SUMARIO 692-95 OFICIAL 4°

SEÑOR JUEZ SEXTO DE PRIMERA INSTANCIA DEL RAMO CIVIL,

DEPARTAMENTO DE GUATEMALA.

Yo AYLEEN DAHYTEÉ RODRÍGUEZ FIGUEROA, de veintidós años de edad,

soltera, guatemalteca, Abogada, de este domicilio, respetuosamente comparezco

ante usted, y al efecto,

EXPONGO:

I. De la calidad con que actúo: actúo en calidad de Mandataria Especial Judicial

con Representación de la entidad Banco Internacional, Sociedad Anónima,

calidad que acredito con el Testimonio de la Escritura Pública número sesenta y

tres autorizada en esta ciudad el día treinta de julio del año dos mil por el Notario

Cesar Augusto Martínez Rodas, el cual se encuentra debidamente inscrito en el

Registro de Mandatos del Archivo General de Protocolos de la Corte Suprema de

Justicia, al número ciento treinta y cinco mil cuatrocientos (135,400) , el que

acompaño al presente memorial en primer testimonio. Asimismo se encuentra

debidamente inscrito en el Registro Mercantil General de la República bajo el

número cuarenta (40), folio cuarenta (40) del libro treinta y cinco (35) de

Mandatos, tal y como consta en el segundo testimonio de la escritura pública

identificada con anterioridad, la que acompaño al presente memorial.

II. Del Auxilio y Procuración: actúo bajo mi propio auxilio, dirección y

procuración.

III. Del lugar para recibir notificaciones: señalo como lugar para recibir

notificaciones la oficina de mi Bufete Profesional ubicada en la quinta avenida

trece guión cuarenta de la zona diez de esta ciudad.

IV. De la razón de mi comparecencia: atentamente comparezco ante usted a

CONTESTAR LA DEMANDA en sentido negativo e interponer las

EXCEPCIONES PERENTORIAS SIGUIENTES: I..EXCEPCIÓN DE FALTA DE

PRUEBA SOBRE LA FALSIFICACIÓN DE LA FIRMA DE LA PARTE ACTORA

PARA LA ENTREGA DEL TALONARIO DE CHEQUES AL SEÑOR ESTUARDO

JOSÉ ESTRADA OCHOA; II. EXCEPCIÓN DE FALTA DE RESPONSABILIDAD

CIVIL DE LA ENTIDAD BANCO INTERNACIONAL SOCIEDAD ANÓNIMA POR

LA INEXISTENCIA DE LA FALSIFICACIÓN DE FIRMA EN LA SOLICITUD

PARA LA ENTREGA DEL TALONARIO DE CHEQUES AL SEÑOR JOSÉ

ESUTARDO ESTRADA OCHOA:

Lo anterior tiene como base los siguientes,

HECHOS:

I.ANTECEDENTES:
El día veintisiete de octubre del año dos mil la entidad Banco Internacional

Sociedad Anónima fue notificada de la demanda en la Vía Sumaria planteada por

el señor José Alejandro Botrán Flores y la señora Ana María del Carmen Díaz

Bonatti de Botrán, en la cual, no establecen, en principio, cual es su pretensión al

poner en movimiento al Organo Jurisdiccional, sin embargo de la lectura de la

misma se infiere que su interés es obtener de la entidad demandada la

retribución, más los daños y perjuicios en que se vieron afectados por el

supuesto pago indebido que la Entidad efectuara, a raíz de la entrega de un

talonario conteniendo cincuenta cheques cuyos números de series se encuentran

comprendidos entre setecientos cincuenta y cuatro mil trescientos uno (754301) al

setecientos cincuenta y cuatro mil trescientos cincuenta (754350), pertenecientes

a la cuenta mancomunada número dos mil ochocientos ochenta y siete guión

ocho (2887-8) cuyos titulares lo constituyen el señor José Alejandro Botrán Flores

y la señora Ana María del Carmen Díaz Bonatti de Botrán, misma que le fue

entregado al señor ESTUARDO JOSÉ ESTRADA OCHOA, quien se identificó

con la cédula de vecindad número de orden A guión uno (A-1) y de registro

setenta y un mil ochocientos noventa (71890) extendida por el Alcalde Municipal

de esta ciudad. Para efectuar la entrega de dichos títulos de crédito el señor

Estrada Ochoa presentó una carta firmada por el señor José Alejandro Botrán

Gómez, que contenía la autorización por parte del actor en el presente proceso
para que el señor Estuardo José Estrada Ochoa recibiera el talonario de cheques.

Posteriormente éstos fueron emitidos a favor de diversas personas quienes de

buena fe practicaron el cobro respectivo.

II. DEL OBJETO DE LA COMPARECENCIA:

En principio, el Tratadista Francesco Carnelutti respecto a la Pretensión

considera, que la misma, constituye el interés que las partes posean respecto a la

contienda, siendo ésta “el derecho subjetivo material...” la que “...tiene por

contenido la prevalencia del interés en la litis...” . En el presente caso la parte

actora en el memorial que contiene la demanda no estableció cual es su interés

en darle inicio al presente proceso, tomando en cuenta que el artículo cincuenta y

uno del Código Procesal Civil y Mercantil se refiere a la pretensión procesal de la

siguiente forma: “la persona que pretenda hacer efectivo un derecho, o que se

declare que le asiste, puede pedirlo ante los jueces en la forma prescrita en este

código. Para interponer una demanda o contrademanda, es necesario tener

interés en la misma (las negrillas son mías)”. Del precepto legal antes citado se

deduce que la demanda debe establecer en forma clara cual es su fin subjetivo,

esto es, su pretensión, su interés en el proceso, un elemento esencial omitido por

la parte actora, siendo imposible obviarlo en el momento procesal oportuno en el

que corresponda resolver.

Por otro lado, señor Juez, en el memorial de demanda presentado por el señor

José Alejandro Botrán Gómez y la señora Ana María del Carmen Díaz Bonatti de

Botrán, establece en múltiples ocasiones la existencia de la figura penal

consistente en falsificación de documentos del cual en este caso concreto no

existe prueba alguna de la axistencia de la comisión de dicho hecho delictivo,

para determinara que, efectivamente la solicitud presentada por el señor Estrada

Ochoa, y los posteriores cheques emitidos y cobrados tambien adolecen de

falsedad. Por un lado, el artículo catorce de la Constitución Política de la

República establece: “toda persona es inocente, mientras no se le haya

delcarado responsable judicialmente, en sentencia debidamente ejecutoriada...”.

Del anterior precepto consitucional se extrae específicamente la necesidad de una

resolución judicial que establezca la comisión de un hecho considerado como

delito para que, sea posible afirmar tal hecho como plenamente cierto y no con

base a suposiciones como lo a efectuado la parte actora en el presente proceso.

Por otro lado debemos tomar en cuenta que el artículo ciento veintiséis del

Código Procesal Civil y Mercantil establece: “las partes tienen la carga de

demostrar sus respectivas proposiciones de hechos. quien pretende algo ha de

probar los hechos constitutivos de su pretensión...Sin perjuicio de la aplicación de

las normas precedentes, los jueces apreciarán de acuerdo con lo establecido en

el artículo siguiente, las omisiones o las deficiencias en la producción de la

prueba...” Es obvio señor Juez, que la parte actora no posee prueba alguna para

afirmar con tal certeza la existencia de la falsificación de los documentos que

presentó, tanto el señor Estrada Ochoa para la entrega del talonario de cheques,

como de los terceros que presentaron para su cobro los títulos de crédito en

mención, por lo que resulta totalmente infundada la pretensión del señor José

Alejandro Botrán Gómez y de la señora Ana María del Carmen Díaz Bonatti de

Botrán de exigir el pago del supuesto detrimento sufrido en su patrimonio por el

pago de los cheques emitidos y presentados para su cobro, debiendo ser

considerados como firmados por el actor hasta que el mismo pruebe mediante

resolución judicial, ya sea en la vía penal o civil, la existencia de una falsificación,

como tanto lo ha mencionado en su memorial de demanda.

Para el efecto, y por las razones antes expuestas, en la presente contestación de

demanda interpongo las siguientes excepciones perentorias: I.EXCEPCIÓN DE

FALTA DE PRUEBA SOBRE LA FALSIFICACIÓN DE LA FIRMA DE LA PARTE

ACTORA PARA LA ENTREGA DEL TALONARIO DE CHEQUES AL SEÑOR

ESTUARDO JOSÉ ESTRADA OCHOA: se encuentra claramente establecido

que para afirmar un hecho dentro de un proceso es necesario e indispensable la

existencia de medios que comprueben dichas afirmaciones. Al respecto el

Tratadista Jaime Guasp considera que la prueba persigue “ la convicción o

convencimiento del Juzgador y por ello probar es, por tanto, y en definitiva, tratar

de convencer al Juez de la existencia o inexistencia de los datos procesales que

han de servir de fundamento a su decisión...” en el proceso iniciado por el señor

José Alejandro Botrán Gómez y la señora Ana María del Carmen Díaz

Bonatti de Botrán ante usted, no existe prueba alguna sobre la existencia de

la falsificación de la firma en la solicitud presentada por el señor Estrada

Ochoa, por lo que existe la presunción de autenticidad de la misma hasta

que pruebe lo contrario. II. EXCEPCIÓN DE FALTA DE RESPONSABILIDAD

CIVIL DE LA ENTIDAD BANCO INTERNACIONAL SOCIEDAD ANÓNIMA POR

LA INEXISTENCIA DE LA FALSIFICACIÓN DE FIRMA EN LA SOLICITUD

PARA LA ENTREGA DEL TALONARIO DE CHEQUES AL SEÑOR JOSÉ

ESUTARDO ESTRADA OCHOA: el Banco Internacional Sociedad Anónima,

posee como una de sus obligaciones, el hacer efectivo el pago de los títulos de

crédito que se presenten, cuando ésto contengan los requisitos para llevarlo a

cabo. Asimismo debe hacer entrega de los documentos que se le solicitan, ya sea

personalmente o por medio de un tercero; en ningún momento las normas que

regulan el procedimiento para la entrega de talonario de cheques, establece que

el mismo sea un acto personalísimo, por ende puede ser delegado a otra persona

con la debida autorización del titular de la cuenta, y esto es lo que sucedió en el

presente caso, puesto que no existe prueba alguna de la falsificación de la firma

del actor, no puede éste exigir el pago de responsabilidades sobre hechos cuya

base son únicamente suposiciones, en las que no existe fundamento probatorio

alguno, por ello tanto la primera como la presente excepción deben ser

declaradas con lugar.

Lo expuesto con anterioridad se encuentra establecido mediante los siguientes

medios de,

PRUEBA:

1. DECLARACIÓN DE PARTE: que deberá prestar el demandante señor JOSÉ

ALEJANDRO BOTRÁN GÓMEZ, en forma personal y no por medio de

apoderado, en la audiencia que para el efecto se señale de acuerdo al pliego de

posiciones que en su oportunidad presentaré.

2.DOCUMENTOS: consistente en la solicitud presentada por el señor Estuardo

José Estrada Ochoa para recoger el talonario de cheques perteneciente a la

cuenta cuyos titulares constituyen el señor José Alejandro Botrán Gómez y la

señora Ana María del Carmen Díaz Bonatti de Botrán.

3.PRESUNCIONES LEGALES Y HUMANAS: que se desprendan del presente

proceso.
FUNDAMENTO DE DERECHO:
El artículo doscientos treinta y tres (233) del Código Procesal Civil y Mercantil

establece: “el término para contestar la demanda es de tres días, en cuya

oportunidad debe el demandado interponer las excepciones perentorias que

tuviere contra la pretensión del actor. Las excepciones nacidas despues de la

contestación de la demanda, así como las relativas al pago y compensación, se

pueden proponer en cualquier instancia y serán resueltas en sentencia.” En el

presente caso, en mi calidad de Mandataria Especial Judicial con Representación

de la Entidad demandada Banco Internacional Sociedad Anónima, me encuentro

dentro del plazo para la contestación de la demanda planteada por el señor José

Alejandro Botrán Gómez y la señora Ana María del Carmen Díaz Bonatti de

Botrán en la vía sumaria.

Señor Juez, ante usted respetuosamente solicito la siguiente,

PETICIÓN:

I. DE TRÁMITE:

1. Que el presente memorial y documentos adjuntos se agreguen a sus

antecedentes.
2. Que se tome nota que actúo en la calidad de Mandataria Especial Judicial con

Representación de la entidad Banco Internacional, Sociedad Anónima, calidad

que acredito con el Testimonio de la Escritura Pública número sesenta y tres

autorizada en esta ciudad el día treinta de julio del año dos mil por el Notario

Cesar Augusto Martínez Rodas, el cual se encuentra debidamente inscrito en el

Registro de Mandatos del Archivo General de Protocolos de la Corte Suprema de

Justicia, al número ciento treinta y cinco mil cuatrocientos (135,400) , el que

acompaño al presente memorial en Primer Testimonio, el cual previo a dejarlo

certificado en autos pido se me devuelva. Asimismo se encuentra debidamente

inscrito en el Registro Mercantil General de la República bajo el número cuarenta

(40), folio cuarenta (40) del libro treinta y cinco (35) de Mandatos, tal y como

consta en el Segundo Testimonio de la escritura pública identificada con

anterioridad, la que acompaño al presente memorial, y previo a dejarlo certificado

en autos pido se me sea devuelto.

3. Que se tome nota del lugar que señalo para recibir notificaciones.

4. Que se admita para su trámite el presente memorial que contiene la

CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA EN SENTIDO NEGATIVO Y LA

INTERPOSICION DE LAS SIGUIENTES EXCEPCIONES PREVIAS:

I..EXCEPCIÓN DE FALTA DE PRUEBA SOBRE LA FALSIFICACIÓN DE LA

FIRMA DE LA PARTE ACTORA PARA LA ENTREGA DEL TALONARIO DE

CHEQUES AL SEÑOR ESTUARDO JOSÉ ESTRADA OCHOA; II. EXCEPCIÓN

DE FALTA DE RESPONSABILIDAD CIVIL DE LA ENTIDAD BANCO

INTERNACIONAL SOCIEDAD ANÓNIMA POR LA INEXISTENCIA DE LA

FALSIFICACIÓN DE FIRMA EN LA SOLICITUD PARA LA ENTREGA DEL

TALONARIO DE CHEQUES AL SEÑOR JOSÉ ESUTARDO ESTRADA OCHOA.

5.Que se tengan por ofrecidos los medios de prueba establecidos en el apartado

correspondiente.

6. Que en su oportunidad procesal se abra a prueba el presente proceso, se fije

día y hora para la Vista y se dicte sentencia que en derecho corresponde.

II. DE SENTENCIA:

Que al resolver se declare:

A) CON LUGAR la contestación de la demanda y las excepciones perentorias en

contra de la demanda planteada en la vía sumaria por el señor JOSÉ

ALEJANDRO BOTRÁN GÓMEZ y la señora ANA MARÍA DEL CARMEN DÍAZ

BONATTI DE BOTRÁN en contra de la Entidad BANCO INTERNACIONAL

SOCIEDAD ANÓNIMA B) SIN LUGAR LA DEMANDA planteada en la vía

sumaria por el señor JOSÉ ALEJANDRO BOTRÁN GÓMEZ y la señora ANA

MARÍA DEL CARMEN DÍAZ BONATTI DE BOTRÁN en contra de la Entidad

BANCO INTERNACIONAL SOCIEDAD ANÓNIMA. C)Que en consecuencia se

condene en costas a la parte actora.

CITA DE LEYES: artículos citados y

1,5,12,25,26,2728,31,44,45,46,50,51,61,62,63,64,65,66,67,69,71,75,78,79,123,12

7,128,129,229,230,233,234,235 del Código Procesal Civil y Mercantil (Decreto

Ley 107).

Acompaño al presente memorial y documentos adjuntos tres copias de los

mismos.

Guatemala diecinueve de octubre del dos mil.-

EN MI AUXILIO, DIRECCIÓN Y PROCURACIÓN:

f)