito”33. Mc Donald´s es un buen
ejemplo. Su novedoso concepto y método de
hacer hamburguesas catapultó como marca a
un apellido desconocido a nivel internacional
y actualmente Mc Donald´s es sinónimo de
hamburguesa34.
En base a las precisiones previas, consideramos
adecuada la definición utilizada en el Código
Deontológico Europeo, que fue tomado del “Código
de ética francés” por la Federación Europea de
Franchising, a saber: “La franquicia es un sistema de
comercialización de productos, servicios o
tecnología, basado en una colaboración estrecha y
continua entre empresas legal y financieramente
distintas e independientes, el franquiciador y sus
franquiciados individuales, por el cual el
franquiciador concede a sus franquiciados
32
MARZORATI, Oswaldo; Op. Cit.; p. 50.
33
Ibíd.
34
Las estadísticas dicen que Mc Donald´s abre un establecimiento
nuevo cada doce horas. El éxito depende de la consistencia y el
control de calidad. Mc Donald´s desarrolla el método del negocio y
los franquiciados tienen que cumplir cada especificación a
rajatabla. Las hamburguesas, por ejemplo, deben pesar
exactamente 1.6 onzas y no contener más de 17% de grasa. Los
empleados deben vestir una camiseta blanca y desempeñar un
solo puesto. El encargado de la parrilla solo debe voltear las
hamburguesas, mientras que otro se encarga de freír las papas. Se
aplican las técnicas de ensamble a la preparación de alimentos.
29
 individuales el derecho e impone la obligación de
llevar un negocio de conformidad con el concepto
del franquiciador. Este derecho faculta y obliga al
franquiciado individual, a cambio de una
contraprestación económica directa o indirecta, a
utilizar el nombre comercial o la marca de productos
o servicios, los conocimientos, el know-how y los
métodos técnicos y de negocios, los procedimientos
y otros derechos de propiedad industrial o
intelectual del franquiciador, apoyado en la
prestación continua de asistencia comercial y técnica
(…)35.
En el plano nacional, es oportuno reproducir lo
que la Cámara Peruana de Franquicias entiende por
Franquicia:
“(…) un formato de negocios dirigido a la
comercialización de bienes y servicios, en la cual una
persona -natural o jurídica- concede a otra por un
tiempo determinado el derecho de usar una marca o
nombre comercial. En la franquicia, además de
otorgarle la licencia para el uso y explotación no
exclusiva de su marca o nombre comercial, el
franquiciante le transmite al franquiciado una gama
de conocimientos y experiencias que le permiten a
este último llevar a cabo la operación eficaz del
negocio de forma uniforme con métodos
comerciales y administrativos probados en
diferentes mercados.”36
Mediante la franquicia se busca difundir un
producto o servicio en un mercado distinto mediante
la transferencia del uso de una serie de elementos
como la marca, el logo comercial, la tecnología, el
know how del negocio y otros elementos tendientes a
mantener la homogeneidad de tal negocio. Como
algunos sostienen, el franchising se trata del
“marketing de una idea”; bien hace MARINO PORZIO
35
MARZORATI, Oswaldo; Op. Cit.; pp. 21 / 22.
36
http://www.cpfranquicias.com/que_es_la_franquicia.php,
14/02/11 , 14:00.
cuando afirma que: “(…) el contrato de franchising
tiene por objeto (fin) principal el repetir un negocio
exitoso que ya fue probado y que está funcionando. Se
trata de duplicarlo de manera exacta sin perjuicio de
que el tamaño puede variar. Sin perjuicio de ello, ante
la vitrina de unos de los franquiciados…el cliente
tendrá la impresión de estar en la tienda u oficina del
franquiciante. Esta uniformidad, que es uno de los
secretos del éxito, coloca al cliente ante una verdadera
cadena o red en que aparece equivalente comprar o
contratar el servicio en cualquiera de los lugares que
lo ofrecen. La única manera de lograr ese efecto pasa
por el uso de una misma marca y consecuentemente
de una misma imagen de marca que se obtendrá a
través del know how secreto usado, de una
uniformidad en la arquitectura, en la decoración, en
los uniformes empleados, en los colores usados”37. Es
por ello que, estimamos conveniente hablar de la
franquicia como un método por el cual se “clona” o
“reproduce” la fórmula del éxito de una empresa en
otra, donde la franquiciante, engendradora de tal
fórmula, conviene mediante un contrato transmitir el
uso de los derechos sobre la marca y el know kow
(saber hacer), pero también asiste continua y
permanentemente a sus franquiciadas en lo que no
deben hacer.
V. BREVES APUNTES FINALES
Como se ha visto, el contrato de franquicia es
uno de características peculiares y que se ha ido
insertando en la economía moderna con facilidad y
celeridad, tal vez por su formato estandarizado, pues
ésta requiere de mecanismos que aceleren la
expansión de productos o servicios a nivel
internacional y que permitan el acceso a centros
comerciales estratégicos a menor tiempo. A manera
de conclusión cabe dejar sentadas algunas ideas, así:
- Respecto de la naturaleza jurídica de este contrato
se puede afirmar que es una transacción legalmente
híbrida, compuesta de numerosas prácticas, como
37
PORZIO, Marino; “El contrato de Franchising” en “Derechos
Intelectuales”; vol. VII; Edit. Astrea; Buenos Aires; p. 96.
30
tecnología, derechos de la propiedad intelectual,
licencias de fabricación y acuerdos de distribución.
- Mediante el contrato de franquicia el franquiciador
concede al franquiciado la facultad de explotar la
imagen empresarial, experimentada y exitosamente
probada, que ha creado, autorizándolo a reproducir
todo el sistema de identificación, organización y modo
de operar la empresa, a cambio de una prestación
pecuniaria –o no- y bajo el control del franquiciador.
De allí que se pueda sostener que, “si la franquicia es
el conjunto de bienes inmateriales (y demás elementos
intangibles) susceptibles de configurar una imagen de
empresa, el contrato de franquicia no ha de ser otra
cosa que aquél por el que onerosamente se cede el
uso, o mejor, se licencia la explotación de ese
conjunto orgánico de bienes, a fin de que el
franquiciado pueda reproducir fielmente la imagen de
la empresa franquiciadora, integrándose plena y
uniformemente en la propia red de franquicia”38.
- El contrato de franquicia beneficia al franquiciante, a
los franquiciados y al usuario final. Dentro de los
beneficios del franquiciante está que consigue la
expansión de su negocio a otros lugares con capital y
riesgo mínimos, pues la inversión principal es
realizada por el franquiciado. A su vez, su capital
intangible va ganando más prestigio lo cual permitirá
que pueda revaluar su precio, y obtener mayores
ganancias en un posterior contrato.
38
LAZARO, Emilio; “El Contrato de Franquicia (Aspecto Básicos)”
en Revista “Anales de Derecho”; Universidad de Murcia; Número
18; 2000; p. 97.
Los franquiciados también obtienen ventajas ya que,
se evitan los riesgos propios de una nueva empresa en
el período de preparación, y se hace del prestigio que
goza la marca de la franquiciante, pues la publicidad
de ella es una garantía para su éxito; además existe
menor complejidad en la operación del negocio para
el franquiciado pues el franquiciante le provee de
manuales y lo entrena, todo lo cual permite afirmar
que “el franquiciante le arma el negocio al
franquiciado”. Finalmente también los consumidores
son beneficiados con este sistema pues pueden
adquirir productos o acceder a servicios de prestigio
internacional en su país a precios razonables; la
franquicia vende con una misma calidad en el Perú
como en Japón, gracias a un proceso estandarizado.
Un propósito, casi oculto, es que se disminuyan las
posibilidades de que se repitan en el Perú los errores y
desventajas cometidos en otros lugares, pues no se
trata de “importar” instituciones jurídicas sin analizar
la realidad social, económica y jurídica donde se han
de aplicar. Sin ánimo de extender innecesariamente
estas líneas, es preciso manifestar que, es también
afán nuestro que este artículo sirva de estímulo para
un posterior desarrollo del tema con mayor
profundidad.
31
 CONTRATOS ELECTRÓNICOS
(PARTE I)

Escribe: RAMOS GARCÍA, Romina.

Alumna de 3er año de Derecho, Universidad Nacional Mayor de San Marcos.

Siguiendo con la saga de contratos, en este espacio nos

permitiremos dar paso a un tema novedoso, resultado del avance
científico y tecnológico, pues en la actualidad los cambios son tan
significativos y evidentes, que en pleno siglo XXI tal vez sea la
primera ocasión en la historia en que la mayoría de los ciudadanos
tenemos plena conciencia de estar viviendo la transición de un
periodo de la historia a otro

Así, hoy en día se habla mucho de la “aldea global”, pues en esta

nueva era estamos frente a la sociedad de la información en donde
la distancia no constituye mas barreas u obstáculos en la
comunicación, de igual manera escuchamos sobre la integración en aspectos jurídicos y económicos de grandes
regiones de la tierra, de comercio electrónico, telemedicina, de ubicación geográfica satelital y otros conceptos que
hasta hace poco nos parecían inimaginables o sacados de películas ciencia ficción.

La nueva dinámica mercantil hace uso de estos instrumentos para el desarrollo de la sociedad, pero como todo
medio puede ser usado positiva o negativamente; y en su estrecha relación con el Derecho urge por parte de este la
necesidad de regularlo con normas directrices que hagan más eficientes éstos medios, ya sea para proteger el
interés de las personas, garantizar el libre mercado o como herramienta de política económica que estimule y
favorezca el progreso del comercio electrónico.

El comercio electrónico es uno de los conceptos que está revolucionando la percepción de los escenarios en los que
se desarrollan las iniciativas empresariales y los mercados financieros. Los elementos que lo hacen posibles se
encuentran ligados al avance de la tecnología de la información, que mediante el uso de Internet y demás
herramientas informáticas, permite las nuevas relaciones comerciales entre los agentes económicos.39

Según DAVARA RODRIGUEZ, “por comercio electrónico podemos entender la compra de productos o servicios por
Internet, como la transferencia electrónica de datos entre operadores de un sector en un mercado, o el intercambio
de cantidades o activos entre entidades financieras o la consulta de información con fines comerciales a un
determinado servicio, o un sinfín de actividades de similares características realizadas a través de los medio
electrónicos”.

39
DAVARA RODRIGUEZ, Miguel Ángel. Manual de derecho informático. Arazandi pamplona, 1997. pp. 187-188.

32
Con regularidad el término contrato electrónico es asimilado como contrato informático, contrato telemático,
contrato on line o contrato digital. Esto ocurre tanto en el lenguaje popular como en el medio jurídico. Pero a
continuación describiremos brevemente estos conceptos para marcar sus diferencias.

Objeto de naturaleza informática, es decir cuando el bien a transmitir se refiere a

bienes informáticos, ya sean físicos (hadware) o lógicos (software), incluso se puede
Contrato informático hablar de prestación de servicio informático. La contratación informática no exige la
utilización de medios electrónicos para ser celebrado, cosa necesaria para que sea
exista como contratación electrónica.

Conjunto de aplicaciones derivadas de la integración de las tecnologías informáticas

Comercio telemático con aquellas de las telecomunicaciones y están basadas en el intercambio de datos o
cualquier acceso de archivo a través de redes telefónicas o internet. Puede ser
definida como la suma de las tecnologías de la telecomunicación y la informática.

Todo aquel perfeccionado “en línea”, o sea, por intermedio de la red (internet,
Contrato on line intranet, extranet, EDI), solo se limita a la contratación entre redes; este concepto es
mucho más restringido que el contrato electrónico. No debe ser equiparada al
comercio electrónico pues tiene diferencias sustanciales con respecto a la etapa de
consumación del contrato. Su objeto es la transacción de bienes intangibles, en los cuales el pedido, pago y envío se
producen on-line, son claros ejemplos: la compra de software y música.

Es aquel que para su conclusión necesita del empleo de la firma, que también recibe el
nombre de firma electrónica avanzada. Además este tipo de contrato no necesita de
Contrato digital
soporte papel. Quedaría la duda de valorar como digital tanto el contrato concluido
mediante el empleo de este tipo de firma electrónica entre partes que están físicamente
a distancia como el que tiene lugar entre partes físicamente presentes.

33
 El comercio electrónico se materializa jurídicamente por medio de
contratos: contrato electrónico.

Los contratos electrónicos son entonces aquellos que realizamos cotidianamente con la ayuda de algún instrumento,
valga la redundancia “electrónico”, aclarando que no solo son aquellos que requieren del uso de Internet.

Siendo algunos de estos contratos40:

1. Contratos celebrado por teléfono

2. Contratos celebrados por facsímil

3. Contratos celebrados por beeper o sistema busca persona.

4. Contratos celebrados con la intermediación de computadoras

algorítmicas para realizar la contratación

5. Contratos celebrados en el supuesto que la computadora

funcionen como terminales conectores entre sí.

6. Contratos por correo electrónico.

Partiendo de la teoría general de los contratos, los elementos del contrato serán los mismos del contrato clásico y
estos son definidos como aquellos requisitos que concurren en la formación del contrato dotándole al mismo de
eficacia y validez.

Recordando el art. 1321 del Código Civil Peruano la definición sobre contratos “el acuerdo de dos o más partes para
constituir, regular, o extinguir entre ellas una relación jurídica patrimonial”; es entonces el área de los compromisos
económicos concordado y legalmente vinculante (es decir, coercibles con medios legales): área estratégica en
cualquier organización social y particularmente en las sociedades
desarrolladas41.

La expresión acuerdo de dos o más partes para constituir,… etc.” parece

reflejar la separada opinión de que es requisito o elemento infaltable del
contrato la voluntad subjetiva o interna de los contratantes, orientada hacia la
producción de los efectos jurídicos que surgen del contrato42.

Partiendo de la teoría general de los contratos, el contrato como hecho es la

realidad física: conjunto de sonidos, voces, de estrechamiento de mano, de
señales de asentimiento, de muy diversos gestos, de escrituras y suscripciones.
Como norma, es una realidad o entidad ideal, es decir, la significación jurídica

40
CASTILLO FREYRE, Mario y MARTIN HORNA, Pierre; Tratado de la Teoría General de los Contratos; fondo editorial Pontificia Universidad
Católica del Perú; Lima-2002; pp. 73-93
41
VICENZO ROPPO, “El Contrato”, Perú, Gaceta Jurídica, p. 29. “Il Contrato”
42
LUIGUI FERRI, Lecciones Sobre El Contrato De Derecho Civil, Editora Jurídica GRIDLY EIRL, 2004.

34
de dichas voces, de tales gestos, de dichas escrituras, como hechos pertenece al pasado a la historia y no puede ser
eliminado: quod factum infectum fieri nequit.

Así se considera y tradicionalmente al consentimiento como el cruce entre la oferta y la aceptación; en la teoría
jurídica la oferta ha sido comparada con otros dos términos: “propuesta” y “policitación”; mas estos términos son
figuras diferentes y deben ser tratados en la doctrina de manera distinta.

PROPUESTA

Invitación que una o más personas hacen a otra u otras a fin de celebrar un contrato. Esta
comprende:

Empleada para aquella Se dirige a persona no

propuesta dirigida a OFERTA / POLICITACIÓN determinada, carece de
persona determinada. destinatario preciso.

Consentimiento es el elemento fundamental en el contrato electrónico y en general, es la coincidencia (“común

sentir”) de las declaraciones contractuales (oferta y aceptación) o el acuerdo de voluntades de las partes
contratante, han de recaer sobre el objeto y la causa que han de constituir el contrato. Las partes pueden manifestar
su voluntad de contratar de cualquier forma, en virtud del principio libertad de forma que rige el derecho privado, y
esto mismo es aplicable para el contrato electrónico.

“El consentimiento electrónico constituye, el mismo, una modalidad

especial de declaración de la voluntad negocial, cuya validez no está
supeditada a un contrato escrito previo o posterior, ni a la traslación de
aquel consentimiento a un soporte informático ni a la utilización de una
firma electrónica, ni a la justificación escrita posterior a la celebración del
contrato ni aun otro requisito formal”

La formación del contrato electrónico es una declaración de voluntad dirigida a otra persona, en virtud de la cual se
propone la celebración de un determinado contrato. Tales elementos incluyen la descripción del objeto, su precio y
la causa del contrato, así como las condiciones accesorias. Puede realizarse mediante correo electrónico. Prevalece
el principio de libertad de forma de la oferta, pudiéndose dirigir también hacia una pluralidad de personas43.

43
http://contratacionelectronicauap.blogspot.com/ visitado el 10 de febrero de 2011.

35
 ALGUNOS ALCANCES SOBRE EL CONTRATO DE
UNDERWRITING

(*)
Escribe: ARPE LIVAQUE, Kony Carol

1. Introducción

Los mecanismos de financiamiento a disposición de las empresas son diversos. Uno de ellos es la financiación a
través de la emisión de valores, supuesto en el cual, puede ser que los socios aporten el dinero, es decir que ellos
mismos adquieran las acciones, o que se vendan los valores a terceros, por no contar los socios con los fondos
suficientes para adquirirlas. En este último caso, la organización tiene muchas maneras de realizar la venta de estos
títulos a terceros inversionistas, así podrá realizar ella misma la venta de los títulos, lo cual puede ser un poco
tedioso y le tomaría mucho tiempo a la empresa colocarlas pues ésta no es su especialidad o simplemente puede
que no llegue a colocar todas las acciones, sin obtener un inmediato financiamiento.

Es en este contexto donde nace el contrato de underwriting, debido a la necesidad de facilitar a la empresa la colocación de
estas nuevas acciones, asegurando a la empresa la colocación de las mismas por su especialidad en esta actividad y la confianza
que le puede generar para ello a los inversores.

2. Antecedentes históricos

El contrato de undewriting tiene su antecedente en los contratos de seguro marítimo celebrados en Inglaterra a
fines del siglo XVIII. Los aseguradores, quienes asumían el riesgo de la perdida de mercancías durante la travesía de
los barcos que aseguraban por un determinado valor, eran llamados underwriters1, debido a que escribían sus
nombres bajo este contrato de seguro2. Por esta razón a este tipo de contratos se les conocía como contratos de
underwriting.

Luego en el siglo XIX, el desarrollo de la industria trajo consigo el surgimiento de grandes sociedades anónimas, las
mismas que requerían de financiamiento a grandes escalas, viéndose la necesidad de crear otras formas de
financiamiento diferentes a la banca tradicional, la cual resultaba muy difícil y onerosa al tratarse de grandes sumas
de dinero. Es aquí donde surge la actividad de la intermediación financiera, que consistía en la actividad que
realizaban personas especializadas con un alto conocimiento del mercado de valores de suscribir los títulos valores
emitidos por las sociedades para luego revenderlos al público inversionista y así obtener un mejor precio. A esta
actividad también se le llamo underwriting3, debido a que implicaba un riesgo, el de que la entidad financiera no
pueda colocar todos los títulos valores suscritos o los colocara a un precio menor.

(*)
Egresada de la Facultad de Derecho UNMSM, Ex coordinadora del Taller de Derecho Empresarial “Ulises Montoya Manfredi”, Asistente de
Cátedra del Títulos Valores.
1
Underwriting es una palabra inglesa resulta de la unión de otras dos palabras under y write, la primera de ellas significa debajo, y la segunda
escribir, Cfr. Oxford Advanced Learner's Dictionary, Oxford, 2000, p. 1441 y 1557.
2
Cfr. VIDAL CABEZA, Gisela, “Algunos apuntes sobre el contrato de underwriting, un negocio de financiamiento”, en Lumen, Nº 03, Lima, Año
2002, p. 195.
3
AVENDAÑO, Jorge, “El contrato de underwriting”, en Normas Legales, T. 289, Lima, Junio, 2000, p. 111.

36
Por ello a la actualidad, este término, que proviene
del verbo undewrite, tiene tres acepciones: las dos
primeras son asegurar y financiar, que provienen
justamente de los antecedentes ya mencionados, y la
tercera, que no cuenta con una traducción al español
pero que se trata del contrato sub análisis. Sin duda,
de ello podemos extraer que todas estas acepciones
comparten el factor riesgo.
El término Underwrite significa: “1) to accept financial
responsibility for an activity so that you will pay for special
costs or for losses it may take; 2) to accept responsibility
for an insurance policy so that you will pay money in case
loss or damage happens; 3) to agree to buy shares that are
not bought by the public when new shares are offered for
sale,…” (Cfr. Oxford Advanced Learner's Dictionary, p.
1414).
Que traducido al español quiere decir: 1) Aceptar la
responsabilidad financiera para una actividad asumiendo
los costos especiales o por las pérdidas que pueda tener; 2)
Aceptar la responsabilidad de una póliza de seguro
asumiendo el pago en caso pérdida o daño; 3) Llegar a un
acuerdo para comprar acciones cuando no son colocadas
en la oferta pública … ".
3. Definición
El concepto de contrato de underwriting ha sido
desarrollado por muchos autores entre ellos los
siguientes:
Vidal Ramirez4 señala que “el contrato de
underwriting es un contrato de prestaciones
reciprocas, cuyo objeto es la obligación de colocar la
emisión –obligación de hacer– por parte del colocador
de los valores y el de pagar la suma pactada –
obligación de dar– por parte de la sociedad emisora”.
Para Max Arias Schreiber5 el contrato de
underwriting es un “contrato de naturaleza
financiera, en virtud de la cual una empresa que
asume la condición de emisora de títulos valores
4 6
VIDAL RAMIREZ, citado por AVENDAÑO, “El contrato de
underwriting”, cit., p. 112.
5 7
ARIAS-SCHEREIBER PEZET, Max, Contratos Modernos, Gaceta Jurídica,
Lima, 1999, p. 142.
encarga a otra generalmente un banco o una entidad
financiera, su colocación en el mercado, actuando
como intermediaria y pudiendo hasta garantizar su
operación, de ser el caso”.
Montoya Manfredi6 lo define como “… un mecanismo
de financiamiento, que de manera rápida y segura
busca incrementar el capital social de la empresa. Por
este tipo de operación la sociedad undewriter
refinancia la emisión de valores mobiliarios con la
adquisición en firme de acciones o bonos, a una suma
determinada, asumiendo el riesgo de la colocación”.
4. Elementos
4.1. Sujetos
Dentro de los elementos subjetivos, encontramos al
emisor, que es la empresa que emite los títulos
valores y al underwriter que es quien coloca los
valores. No siendo parte en este contrato, los
suscriptores de dichos valores pues si bien ellos si
intervienen en este tipo de operaciones,
jurídicamente hablando no participan en la
celebración del contrato.
- El emisor: El emisor es la persona jurídica
constituida bajo la forma de sociedad, que
necesita recursos para desarrollar su actividad
productiva, para lo cual emite los valores. Esta
sociedad tiene que estar autorizada por ley y
por el estatuto a emitir los valores que serán
objeto de colocación por el underwriter en el
mercado de valores. En puridad, solo la
sociedad anónima abierta está facultada según
la Ley General de Sociedades (LGS) para poder
negociar sus valores en el mercado de valores,
según el artículo 249º literal a. Asimismo, este
proceso de emisión tiene que llevarse acabo de
conformidad con la misma ley.
- El underwriter: El underwriter es un
intermediario financiero7, que va a suscribir los
MONTOYA MANFREDI, Ulises, Derecho Comercial, Grijley, Lima,
2006, t. III, p. 586.
Decimos intermediación financiera, pues como lo señala la
Comisión Nacional Supervisora de Empresas y Valores (CONASEV),
37
 valores emitidos; sin embargo, se obliga
venderlos. Puede tratarse de una persona
natural o una persona jurídica, a elección del
emisor, si la colocación se hace a través de una
oferta privada de valores. Asimismo, empresas
bancarias y los bancos de inversión se
encuentran facultadas para realizar este tipo de
operaciones. Por el contrario, si la colocación se
va a realizar por oferta pública, deberá ser una
persona jurídica conformada bajo la forma de
un agente de intermediación, la misma que
puede ser una sociedad agente de bolsa o
sociedad intermediadora.
4.2. Objeto
Como ya lo mencionamos anteriormente, este
contrato es uno típico del mercado de capitales, y
específicamente propio del mercado de valores,
donde se negocian esencialmente valores mobiliarios,
es decir aquellos títulos valores emitidos en masa y de
libre negociación. En ese sentido son objeto de un
contrato de underwriting solo valores mobiliarios,
quedan fuera, por ende, los otros títulos valores que
pertenecen al mercado de dinero, como los pagares,
las letras de cambio, etc.
Por otro lado, cabe señalar que se trata de títulos
valores primarios, es decir emitidos y no suscritos
hasta ese momento, por lo que su negociación se da
en el mercado primario. Esto puede resultar algo
confuso, pues el underwriter suscribe los valores para
colocarlos luego en el mercado, lo cual nos podría dar
una idea de que dichos títulos ahora se negociaran en
el mercado secundario, sin embargo, ello no es tan
cierto, debido a que el underwriter solo actúa como
un intermediario, su suscripción es únicamente para
colocar los títulos, su finalidad no es convertirse en
socio de la empresa o recibir los dividendos, razón por
la intermediación con valores es la realización habitual por cuenta
ajena, de operaciones de compra venta, colocación, distribución,
corretaje, comisión o negociación de valores que son objeto de
oferta pública, así como las adquisiciones de títulos que se
efectúan con el fin de colocarlos después y obtener una ganancia
por diferencial de precio, en www.conasev.gob.pe.
la cual su colocación se sigue dando en el mercado
primario.
5. Características
- De prestaciones recíprocas: Se trata de un
contrato de prestaciones recíprocas, pues este
contrato genera obligaciones recíprocas para ambas
partes..
- Consensual: Ya que se perfecciona con el solo
consentimiento de las partes, no se requiere de
ninguna formalidad para que se considere celebrado
el contrato. Lo cual no quiere decir que estos
contratos no se celebren por escrito, pues su
complejidad hace necesario ello a fin de darle una
mayor seguridad a las partes.
- Oneroso: Precisamente por tratarse de una
operación financiera no pueden en ningún caso ser a
título gratuito.
- Conmutativo: Si bien involucra un riesgo,
dicho riesgo no es la base del contrato, sino la
colocación posterior de los títulos. Así las partes ya
prevén las ventajas y desventajas que le ocasionará el
contrato desde que este es celebrado, pero que son
riesgos comunes inmersos en todo contrato.
- Nominado: Es nominado, pues la práctica
comercial le ha otorgado un nomen iruis conocido por
el cual es identificado8.
- Atípico: Ya que no cuenta con reglas
especiales en la ley9. Así la Ley del Sistema Financiero
y de Seguros, y la Ley del Mercado de Valores y su
T.U.O., solo señalan la posibilidad de realizar
intermediación financiera por las instituciones
reguladas por estas leyes, dentro de las cuales se
8
Cfr. LEYVA SAAVEDRA, “Clasificación de los contratos”, en Tratado de
Derecho Privado, Lima, 2006, v. I, p. 170.
9
Llamamos típico al contrato que tiene individualidad propia y
reglas especiales en la ley; es decir, al previsto y regulado de
manera individual. Esto supone, individualmente, que dicha
regulación es integral y sistemática, señala LEYVA, “Clasificación
de los contratos”, cit., p. 170.
38
podrían ubicar las operaciones de underwriting, claro
que eso lo deducimos nosotros, ya que no es
establecido de manera expresa con dicho nomen iuris
por las citadas leyes, sino que más bien hacen uso del
término colocación.
- De duración: Su prestación y 5.2. Garantizado (stand-by)
contraprestación, no se da tampoco en un solo
momento, sino que estas toman su tiempo, no porque
las partes lo quieran de esa manera, sino por la misma
naturaleza del contrato, que hace necesario un plazo
de tiempo prudente para que se puedan cumplir las
prestaciones, el mismo que es determinado en el
contrato.
- De servicios: Está operación comprende la
prestación de servicios complementarios de
asesoramiento, que forman parte integrante de la
operación abarcando la etapa previa al lanzamiento
de la emisión, la colocación de la emisión y la etapa
posterior a la colocación10, con el fin de asegurar a los
compradores de los títulos los beneficios de la
operación.
- De cambio: Se trata de un contrato de
cambio, porque los intereses de las partes en este
contrato son contrapuestos, como en todo contrato
de prestaciones reciprocas y en el cual participan solo
dos partes: el undewriter y la sociedad emisora.
5. Clases
Este contrato presenta algunas modalidades,
cada una de las cuales se amolda a las necesidades
particulares de cada empresa, por lo que no se
descarta que más adelante puedan darse otras más.
Cabe, así, mencionar de manera breve cada una de
estas modalidades.
5.1. En firme
Esta es la modalidad base, según la cual el
undewriter adquiere todos o parte de de los títulos
emitidos, y a su vez se obliga a colocarlos en el
mercado de valores en un plazo determinado. Como
10
HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo, Derecho comercial. nuevas
orientaciones y temas modernos, Universidad de Lima, Lima, 1989,
p. 67.
se podrá notar, en esta modalidad, el underwriter va a
asumir el riego de la colocación de los títulos en el
mercado, debido a que, cabe la posibilidad que no los
coloque.
En esta modalidad el underwriter no suscribe la
totalidad de títulos, sino solo aquellos que no haya
podido colocar en un plazo determinado. Es decir, se
obliga a colocar los títulos y a suscribir solo aquellos
que no haya podido colocar en el plazo pactado.
5.3. No en firme (mejores esfuerzos o
best efforts underwriting)
En esta modalidad, el underwriter solo se obliga a
hacer el mejor esfuerzo para colocar los títulos en el
mercado de valores en el plazo pactado, más no a
colocarlos.
A diferencia de las otras modalidades, en este caso el
underwriter no soporta ningún riesgo, pues
simplemente devuelve los títulos que no ha colocado
al término del plazo.
6. Principales derechos y obligaciones
Los derechos y obligaciones de las partes en el
contrato de underwriting van a depender en gran
medida de la modalidad bajo la que se celebre este
contrato. Sin embargo, vamos a tomar al contrato en
su modalidad en firme, para efectos de señalar los
principales derechos y obligaciones de la emisora y del
underwriter.
Derechos de la emisora:
- Exigir al underwriter que obtenga los permisos
necesarios para realizar la actividad de
colocación de los títulos emitidos. Por
ejemplo en aquellos casos en que el
underwriter sea una entidad del sistema
financiero, en cuyo caso deben constituir
subsidiarias, para poder actuar como
39
 sociedades agente de bolsa y sujetarse tanto a
la LMV como a la LSFYSS.
Derechos del underwriter:
- Exigir a la emisora la emisión de los títulos que
serán objeto de la colocación y exigir a la
emisora toda la información necesaria para
realizar los estudios pertinentes a fin de
prever la aceptación de los títulos que serán
emitidos.
Obligaciones de emisora
- Emitir los títulos que serán objeto del contrato
de underwriting y entregárselos al
underwriter. Muchas veces los títulos son
emitidos luego de la celebración del contrato
de underwriting, por lo cual dentro de las
obligaciones de la emisora esta en emitir los
mismo, y entregárselos al underwriter para
que este los pueda colocar en el mercado.
- Proporcionar al undewriter todas las
facilidades para que este pueda hacer los
estudios necesarios sobre el proceso de
emisión.
- Debe pagarle al undewriter, sus honorarios o
comisiones por los servicios prestados.
Obligaciones del underwriter
- Colocar los títulos valores. La intensión del
underwriter no es nunca conservar estos
títulos valores, sino la de desprenderse de
ellos, a través del mercado de valores.
- Prestación de servicios. Muchas veces el
underwriter, además de la colocación de los
valores, se obliga a prestar una serie de
servicios complementarios, como lo son por
ejemplo, el de asesoramiento a la empresa
emisora, la evaluación de la misma así como
de la emisión, verificar el cumplimiento de las
formalidades en el proceso, etc.
7. Fases del contrato de underwriting
- Actos preparatorios: Una vez que la empresa
ya ha tomado la decisión de financiarse a
través de una emisión de títulos valores,
contacto con una entidad underwriter. Pero
antes de la celebración de este contrato, el
underwriter tiene que hacer un estudio de la
viabilidad económico financiera de la
operación de underwriting.
- Celebración del Contrato: Si los estudios
muestran la viabilidad económica financiera
de esta operación, es decir, que si resulta
factible y provechosa su realización, se
procederá a la celebración del contrato.
- Ejecución del contrato: En esta etapa, se
cumplen las obligaciones señaladas en el
contrato, las cuales se mencionaron en el
punto de derecho y obligaciones de las partes.
- Extinción del contrato: Este contrato al igual
que los demás tiene dos formas de extinción,
una normal y otra anormal. La forma normal
es aquella que contempla el contrato, la cual
puede ser más de una, por ejemplo: el
vencimiento del plazo, el ejercicio de la
condición resolutoria y el acuerdo entre las
partes, etc. La extinción anormal, en cambio
se cuando hay de por medio un
incumplimiento de las prestaciones asumidas
por alguna de las partes11.
Bibliografía
AVENDAÑO, Jorge, “El contrato de underwriting”,
en Normas Legales, T. 289, Lima, Junio, 2000.
ARIAS-SCHEREIBER PEZET, Max, Contratos
Modernos, Gaceta Jurídica, Lima, 1999.
MONTOYA MANFREDI, Ulises, Derecho Comercial,
Grijley, Lima, 2006, t. III.
LEYVA SAAVEDRA, José, “Clasificación de los
contratos”, en Tratado de Derecho Privado, Lima,
2006, v. I.
HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo, Derecho comercial.
Nuevas orientaciones y temas modernos,
Universidad de Lima, Lima, 1989.
11
ARIAS-SCHEREIBER, Contratos Modernos, cit., p. 165.
40
EVOLUCIÓN DEL DERECHO PENAL ECONÓMICO EN ALEMANIA:
¿ALGO MÁS QUE UN APORTE HISTÓRICO?

Escribe: VALDEZ SILVA, Francisco 12 13

I Introducción

No será la primera y creo que tampoco la última vez que escuchemos que nuestro Sistema Penal, y particularmente,
los nuevos avances del Derecho Penal Económico en nuestro país, encuentran su fundamento y/o legitimación en
latitudes completamente alejadas a las nuestras, por citar la principal: Alemania.

Sin embargo, por simplemente “escuchar” lo anterior, no debemos otorgar inmediatamente el carácter de fuente a
otras legislaciones, como la alemana; sino que es necesario investigar e identificar las verdaderas razones, las cuales
consideramos se encuentran en la Historia. Los antecedentes históricos, las etapas y la evolución del Derecho Penal
Económico (D.P.E) son de mucha utilidad para comprender la materia en sí misma. Las siguientes líneas se limitan a
mostrar un panorama general de la evolución del Derecho Penal Económico en Alemania, con el deseo de motivar
una reflexión respecto a si la sociedad peruana ha alcanzado el mismo nivel de madurez, como para adaptar las
nuevas formas de criminalidad, en este caso económicas, a su sistema jurídico.

II Derecho Penal Económico

Antes de definir que es el Derecho Penal Económico, es menester resolver una pregunta que ha mantenido ocupado
a todo investigador de la ciencia penal por mucho tiempo: ¿por qué la vida, integridad física, libertad, patrimonio,
entre otros, deben ser protegidos por el Derecho Penal?

La Sociedad en su devenir histórico siempre ha ido mostrando las expectativas a tutelar, para alcanzar una
“IDENTIDAD” de acuerdo al momento histórico-político de aquel entonces. En algunos momentos se consideró por
ejemplo a la “infidelidad”, al “trato con personas de distinta clase social”, a la “opción religiosa” dignas de tutela,
pues de esta manera podía alcanzarse aquella “paz social”.

Hoy en día, las expectativas dignas de tutela, son totalmente distintas, pues todas estas ya no encuentran su
elemento legitimador en lo que un Estado Conservador o en lo que las directrices de un Führer puedan señalar; por

12
Egresado por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos (2010). Becario DAAD (Servicio de Intercambio Académico Alemán) por la
Universidad Heinrich-Heine en Düsseldorf-Alemania (Semestre de invierno 2011). Coordinador General del Taller de Derecho Penal Económico
(TDPEE).
13
Agradecimiento especial al Prof. Karsten Altenhain, Director del Instituto de Derecho Penal Económico de la Facultad de Derecho de la
Universidad Heinrich Heine en Düsseldorf, por brindarme las facilidades para acceder a toda la bibliografía que este breve artículo podía
necesitar y por aconsejarme sobre la misma.

41
el contrario sólo aquellas que permiten realizar al ser humano en su real dimensión: Persona. De ahí entonces que
se considere a la vida, la integridad física, la libertad, patrimonio, etc., dignos de tutela, pues estos desempeñan un
importante rol para que el individuo pueda realizarse de la mejor manera en sociedad.

El Derecho Penal es un subsistema del sistema jurídico en donde su principal función es la de mantener las
expectativas institucionalizadas que permiten que la sociedad consiga identificarse con el momento histórico que
aquella representa.

Siguiendo la misma línea de pensamiento, hoy en nuestras sociedades la Economía juega un importante rol en el
facilitar a los individuos que integran la sociedad su completa realización como personas; de ahí que exista en los
últimos años un desarrollo muy considerable en encontrar la legitimidad del Derecho Penal sobre la economía.

El Derecho Penal Económico, es un subsistema del sistema penal, en donde su principal función es la de mantener
las expectativas institucionalizadas que permiten que el sistema económico consiga identificarse con el momento
histórico que aquel representa.

III Delitos Económicos

Desprendiendo de los fundamentos expuestos anteriormente, podemos decir que el delito es la infracción a la
expectativa institucionalizada inicialmente depositada en la persona que ocupaba tal posición en sociedad para
facilitar la realización de los demás y evitar la desintegración social.

A modo de ejemplo: “X” atropella a “Y” cuando éste cruzaba la calle, cuando le era permitido. Antes del atropello, la
sociedad había ya depositado en “X” la expectativa (una gama de deberes circunscritos al contexto) de que se
conduciría según las reglas de tránsito establecidas para manejo de vehículos.

Ahora bien, en cuanto al Delito Económico, se trata de lo siguiente:

Es la infracción a la expectativa institucionalizada inicialmente depositada en la persona que ocupaba tal posición en
el sistema económico para facilitar la realización de los demás y evitar su desintegración.

A modo de ejemplo: “X” deja de pagar impuestos por 5 años a “Y”. Antes de ingresar al
sistema económico se depósito en “X” la expectativa (una gama de deberes circunscritos
al contexto) de que debía contribuir con el Estado en cada oportunidad que la situación
ameritaba.

Sin embargo no debe confundirse entre delitos económicos y delito s patrimoniales. Los
primeros encuentran legitimidad en las expectativas que originan y mantienen el Sistema Económico (delitos
societarios, delitos tributarios, delitos aduaneros, delito de lavado de activos, etc.); por el contrario los delitos

42
patrimoniales encuentran fundamento en las expectativas que originan y mantienen un derecho fundamental de la
persona: Patrimonio (delito de hurto, robo, apropiación ilícita, estafa, etc.)

Lamentablemente nuestra regulación no sigue esta manera de dividir y legitimar los delitos, sino prefiere en algunos
casos regular algunos dentro de los delitos patrimoniales (delitos societarios) y en otros crear una ley especial
(lavado de activos, delitos tributarios, aduaneros). ¿Estamos tarde para regular los delitos económicos en una
independiente sección? Como dirían por estos lares: Wir werfen nicht alles in Topf!

IV Etapas del D.P.E

4.1 Visión Patrimonial

Las formas iniciales de aparición del Derecho Penal Económico en Alemania se refieren exclusivamente al daño
patrimonial14 que sufría la persona. Esto significaba que los delitos económicos y sus fundamentos eran
dependientes del “bien material” de los ciudadanos; es decir, se hablaba de delitos económicos por la sola lesión
que el individuo recibía sobre sus bienes patrimoniales. Existía una confusión –común hasta hoy - entre los delitos de
orden económico y de orden patrimonial.

4.2 Visión Liberal

Ya en el siglo XIX irrumpió en escena el Liberalismo, el cual durante este periodo centró su atención en el individuo15
y las relaciones que éste podía generar de manera privada. La anterior visión Patrimonial pierde asidero durante
esta época, pues quien pasa a ocupar el lugar de elemento fundador de los delitos económicos es el individuo y no el
patrimonio. Es por ello, que la regulación de estos delitos en esta etapa es mínima, ya que el Derecho Penal sólo se
limita para bienes jurídicos de carácter personalísimo y no accesorios.

Se podría resumir esto de perfecta manera con la frase de Lindemann: “Die Wirstschaft muss sich ohne das
Strafrecht fortbilden und entwickeln”16, que traducida al español quiere decir, La Economía debe perfeccionarse y
evolucionar sin el Derecho Penal”.

4.3 Visión Totalitaria

A inicios del siglo XX las ideas liberales iniciales, comienzan a decaer producto del afán de muchos países en querer
alcanzar una economía hegemónica, satisfaciendo las necesidades de su población a toda costa. Esto quiere decir,
que el ser humano- el individuo- deja de ser el centro de fundamentación de los delitos económicos y más bien son
las ambiciones y en algunos casos hasta las pasiones, las que pretenden ser el objeto legitimador del Derecho Penal
Económico.

Por lo expuesto, fue el Derecho Penal Económico, el principal instrumento del cual se valieron muchas naciones,
para intentar lograr una hegemonía local y en unos casos también traspasar los límites tanto territoriales como
morales, llevando a todas estas naciones a dos guerras mundiales17.

14
Tiedemann, Wirschaftsstrafrecht I, 1976, 16,42 ff; Schneider, Wirtschaftskriminalität in kriminologischer und strafrechtlicher Sicht, JZ 1972,
461; Lindemann, Gibt es ein eigenes Wirtschafsstrafrecht?, 1932.
15
Mattes, Untersuchungen zur Lehre von den Ordnungswidrigkeiten, 1977, 38.
16
Lindemann, Gibt es ein eigenes Wirtschaftsstrafrecht? 1932, 1:

43
4.4 Visión Estatal (Social de Mercado)

Luego del tenebroso periodo del Totalitarismo, se inicia en Alemania en el año 1949 la reconstrucción de un
correcto modelo de Derecho Penal Económico (Wiederaufbau des Wirtschafsstrafrechts). Las bases para tal
cometido no descansarían en el inicial pensamiento liberal del siglo XIX, es decir sin una dirección estatal; por el
contrario, en una economía social de mercado (Soziale Markwirtschaft), es decir, el mercado y el sistema económico
solo puede funcionar con el apoyo estatal; sin embargo, este se encontraba limitado por varios factores, siendo el
principal: derechos fundamentales. A partir de este momento, los delitos económicos retoman la importancia que
fue soslayada anteriormente; sin embargo, estos encuentran legitimidad si favorecen o promueven el desarrollo y
mantenimiento de la sociedad.

4.5 Visión Contemporánea

Asimilada una dirección social-estatal para la fundamentación de los delitos económicos, comienza a exigirse una
regulación práctica de los mismos, atendiendo a que en la realidad social, donde se presentan, se da un incremento
de la criminalidad económica de grandes proporciones. Es por todo ello que a fines de los 60 se inicia en Alemania
una concreta lucha contra la criminalidad económica.

En 1972 la Comisión Experta para la lucha contra la Criminalidad Económica (Sachverständigenkommission zur
Bekämpfung der Wirtscharftskriminalität) propone el Proyecto de Ley Alternativo de un Código Penal para los delitos
contra la Economía (Alternativ-Entwurf eines Strafgesetzbuches (AE) für die Straftaten gegen die Wirtschaft) 18. Es así
como los delitos económicos ingresan a la parte especial (Besonderer Teil) del Código Penal Alemán (Deutsches
Strafgesetzbuch) y en adelante a partir de las propias necesidades que la Sociedad en su evolución va mostrando, se
van agregando los delitos: Delitos Tributarios (Steuerstraftaten), Delitos concursales (Konkursstraftaten) Delitos
crediticios (Kreditsstraftaten), Criminalidad informática (Computerkriminalität), Responsabilidad en las Empresas
(Verantworlich in Unternehmen), Ley contra la piratería (Produktpirateriegesetz-1990), Insolvencia (Insolvenzrecht-
2008), Crisis Financiera (Finanzkrise-2009).

Conclusión

Esta breve reseña histórica de las etapas que el Derecho Penal Económico alemán, como fue señalado en la
introducción, no sólo tiene por objeto mostrar la evolución del D.P.E, como disciplina jurídica, sino que nuestro
objeto especial es motivar una reflexión, a partir de la comparación, acerca de si nuestro país, se encuentra con el
mismo grado madurez histórico-social, para asumir una correcta e idónea regulación de los delitos económicos.

En el Perú, hoy se presenta un alto incremento de la criminalidad económica, y ello requiere de respuestas
legislativas, previo análisis y estudio del proceso de desarrollo y evolución en el Derecho comparado, claro está
enfocando la atención principalmente en nuestra realidad e identidad social, la cual debe ser mantenida y
estabilizada a través de expectativas institucionalizadas.

Düsseldorf, 5 de febrero del 2011.

17
Lindemann, Gibt es ein eigenes Wirtschaftsstrafrecht? 1932, 3.
18
Achenbach. in Fs Tiedemann (Libro Homenaje al Prof. Klaus Tiedemann), 2008.

44
SECCIÓN:
PREGUNTA QUE TE RESPONDO
Este mes, SOCIEDADES tuvo el privilegio de entrevistar al Dr. Rolando Castellares, abogado por la
Universidad Nacional Mayor de San Marcos, a quien le preguntamos sobre su vida universitaria en nuestra
casa de estudios y su pasión por el Derecho bancario del cual es uno de los principales exponentes en el
país. Ha participado en la creación de la Ley del Sistema Financiero y la actual Ley de Títulos Valores,
además de haber trabajado en las principales entidades bancarias del Perú.

Por: ACOSTA DELGADO, Manuel J. v

(De izq. a der.) Dr. Rolando Castellares A. y Manuel J. Acosta D.

Ud. es abogado y ha seguido estudios de economía en la UNMSM, ¿Qué nos puede decir de su motivación por el
Derecho y por la Economía, y qué resultados le ha dado esa combinación en su vida profesional y laboral?

En realidad estudié inicialmente Educación y Derecho. Las normas universitarias permitían en los años 70 estudiar
simultáneamente en dos Facultades. Ambas carreras las concluí y tengo ambos títulos en San Marcos, de profesor y
de abogado. Luego me fui a Italia a realizar estudios de post grado, cursando en la Facultad de Economía y Comercio
de la Universidad de Roma, en Banca y Finanzas (Disciplinas Bancarias), y en la Facultad de Jurisprudencia de la
misma universidad, en Ciencias Administrativas. A mi regreso, me matriculé en la Facultad de Economía de San
Marcos, carrera que no logré concluir por los compromisos profesionales.

En mi vida profesional y académica, las tres carreras profesionales me sirvieron mucho, especialmente la formación
en economía y finanzas, al haberme permitido desempeñarme gran parte de mi vida profesional como asesor legal
del banco más importante del país.

Estudiante de 3er año de la Facultad de Derecho y Ciencia Política de la UNMSM.

45
Pero fuera de la actividad bancaria, como actualmente
me desempeño, estimo que también es muy
importante conocer temas de finanzas y
administración en el ejercicio del Derecho, por lo que
soy un convencido que la currícula de las Facultades
de Derecho deberían contener cursos que formen al
profesional del Derecho en temas económicos y de
finanzas, que es lo que no tenemos aún en San
Marcos.
Derecho o Economía, ¿cuál de las dos le ha
demandado mayor esfuerzo durante su vida
universitaria?
Inicialmente Economía, debido a que la currícula
contiene algunas materias relacionadas con las
finanzas, contabilidad, econometría, matemática
financiera y otras que requieren cierta dificultad para
quien tiene preferencias por las letras; pero, una vez
que uno se familiariza con esos temas, ya no genera
tanto esfuerzo.
A usted se le conoce como especialista en Derecho
Bancario, ¿es así o tiene otras especialidades?
En efecto, debido a mi formación profesional y cursos
de post grado, así como desempeño en ese sector, mi
especialidad dentro del Derecho es esa, el Derecho
Bancario, que en los últimos 20 años ha tomado auge
en nuestro país. Igualmente, al haber formado parte
del equipo que elaboró los proyectos de la Ley de
Bancos en la década de los noventa, de Títulos Valores
en el 2000 y otras leyes afines, me he especializado en
lo que es la regulación bancaria.
Sin embargo, al incorporar el Derecho Bancario
diversas materias afines, como el derecho civil,
comercial, tributario, penal, corporativo, concursal,
mercado de valores, contratación internacional,
resulta muy útil y ventajoso para desempeñarse
asesorando a empresas no bancarias, que contratan
con los bancos. No es pues una especialidad que
limita desempeñarse dentro de una organización
bancaria. Creo que fuera de la banca es aún más
necesaria e importante esta especialidad.
¿Es acertada la “especialización” o limita la
percepción del Derecho?
En mi opinión, siendo tan amplio el Derecho, estimo
que los profesionales del Derecho, así como los de la
medicina y otras profesiones, deben especializarse en
algún campo de esta disciplina, una vez logrado una
formación básica sólida en Derecho. Un profesional
del Derecho que conozca todo con profundidad,
desde medicina legal, tributario, ambiental y finanzas,
civil, comercial, penal, etc., es muy difícil encontrar y
creo que no hay; salvo que sea una suerte de un
océano con un milímetro de profundidad. La
especialidad es necesaria en un campo tan amplio y
basto como el Derecho.
Ud. es profesor de Derecho Bancario en San Marcos,
¿qué opinión le merece nuestra currícula en materia
comercial?, ¿es posible egresar abogados bancarios
en nuestra universidad?
Creo que hay que revisar la actual currícula y agregar
materias que tengan que ver con el mundo actual y
futuro, como el Derecho Ambiental, Electrónico, Libre
Competencia, entre otras, disminuyendo tal vez el
número de los cursos procesales; pues en el medio
nos identifican como procesalistas, debido a la
amplitud y número de estos cursos que contiene la
currícula de San Marcos. Yo llevé por ejemplo en San
Marcos por lo menos una decena de cursos
procesales, entre civiles, penales, administrativos.
Recuerdo que tenía un curso de Procesal VII sobre
Desahucio y Aviso de Despedida de Casa Habitación.
Espero que ya no exista ese curso.
Ud. ha sido parte de la comisión que elaboró la Ley
del Sistema Financiero y la Ley de Títulos Valores:
a) ¿Qué le parece nuestro sistema financiero
actual?
El sistema bancario peruano ha logrado
consolidarse y es uno de los más sólidos y
mejor regulados de la Región y en el mundo;
habiéndose adecuado a los principios de
Basilea y a las prácticas más modernas de
46
 banca múltiple, reordenándose las empresas
de intermediación financiera que operan
dentro del sistema bancario.
b) Un detalle sobresaliente en la Ley del
Sistema Financiero se observa en su artículo
Nº 1 que dice “Salvo mención expresa en
contrario, la presente ley no alcanza al Banco
Central”, ¿por qué ocurre ello?
Esa norma se explica debido a que el BCR es
un banco de emisión y su única función es
mantener el poder adquisitivo de nuestra
moneda, es decir, una economía con moneda
estable, a través de una serie de medidas de
política monetaria con las que cuenta, tales
como el encaje marginal, las operaciones de
mercado abierto, las tasas de interés, entre
otros. El Banco Central no realiza pues la
típica función de intermediación financiera,
de captar ahorros y colocarlos bajo la forma
de créditos. Su función única, es cuidar la
estabilidad monetaria. Por ello, la Ley General
No.26702, no resulta aplicable al BCR, que
tiene una Ley propia, orgánica, que es la
No.26123; por lo que no está sujeta a la
supervisión de la SBS, ni a la ley de bancos.
c) En el artículo 7 se prescribe que el Estado no
participa del Sistema financiero nacional,
¿debido a qué razones se excluye al Estado?
La función y labor del Estado no debe ser
realizar actividad comercial, empresarial, ni
bancaria, que es propia del sector privado.
Cuando lo hace en países como el nuestro,
siempre han tenido pésimos resultados; pues
en lugar de un manejo empresarial, no ha sido
posible excluirlo de los intereses políticos del
gobernante de turno. Por ello, en la década
de los noventa, época en la que en el Perú se
apreciaba mucho más los desastrosos
resultados de la actividad empresarial del
Estado, especialmente en el campo bancario,
época en la que el número de bancos
estatales era mayor que los privados, se
decidió privatizar estas empresas estatales, no
sólo bancarias, y creo que fue un acierto.
Dentro de esa corriente y bajo el criterio que
la función del Estado no debe ser competir
con el sector empresarial privado, además con
una serie de ventajas frente al sector privado,
sino fomentar la actividad en una economía
de libre competencia, se privatizaron los
bancos estatales como el Banco Popular,
Interbank, Continental, Sur Medio y Callao,
Hipotecario, Vivienda, Minero, Industrial,
Agrario entre otros.
Sin embargo, en el cumplimiento de la función
pública del Estado, éste se reservó la
posibilidad de realizar actividad bancaria, en
segmentos bien definidos, como la banca de
segundo piso que viene realizando COFIDE, o
en sectores que requieran de apoyo
financiero especial como es la pequeña
agricultura, o la vivienda. Como el Estado
también requiere de un agente financiero, se
mantiene el Banco de la Nación, pero a pesar
de su magnitud, no compite con la banca
privada, salvo en segmentos específicos y con
fines de generar y crear mayor competencia
que beneficia a la población.
Lo sano económicamente, es que si el Estado
hace labor bancaria, lo haga en las mismas
condiciones que los privados. Antes de los 90,
los bancos estatales tenían más privilegios
que los privados. No existía libre competencia.
Sin embargo, sus resultaos eran calamitosos, y
todo ese costo lo asume la población. Sólo
como anécdota, recuerdo que en el entonces
Banco Agrario, un solo escritorio servía para 2
o 3 empleados, que se turnaban por horas,
debido a la gran burocracia generada por los
gobernantes. Eso no se puede apoyar.
d) El debate doctrinario en materia de títulos
valores está referido acerca de qué en sí
constituye un título valor, ¿para Ud. es el
documento o la obligación? ¿Pareciera que
existe una posición ecléctica en nuestra ley?
Estimo que al respecto la actual Ley ha
precisado en su regulación la naturaleza
jurídica de un título valor, que no es sino la
47
 materialización o tangibilización de un
derecho incorporándolo en soporte papel. Un
derecho como el de crédito que no es
tangible, se logra materializar gracias a esta
creación ingeniosa de incorporarlo legalmente
en el documento, haciendo que derecho y
documento o título sean una sola cosa. Según
Ascarelli, esta ingeniosa creación constituye el
más grande invento o creación del Derecho
Comercial de todos los tiempos.
La razón de esta creación, es básicamente
facilitar la negociación de los derechos
(intangibles), bajo las mismas reglas que los
bienes materiales o cosas. Al respecto, en los
últimos tiempos, el soporte que era el papel,
vienen siendo sustituido por bits
electromagnéticos o soportes electrónicos
que tienen más ventajas que el papel como
soporte, lo que ha llevado a la creación de
valores con anotación en cuenta, electrónicos
o desmaterializados; en este caso, sólo
sustituyendo la calidad del soporte;
revolucionando el derecho cambiario, sin
modificar la naturaleza que siempre han
tenido los títulos valores.
e) ¿Qué opinión le merece que la factura sea
considerada como un título valor?
La creación en nuestra legislación del último
título valor, bajo la denominación de Factura
Negociable, constituirá también toda una
revolución en nuestro medio; pues al haber
fracasado el experimento de la Factura
Conformada, una vez que se ha conocido sus
causas, se crea en ley especial este nuevo
título valor que, en la práctica, significa
convertir la totalidad de las Facturas y los
Recibos por Honorarios en títulos valores,
mediante esta copia adicional que tendrán
estos dos comprobantes de pago, con fines
exclusivamente cambiarios.
Si bien la Factura Negociable contiene algunas
características especiales que están
generando alguna preocupación, en el
Reglamento que se viene trabajando a nivel
del MEF y del Ministerio de la Producción, con
el que vengo colaborando, salvará estas
preocupaciones y tengo casi la seguridad que
en adelante será el título valor más utilizado
en el Perú, sustituyendo a la letra de cambio,
que quedará solamente para las operaciones
civiles y para las que se hagan sin uso de los
comprobantes de pago antes indicados.
f) El DL 1069 unifica los procesos ejecutivos en
uno, ¿hacer esto fue lo más acertado?
Creo que sí. En realidad lo importante es el
proceso ejecutivo, y no la clase de título; por
lo que calificar a algunos instrumentos que
aparejan ejecución como título de ejecución o
de títulos ejecutivos, no es lo sustancial. Por
ello, esta unificación que trajo el DL Nº 1069
me parece acertada.
g) El plazo para contradecir demandas en el
proceso único de ejecución varía en relación
a la naturaleza del título valor que se
demanda ejecutar (3 días para los títulos
valores judiciales y 5 días para los
extrajudiciales), ¿cuál es la razón de la
diferente regulación?, ¿no sería mejor un
plazo único para ambos?
Coincido con esa posición. No tiene ningún sustento
hacer estas diferencias. El CPC contiene estas
diferencias más por precedentes ya superados que
por sustento válido. Por ejemplo, en las publicaciones
de remates de bienes, los períodos de avisaje son
distintos según sean muebles o inmuebles, lo que
tampoco tiene sustento. Creo que debemos revisar
nuestra regulación procesal, especialmente en
materias relacionadas con el campo comercial, y
felizmente acaba de formarse un grupo de trabajo
para ese fin. Estoy seguro que el Profesor
sanmarquino Héctor Lama More, que preside este año
la Corte Superior más importante del país, apoyará
estas iniciativas para lograr el perfeccionamiento de
los procesos civiles y comerciales.
¿Nos podría comentar su experiencia como Gerente
Adjunto de la División Legal en el Banco de Crédito
del Perú?
Bueno, en una entidad bancaria como el BCP, por el
que pasan más de la tercera parte de las operaciones
bancarias del país, las experiencias son múltiples, y
48
uno tiene la suerte de conocerlas, vivirlas y darles
solución. Guardo los mejores recuerdos y experiencias
compartidas con mis colegas; siendo los más saltantes
los de la época de la estatización y el fracaso de ese
intento, al haberse logrado transferir por bolsa las
acciones del banco a sus propios trabajadores, lo que
gracias al pago vía adelanto de canje que los
estatizadores desconocían, se logró consolidar y
hacer irreversible la operación, teniendo el Gobierno
de entonces como única salida el de declarar al banco
como Banco “autogestionario”.
¿Le parece adecuado el trabajo hecho desde la SBS?
Creo que las autoridades que han venido ocupando
este importante cargo de Superintendente, han sido
las personas idóneas. A veces, en algunas instituciones
públicas apreciamos que los encargados de su
dirección y gestión, son personas improvisadas y
responden al pago de algún favor político del
gobernante de turno. Eso no ha ocurrido en el caso de
la SBS, pues el actual Superintendente como también
quienes lo precedieron, son profesionales de primer
nivel y conocedores del sistema financiero, seguros y
previsión social; lo que ha hecho de este organismo
de control una entidad muy técnica y profesional. El
personal que lo conforma, igualmente es de primer
nivel. Tal vez el hecho que el presupuesto de este
órgano supervisor es pagado por las mismas empresas
supervisadas y de que no existe aporte económico de
parte del Fisco, explique este profesionalismo que
todos apreciamos en la SBS.
El otro día escuchaba un sondeo radial acerca de los
préstamos bancarios y algunos contaban su mala
experiencia al solicitar uno, lo más recurrente de sus
quejas era sobre esas famosas “letras chiquitas” que
encontramos en los contratos, ¿por qué existe este
miedo al solicitar préstamos a los bancos?
Debe haber sido hace ya algún tiempo esa queja; pues
actualmente no existe un sector de la economía que
esté más regulada en materia de contratación y de
protección del consumidor que el sector bancario y de
seguros. Hasta el mínimo detalle se ha regulado en
defensa de los usuarios del sistema financiero.
Respecto a la “letra pequeña” de los contratos, eso se
acabó; pues las disposiciones que tiene expedidas la
SBS desde el año 2005, señalan un mínimo de tamaño
de las letras del contrato, que es de 3 milímetros
como mínimo, que es el equivalente a ARIAL 11, que
no es pues “chiquita”. Esta misma norma ha servido
para que en el nuevo Código del Consumidor, se haya
dispuesto lo mismo para los demás sectores del
mercado. O sea, la legislación bancaria, como en otros
rubros, constituye una de vanguardia en materia de
protección de los usuarios o consumidores.
¿Le parece adecuado que existan estas “letras
chiquitas” dentro de los contratos bancarios?
Claro que no. Ni en los contratos bancarios, ni en
otros. Con eso solo se ahorra un poco de papel; por lo
que siendo más importante informar al cliente, el
tamaño de las letras debe ser el adecuado y visible
plenamente para la contraparte.
Los bancos siempre se nos han presentado como las
entidades más sólidas dentro del mercado, pero hace
unos años los bancos más importantes del mundo
generaron una crisis a nivel global, ¿por qué ocurrió
la crisis económica?, ¿pudieron hacer algo los bancos
para evitarla? Y, ¿por qué en el Perú no se la sintió
tanto o igual como en otros países?
La situación financiera y patrimonial de los bancos, va
a ser el reflejo de lo que ocurre en cada economía.
Así, hace algunos años, la economía peruana entró en
una recesión, no habían ventas, lo que significa que
los ingresos disminuyen, lo que genera que con esos
recursos menores no puedan atenderse las
obligaciones comprometidas, generando ello
incumplimiento y mora, lo que al encadenarse
contagia a los demás agentes y sectores,
acumulándose en los bancos una cartera pesada,
morosa, que lleva a la ejecución de las garantías. Así,
la situación crítica de los bancos es el reflejo de lo que
pasa fuera del banco.
49
En el 2008, la más grande economía del mudo entró
en crisis. Muchos bancos habían hecho inversiones en
instrumentos emitidos y generados por las empresas
no bancarias, como acciones, bonos y otros
instrumentos. Si a eso agregamos las inversiones
realizadas en instrumentos financieros derivados,
muchos de los cuales no tenían subyacentes
adecuados, pese a lo que tenían clasificaciones
óptimas, la cadena de moras e incumplimientos
cundió, y las inversiones que hicieron los bancos, de
fondos del público y propios, no era recuperable.
También los bancos tienen gran responsabilidad, al
diseñar sus políticas crediticias y de inversión, que a
veces son flexibilizadas en exceso ante la
competencia. Justamente esto se señala en la crisis
que comentamos. Que los bancos extendieron sus
créditos hipotecarios, para fines distintos a la
adquisición de viviendas, sobreendeudando a sus
clientes, que ante la crisis prefirieron no pagar la
deuda hipotecaria y adjudicar en pago sus viviendas,
adquiriendo otras a mucho menor precio que
empezaron a ofertarse en el mercado; lo que aceleró
su caída.
En el Perú, como ya señalé antes, la ley no permite
que los bancos hagan sus inversiones de riesgo de
mercado libremente y sin ningún límite. Tampoco las
colocaciones de crédito. Hay límites que se fijan,
sobre la base del patrimonio efectivo de los bancos,
admitiéndose los riesgos de crédito mayores al 10%
de ese patrimonio efectivo, sólo bajo condición que se
constituyan garantías preferidas sólidas señaladas en
la propia ley. Esto, sumado a las exigencias de
solvencia patrimonial, provisiones y medidas de
riesgo, más la solidez de la economía peruana de
permanente crecimiento, han hecho que la economía
peruana, no haya sido afectada por esta crisis
mundial, del que aun no logran salir en los Estados
Unidos, y aparezcan más bien en países tan avanzados
como los europeos, por ejemplo.
¿Cómo ve a nivel económico al Perú dentro de cinco
años?
Todo depende de la dirección política que tengamos.
Desde los 90, los sucesivos gobernantes han venido
siguiendo la misma dirección en materia económica, y
todo hace prever que continuaremos por el mismo
camino: con crecimientos permanentes nunca antes
vistos. Este año 2011 es uno especial para el Perú, se
elegirá justamente para los siguientes cinco años a un
nuevo gobernante y a un nuevo Congreso. Felizmente,
entre los candidatos con mayor opción, no vemos
diferencias notorias en materia de política económica;
por lo que no debemos esperar ninguna sorpresa ni
giro en nuestra economía.
Nos podría dejar un mensaje a los alumnos
sanmarquinos que nos leen y qué le parece
SOCIEDADES.
Ahh, les doy el mensaje de siempre, ya que a mis
alumnos, en mis clases, exijo que lean por lo menos a
tres autores sobre cada institución jurídica que
analizamos en los cursos a mi cargo, y para estar
seguro de que lo hacen, pido que hagan fichas
bibliográficas, literalmente copiadas de párrafos que
les haya parecido más interesantes. Es que en la
formación de un profesional del Derecho,
especialmente en esta etapa, deben leer y leer. Hay
tanta información que tenemos hoy, no sólo en los
libros de las bibliotecas sino accediendo a casi todas
las grandes bibliotecas especializadas de mundo,
gracias a la maravilla del Internet, a quien no le gusta
la lectura e información, debe cambiarse de facultad,
a una en la que no sea tan vital el hábito de la lectura.
La información es vital en nuestra profesión, tal vez
más importante que en cualquier otra. Por eso, exijo
también que un alumno de la Facultad de Derecho, no
puede dejar de leer el diario oficial, por ejemplo. Para
comprobar, lo primero que pregunto en cada clase,
aleatoriamente, son las normas legales relacionadas
con nuestro curso. Quien no hace este esfuerzo por
leer las separatas de El Peruano, se ha equivocado
pues de Facultad.
Gracias por la entrevista.
50
EVENTOS EN SAN MARCOS

I SEMINARIO DE DERECHO COMERCIAL "TÍTULOS VALORES"

La Junta Directiva de la Base 2008, con el apoyo del Centro Federado de
la Facultad de Derecho y Ciencia Política de la Universidad Nacional
Mayor de San Marcos, viene realizando el I SEMINARIO DE DERECHO
COMERCIAL "TÍTULOS VALORES".

HORA: Desde las 19:00 hasta las 20:30.

Días: Todos los lunes hasta el 14 de marzo del 2011.
LUGAR: Aula 246 de la Fac. de Derecho y CP de UNMSM.

EXPOSITORA: DRA. J. MARÍA ELENA GUERRA CERRÓN

Docente de la Facultad de Derecho y C.P. (UNMSM)
INFORMES E INSCRIPCIONES: Certificación Gratuita, con el 70% de asistencia.
base2008derechounmsm@gmail.com INGRESO LIBRE

AMENIDADES
K A R L I A D A S
Por: Karla
Figueroa
Caldas
Estudiante
de 3er año
de la
Facultad de
Derecho y Ciencia Política
de la UNMSM.

BOLETÍN SOCIEDADES
Teléfono:(+51)(01) 376-5192
e-mail:
manuel_m10@hotmail.com
Búscanos en FACEBOOK
como “Boletín sociedades”.

BOLETÍN SOCIEDADES
Boletín Sanmarquino de Derecho. Es una publicación mensual para la comunidad jurídica
elaborada por la cátedra de Derecho Comercial II (base 2008) de la Facultad de Derecho y
Ciencia Política de la UNMSM.

SUPERVISORA: Dra. María Elena Guerra Cerrón.

COORDINADORES GENERALES: Romina Ramos García y Manuel J. Acosta Delgado.
DISEÑADOR: Segundo Acosta Delgado. 51
PERÚ - 2011