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Sesión 5. Divorcio
Módulo 3. Persona, familia, bienes y sucesiones
Unidad 2. Otras figuras del derecho familiar
Sesión 5. Divorcio
Índice
En el aula virtual encontraremos un foro con el mismo título de esta sección, en dicho
espacio nuestro(a) docente en línea compartirá la planeación sobre las fechas
acordadas para la entrega de las actividades, cambios en el encuadre del curso o
cualquier otro mensaje importante. Si nuestro docente considera oportuno podrá hacer
los ajustes que sean necesario en las actividades lo cual nos notificará mediante en
esta sección.
Aunado a lo anterior podemos usar el espacio para plantear nuestras dudas o inquietudes en torno a
los distintos elementos del módulo.
Es importante respetar las fechas acordadas con nuestro(a) docente en línea; la puntualidad es un
hábito que los licenciados en derecho debemos cultivar, dado que será una constante en nuestro
desarrollo profesional, "la puntualidad rige la vida del Abogado" (Sánchez, 2006).
Sinopsis
Si bien es cierto que el matrimonio es institución y piedra angular en nuestro Derecho Familiar,
también lo es que, como todas las relaciones humanas, no está exento de problemáticas, en
ocasiones complejas, que hacen difícil la convivencia alterando tangiblemente el entorno familiar, así
que, como los contratos, pueden rescindirse, incluso por voluntad de una sola de las partes.
En esta sesión, conoceremos la institución del divorcio, desde sus generalidades, antecedentes, su
naturaleza jurídica, sus tipos. Analizaremos que tipo sería el adecuado ante casos concretos, además
de la tramitación y los efectos jurídicos sobre la persona de los cónyuges, los hijos y su patrimonio.
Presentación
Divorcio
Fuente: The Huffington Post
El matrimonio, como institución medular en el Derecho Familiar, lleva implícita la realización de la vida
en común de una pareja, y como todas las relaciones humanas requiere de una buena carga de
comunicación, comprensión, tolerancia, confianza, empatía y afecto, por mencionar sólo algunas
implicaciones. Sin embargo, esta relación, por múltiple motivos, “no siempre es estable y sana llevándola
a una difícil convivencia, a una posible ruptura alterando muchas veces el entorno familiar.
El Derecho recoge esta realidad en la que se hace importante contar con un instrumento para disolver
el vínculo contractual. El divorcio es, pues, una institución útil en el derecho familiar, soluciona de una
manera pragmática una problemática afectiva y tangible.
En esta sesión veremos brevemente los antecedentes del divorcio, su concepto, su naturaleza jurídica, los tipos de
divorcio y requerimientos para tramitarlo, sus efectos legales en las personas de los cónyuges, en los hijos y los
bienes, así como las consecuencias jurídicas de la sentencia. Abordar estos temas y adentrarnos en su estudio nos
dará la claridad suficiente para poder atender las consultas de los clientes y llevar asuntos de esta naturaleza.
Generalidades
Generalidades
Fuente: flickr
El divorcio es la disolución del vínculo matrimonial que permite que los cónyuges se encuentren en
aptitud de contraer otro si lo desean. Puede ser solicitado por uno o ambos cónyuges para lo que
deberán manifestar su voluntad de no querer continuar con el vínculo matrimonial, sin que para ello se
requiera señalar la causa por la cual se solicita. La acción corresponde sólo para los cónyuges, no es
transmisible, es imprescriptible e irrenunciable por anticipado. Se extingue por la muerte de uno u
ambos cónyuges y por la reconciliación (perdón entre las partes) que se comunica al juzgador.
Antecedentes
Desde que el mundo es mundo ha sido necesario, en algunos casos y en un momento dado, disolver
el vínculo que une a una pareja. En todos los pueblos de la Antigüedad la concepción del divorcio
existió como un derecho que le pertenecía al hombre, podía repudiar a la mujer incluso sin motivo
alguno. En Roma podía realizarse por el consentimiento de los esposos (bona gratia) o por voluntad de
uno solo de ellos (la llamada “repudiación”), simplemente porque terminó el affectio maritalis que
existía entre la pareja.
Esta figura ha evolucionado en cada país y trascendido a lo largo de los años, manteniendo
costumbres y características propias de cada Estado, pero ha estado siempre presente en el marco
jurídico de todas las legislaciones.
Naturaleza Jurídica
Partiendo de que hemos sostenido que el matrimonio tiene naturaleza contractual, es perfectamente
válido y lógico que proceda la rescisión del mismo, por incumplimiento de las obligaciones, o
simplemente sea la voluntad de una o ambas partes que se dé por terminado el contrato.
Hay quien sostiene, como el maestro Gutiérrez, que la figura del divorcio no tiene una naturaleza
jurídica propia sino que corresponde, según el tipo de divorcio, a distintas figuras (2012, p. 497). Si se
trata del divorcio por mutuo consentimiento y judicial voluntario, se tratará de un solemne convenio de
revocación y, si es un divorcio necesario, estaremos frente de una revocación.
Concepto
Ibarrola sostiene que el divorcio es la “ruptura de un matrimonio válido en vida de los cónyuges”; es,
pues, la terminación del lazo conyugal y “cesación de los efectos que la unión de los esposos producía
respecto a ellos y a terceros” (2006, p. 334).
…la forma legal de extinguir un matrimonio válido en vida de los cónyuges por causas surgidas con
posterioridad a la celebración del mismo y que permite a los divorciados contraer con posterioridad nuevo
matrimonio válido. De acuerdo a su forma legal, el divorcio sólo puede demandarse por las causas
previamente establecidas ante la ley, ante la autoridad competente y cumpliendo con todos los requisitos
legales de procedimiento (1989, p. 329).
Cada entidad federativa establece en su Código Civil o Familiar la acción legal que disuelve el
matrimonio, regula los tipos de divorcio y los procedimientos requeridos para dejar sin efectos la
relación contractual.
El Código Civil Federal (CCF) define el divorcio señalando que “disuelve el vínculo del matrimonio y
deja a los cónyuges en aptitud de contraer otro” (art. 266); en algunos regímenes matrimoniales, se
comprende dentro del término divorcio la mera separación de cuerpos sin disolución del vínculo
(vincular).
Vincular
?
El término vincular se refiere a que se rompe el vínculo jurídico que une
a las dos partes en el matrimonio y que les otorga derechos y
obligaciones. El divorcio vincular devuelve la posibilidad de contraer
matrimonio se desean.
Actividad Indicaciones:
Tipos de divorcio
Doctrina y adjetivamente, nuestra legislación ha contemplado distintos tipos de divorcio: según sea la
motivación o causa que lo origina, exista consentimiento o sea unilateral la voluntad de disolver el
vínculo, el procedimiento judicial o administrativo, el cauce que corresponda para su tramitación.
En las distintas legislaciones a través del tiempo, como muchas de nuestras figuras jurídicas, el
divorcio ha evolucionado y se han contemplado diversos tipos de divorcio, actualmente con la
tendencia a llevarlo a cabo de una manera más rápida. Tocaremos los tipos de divorcio que existen en
nuestro país, refiriéndonos específicamente a la legislación civil federal.
Divorcio
necesario
Es el divorcio que se fundamenta en alguna de las causales enumeradas que implican que exista un
cónyuge culpable y un inocente. Se requiere impulsarlo (tramitarlo o solicitarlo) acudiendo ante el
órgano jurisdiccional, presentando la demanda correspondiente sustentada en alguna de las causales
de ley.
El CCF, en su artículo 267, contempla el divorcio necesario y las causales que pueden invocarse:
Divorcio voluntario
o por mutuo
consentimiento
Bien señala la maestra Pérez Duarte que esta modalidad “tiene la gran ventaja de permitir que los
divorciantes resuelvan, sin litigio, su conflicto afectivo” (1990, p. 51).
Existen dos tipos de divorcio por mutuo consentimiento: (i) administrativo y (ii) judicial. En ambos casos
es necesario que haya transcurrido un año desde la celebración del matrimonio (CCF, art. 274).
Administrativo
Se tramita ante una autoridad administrativa, el juez del Registro Civil, (ante el oficial mejor dicho). Es
muy rápido y sencillo, el oficial decretará la separación correspondiente previo cumplimiento de
requisitos administrativos.
Para este procedimiento es necesario que sean mayores de edad, no se tengan hijos y que se liquide
la sociedad conyugal de común acuerdo. Acudirán voluntariamente ambos, ante el juez del Registro
Civil que corresponda al domicilio conyugal, exhibirán copias certificadas del acta de matrimonio,
manifestando su voluntad y se levantará un acta con la declaración de la solicitud y se citará a los 15
días a las partes a que ratifiquen su voluntad y, de ser así, los declarará divorciados levantando el acta
respectiva y haciendo las anotaciones (Cfr. CCF, art. 272).
Mientras que en el Código Civil para el Distrito Federal (CCDF) el mismo artículo 272 señala que
procede el divorcio administrativo cuando ambos cónyuges convengan en divorciarse, sean
mayores de edad, hayan liquidado la sociedad conyugal de bienes, la cónyuge no esté embarazada,
no se tengan hijos en común o teniéndolos sean mayores de edad y no requieran alimentos.
El juez del Registro Civil, ratificando en el acto la solicitud de divorcio, levantará un acta en que se
declaran divorciados y hará la anotación en el acta del matrimonio anterior.
Judicial
Se ventila en los Juzgados Familiares; ambas partes consienten en divorciarse, pero en este supuesto
sí hay hijos. Acudirán a presentar su solicitud ante el juez que corresponda al domicilio conyugal de
conformidad con el Código de Procedimientos Civiles. Exhibirán acta de nacimiento de los cónyuges y
de los hijos, además del acta de matrimonio. Presentarán un convenio en el que se fijen varios puntos:
I. La designación de persona a quien sean confiados los hijos del matrimonio, tanto
durante el procedimiento como después de ejecutoriado el divorcio.
II. El modo de subvenir a las necesidades de los hijos, tanto durante el procedimiento
como después de ejecutoriado el divorcio.
III. La casa que servirá de habitación a cada uno de los cónyuges durante el
procedimiento.
IV. En los términos del artículo 288, la cantidad que a título de alimentos un cónyuge
debe pagar al otro durante el procedimiento y después de ejecutoriado el divorcio,
así como la forma de hacer el pago y la garantía que debe otorgarse para
asegurarlo.
V. La manera de administrar los bienes de la sociedad conyugal durante el
procedimiento, y la de liquidar dicha sociedad después de ejecutoriado el divorcio, así
como la designación de liquidadores. A ese efecto se acompañará un inventario y
avalúo de todos los bienes muebles o inmuebles de la sociedad (CCF, art. 273).
Divorcio de
hecho
Así se ha llamado al fundado en la causal XVIII del artículo 267 del Código Civil Federal, es decir, la
que refiere a la separación de los cónyuges por más de 2 años, independientemente del motivo que
haya originado la separación, la cual podrá ser invocada por cualquiera de ellos. Ya no hay
convivencia, de hecho ya no viven juntos, no hay un culpable ni un inocente, sólo existe el
matrimonio de forma jurídica, pero de hecho ya se rompió la comunidad de vida.
Se hace referencia a que ya no hay esa “comunidad de vida”. No es estrictamente jurídica esta
terminología, ya que no sólo por el trascurso del tiempo se da el divorcio, se deberá fundamentar en
esa causal y tramitarlo.
Divorcio
incausado
El CCDF recientemente ha sido reformado y tiene la novedad de incluir el denominado “divorcio
incausado”.
El divorcio disuelve el vínculo del matrimonio y deja a los cónyuges en aptitud de contraer otro. Podrá
solicitarse por uno o ambos cónyuges cuando cualquiera de ellos lo reclame ante la autoridad judicial
manifestando su voluntad de no querer continuar con el matrimonio, sin que se requiera señalar la causa
por la cual se solicita, siempre que haya transcurrido cuando menos un año desde la celebración del
mismo.
Sólo se decretará cuando se cumplan los requisitos exigidos por el artículo 266.
Se requiere que haya transcurrido cuando menos un año desde la celebración del matrimonio y acudir
ante el juez de lo Familiar uno o ambos cónyuges a solicitarlo.
Dice el artículo 276 del CCDF que aquel cónyuge que de forma unilateral desee promoverlo deberá
acompañar una propuesta de convenio que contenga:
(i) La designación de la persona que tendrá la guardia y custodia de los hijos menores o incapaces.
(ii) Las modalidades bajo las cuales el progenitor que no tenga la guardia y custodia ejercerá el derecho de
visitas.
(iii) El modo de atender las necesidades de los hijos y, en su caso, del cónyuge a quien deba darse
alimentos, especificando la forma, lugar y fecha de pago de la obligación alimentaria, así como la
garantía para asegurar su debido cumplimiento.
(iv) Designación del cónyuge a quien corresponderá el uso del domicilio conyugal, en su caso y el menaje.
(v) La manera de administrar los bienes de la sociedad conyugal durante el procedimiento y hasta que se
liquide, así como la forma de liquidarla, exhibiendo para ese efecto, en su caso, las capitulaciones
matrimoniales, inventario, avalúo y el proyecto de participación.
(vi) En caso de que hayan celebrado el matrimonio bajo el régimen de separación de bienes, deberá señalar
la compensación que no podrá ser superior al 50% del valor de los bienes que hubieran adquiridos, a
que tendrá derecho el cónyuge que durante el matrimonio se haya dedicado preponderantemente al
desempeño del trabajo del hogar y, en su caso, al cuidado de los hijos. El juez de lo Familiar resolverá
atendiendo a las circunstancias especiales de cada caso.
Divorcio
administrativo
Es el llamado comúnmente “divorcio exprés”, se tramita en el Juzgado del Registro Civil y lo regula el
artículo 272 del CCDF, el precepto (el artículo) señala que procede cuando:
habiendo transcurrido un año o más de la celebración del matrimonio, ambos cónyuges convengan en
divorciarse, sean mayores de edad, hayan liquidado la sociedad conyugal de bienes, si están casados
bajo ese régimen patrimonial, la cónyuge no esté embarazada, no tengan hijos en común, o teniéndolos
sean mayores de edad y estos no requieran alimentos o alguno de los cónyuges. El juez del Registro
Civil, previa identificación de los cónyuges y ratificando en el mismo acto la solicitud de divorcio,
levantará un acta en que los declarará divorciados y hará la anotación correspondiente en la del
matrimonio anterior.
Si se comprueba que los cónyuges no cumplen con los supuestos exigidos, el divorcio así obtenido no
producirá efectos, independientemente de las sanciones previstas en las leyes.
Dependiendo del caso concreto al estarse tramitando el divorcio administrativo, y con la finalidad de
proteger a los menores, los bienes, la vida y salud de los cónyuges y los hijos, el juez está facultado
para ordenar:
(i) Medidas provisionales (para salvaguardar la seguridad e integridad por casos de violencia
familiar).
(ii) Señalar y asegurar los alimentos que debe dar el obligado a los hijos y al otro cónyuge.
(iii) Imponer medidas para que no se causen daño entre sí en sus respectivos bienes o en los de la
sociedad conyugal.
(iv) Ordenará anotación preventiva de la de demanda de divorcio en el Registro Público de la
Propiedad y del Comercio.
(v) Podrá revocar o suspender los mandatos que entre los cónyuges se hubieren otorgado.
(vi) Una vez contestada la solicitud de divorcio por el demandado, el juez determinará quién podrá
continuar viviendo en el domicilio conyugal, qué bienes pueden permanecer en el hogar, cuáles
se llevará el otro, incluyendo los necesarios por motivo de la profesión.
(vii)Podrá poner a los hijos al cuidado de la persona que designaron de común acuerdo en el
convenio y podrán compartir la guardia y custodia. Si no han llegado a un acuerdo, el juez
determinará tomando en cuenta la opinión del menor.
(viii) Podrá requerir a los cónyuges para que exhiban un inventario de los bienes, derechos,
el título con el que se adquirieron, el valor estimado, capitulaciones matrimoniales y un proyecto
de partición.
Una obligación al contraer matrimonio es el vivir juntos y la convivencia marital. En algunos casos es
conveniente que los cónyuges no cohabiten y se acude al juez para que ordene la suspensión de esta
obligación. Se le ha llamado en doctrina “divorcio no vincular”, al supuesto en el que es posible que un
cónyuge solicite al juez, se suspenda la obligación de cohabitar maritalmente en virtud de que el
cónyuge padezca alguna enfermedad incurable que sea contagiosa o hereditaria, o padezca
impotencia sexual irreversible (cuando no sea por edad avanzada), o padezca trastornos mentales
No hay divorcio como tal, sino la suspensión de una obligación ordenada por el juez.
Sin importar el estado en que se encuentre el juicio, se dará por terminado el procedimiento cuando
tenga conocimiento el juez de lo familiar de la reconciliación de las partes.
Actividad
Indicaciones:
Podemos clasificar los efectos en provisionales y definitivos, siendo los primeros los que se
producen durante la tramitación del divorcio (en el caso del divorcio judicial o necesario) y los
definitivos, como los que se causan una vez pronunciada la sentencia ejecutoriada que disuelve el
vínculo.
Entre los provisionales (comúnmente en todas las legislaciones y sobre todo en aquellos casos
especiales donde hubo violencia o hay un peligro respecto de la salud o la vida), el juez puede ordenar
providencias de separación a los cónyuges, confiar la custodia a uno de los padres o incluso a otra
persona. Igualmente, se toman providencias si la mujer está embarazada y se prevé una pensión
alimenticia suficiente.
Entre los definitivos, se clasifican doctrinalmente en relación con: 1) el cónyuge, 2) los hijos y 3) los
bienes.
b) Respecto de los hijos, la cuestión de la convivencia tiene, ahora, día y horario. Los menores
quedan al cuidado de uno de los padres, en ocasiones cambiando de domicilio y costumbres,
puede ordenarse la pérdida de la patria potestad, lo cual no exime de las obligaciones de los
padres para con sus hijos (Cfr. CCF, art. 283).
c) Respecto de los bienes, la sentencia en el caso del divorcio necesario decreta medidas
precautorias para asegurar el cumplimiento de las obligaciones pendientes entre los cónyuges
o en relación con los hijos, la obligación de contribuir a la educación y bienestar de los hijos
(Cfr. CCF, art. 286-287).
(i) Si son menores de 12 años los hijos, deberán quedar bajo la custodia de la madre, excepto en
los casos de violencia familiar en que sea ella la infractora o exista un peligro importante con su
presencia para los niños.
(ii) No será condición necesaria que la madre cuente con recursos económicos para otorgarle la
custodia de los menores.
(iii) Es muy importante para el juez que siempre prevalezca el interés superior del menor, por lo
que para determinar el régimen de visitas, observará que no exista peligro al convivir con el
progenitor con el que no viva.
Alimentos
Alimentos
Fuente: flaticon
El juez puede resolver que se otorgue una pensión alimenticia al cónyuge que:
Esta obligación perdurará hasta que el que los percibe contraiga nupcias de nuevo, o se una en
concubinato, o haya transcurrido un tiempo igual a lo que duró el matrimonio.
Cierre
En esta sesión analizamos los antecedentes del divorcio, su naturaleza jurídica, concepto y los tipos de
divorcio. También aprendimos los requerimientos para tramitarlo. Entendimos que habrá efectos legales
en las personas de los cónyuges, en los hijos y los bienes, así como las consecuencias jurídicas de la
sentencia.
Ahora tenemos una visión diferente y general de lo que comprende el término divorcio. Con esta
información, podremos atender las consultas de nuestros clientes y llevar asuntos de esta naturaleza.
Bitácora de aprendizaje
Indicaciones
Fuentes de consulta
Fuentes de consulta
Fuente: flaticon
A continuación se enlistan los datos de los recursos que se utilizaron para construir los apartados de
esta sesión:
Iconografía
http://www.flaticon.com/
Anexos
En las actividades colaborativas, ¿cuál fue la forma de relacionarme con mis compañero(as)?
En síntesis, considerando lo anterior, para la siguiente unidad, ¿qué debo mejorar en mi desempeño,
mis formas de organización de tiempo y trabajo y mi forma de relacionarme?
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