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Elementos de Derecho Mercantil Mexicano PDF
Elementos de Derecho Mercantil Mexicano PDF
ELEMENTOS
DE
DERECHO MERCANTIL
MEXICANO
32a edición
actualizada por
Volga P il a r de P ina R avest
Abogada Litigante y Consultora
EDITORIAL PORRÚA
AV. REPÚBLICA ARGENTINA 15
MÉXICO, 2011
P rim e ra edición: 1958
Copyright © 2011
V o l g a G a r c ía M a r t ín e z Vda. de D e P in a
José María Velasco núm. 91, depto. 1202 ( P .H . 2)
Col. San José Insurgentes, Benito Juárez, 03900,
México, DF
Derechos reservados
ISBN 978-607-09-0904-7
IMPRESO EN MÉXICO
PRINTED IN MEXICO
A Volga, mi esposa y compañera
i
ABREVIATURAS MÁS USADAS
art. artículo
Cód. civ. Código Civil Federal
Cód. com. Código de Comercio
D.O. Diario Oficial de la Federación
frac, fracción
LA Ley de Aeropuertos
LAC Ley de Aviación Civil
LAF Ley para R egular las A grupaciones Financieras
LASCAP Ley para R egular las Actividades de las Sociedades Cooperativas
de Ahorro y Préstam o
LBM Ley del Banco de México
LCM Ley de Concursos M ercantiles
LCNBV Ley de la Comisión Nacional B ancaria y de Valores
LCPAF Ley de Caminos, Puentes y A utotransporte Federal
LCS Ley sobre el Contrato de S eguro
LIC Ley de Instituciones de Crédito
LIE Ley de Inversión E xtranjera
LIF Ley Federal de Instituciones de Fianzas
LIS Ley General de Instituciones y Sociedades Mutualistas de Seguros
LFCoE Ley Federal de Com petencia Económ ica
LFCP Ley Federal de C orreduría Pública
LPI Ley de la Propiedad Industrial
LMV Ley del M ercado de Valores
LN Ley de Navegación y Comercio M arítimos
LOAAC Ley de O rganizaciones y Actividades Auxiliares del Crédito
LOAPF Ley O rgánica de la A dm inistración Pública Federal
LRSF Ley Reglam entaria del Servicio Ferroviario
LSC Ley de Sociedades Cooperativas
LSI Ley de Sociedades de Inversión
LSM Ley de Sociedades M ercantiles
XI
ADVERTENCIA PRELIM INAR
Este volumen que tienes en tus manos, lector amable, es un libro ele
mental. Así lo expresa su título y así lo ha deseado su autor.
No se ha pretendido otra cosa, al escribirlo, que lo que ahora se
ofrece; sencillamente, una obra dedicada a aquellos que por vez prime
ra se enfrentan con los temas del derecho mercantil.
Con la sistematización de esta importante rama del derecho nacio
nal que presentamos, acompañado de las someras explicaciones que
permite una publicación de esta naturaleza, únicamente se pretende en
señar al que no sabe, no, en modo alguno, a quienes tengan ya aprendi
da la materia.
Creemos, sin embargo, y esperamos que ello no se tome como aspi
ración excesiva, que esta obra, modesta, sin duda, puede prestar un
buen servicio a quienes deseen adquirir aquel grado de conocimiento
del derecho mercantil que, aparte de facilitar una visión panorámica de
esta realidad jurídica nacional, Ies coloque en condiciones favorables
para abordar, después, con más profundidad, los variadísimos e impor
tantes temas que corresponden a esta disciplina.
De todos modos, esta obra, como cualquier otra, quiéralo o no el
autor, queda sometida —por nuestra parte gustosamente— al juicio del
público-lector, en definitiva, supremo juez.
IX
XII ABREVIATURAS
4. LA CONTROVERSIA SOBRE
LA FUSIÓN DE LA LEGISLACIÓN CIVIL
Y LA MERCANTIL. SITUACIÓN EN MÉXICO
PARTE GENERAL
2. DERECHO ROMANO
a través de la actividad del pretor fue posible adaptar ese derecho a las ne
cesidades del tráfico com ercial.1
MÉXICO
5. NUEVA ESPAÑA.
EL CONSULADO DE MÉXICO Y SUS ORDENANZAS
* En el Apéndice I se presenta un trabajo del autor con motivo del Centenario del
Código de Comercio de 1889 y donde se tratan algunos aspectos históricos del derecho
mercantil en México para quien desee profundizar en el tema.
Ca p ít u l o III
Ha dicho Garrigues:1
La rúbrica fuentes del derecho m ercantil contiene una expresión equívoca,
im puesta por la doctrina tradicionaL No tratam os, en efecto, de las fuentes
del derecho m ercantil como m odos o form as peculiares de m anifestarse
este derecho, sino de las norm as (le g a le s y consuetudinarias) relativas a la
m ateria m ercantil.
2. LA LEY MERCANTIL
Por ley mercantil debemos entender la norma emanada de los órga
nos de) Estado, destinada a regular la materia mercantil.2
El derecho mercantil es de carácter federal, dado que la Constitu
ción otorga al Congreso de la Unióa la facultad para legislar en materia
de comercio (art. 73, frac. X). Asimismo, le concede facultades para que
impida restricciones en el comercio entre entidades federativas (art. 73,
frac. IX), legislar en materia de intermediación y servicios financieros y
establecer contribuciones sobre los mismos (art. 73, frac. X y XXIX), es
tablecer casas de moneda y sus condiciones y regulaciones (art. 73, frac.
XVIII), establecer contribuciones y gravámenes sobre la importación y
exportación de mercancías, regulando el comercio exterior (art. 73,
frac. XIX y art. 131), y expedir leyes tendientes a promover y regular la
inversión extranjera y la transferencia de tecnología (art. 73, frac. XXIX-
F). De igual manera, la Constitución prohíbe a los Estados gravar o pro-
13
14 ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO
3. LA COSTUMBRE
5. CLASIFICACIÓN Y JERARQUÍA
DE LOS USOS Y COSTUMBRES MERCANTILES
6. LA JURISPRUDENCIA
* Por el carácter elemental del texto, no podemos profundizar en el tema, pero su
gerimos ampliamente la consulta del Nuevo Derecho Mercantil de Acosta Romero y Lara
Luna, pp. 71-83.
’ De Pina, Elementos de derecho civil mexicano, México, 1995, vol. pp. 142-143.
20 ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO
1. LA MATERIA MERCANTIL.
CONTENIDO DEL DERECHO MERCANTIL MEXICANO
23
24 ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO
5 Doctrina general del derecho civil (trad. esp. de Felipe de J. Tena), México, 1949,
p. 93.
6 BARRERA GRAF, Tratado de derecho mercantil, México, 1957, vol. I, pp. 145 y 146.
LOS ACTOS DE COMERCIO 29
7. EL ACTO MIXTO
Existen situaciones en las que al celebrarse un negocio jurídico,
normalmente un contrato bilateral en el que se establecen prestaciones
recíprocas, una de las partes realiza un acto de comercio y la otra un
acto meramente civil. Esto sucede, por ejemplo, cuando alguna persona
adquiere en una negociación comercial determinada mercancía. Para el
comprador el acto tendrá carácter civil; para el comerciante, para el ti
tular de la negociación vendedora, el acto será de naturaleza mercantil*
En estos casos en que el acto realizado puede ser para una de las
partes de carácter mercantil, y p ara la otra meramente civil, se habla de
actos mixtos, o como lo prefiere el maestro Mantilla Molina, de actos
unilateralmente mercantiles.
Surge en relación con dichos actos mixtos un grave problema de
aplicación del derecho: ¿debe aplicarse la ley mercantil o la civil?
La solución de nuestro Código de Comercio es sólo parcial, en cuan
to se refiere exclusivamente al aspecto procesal del problema. En efecto,
el artículo 1050 del Código de Comercio dispone:
Cuando conform e a las disposiciones mercantiles, para una de las p artes
que intervienen en un acto, éste tenga naturaleza comercial y para la o tra
tenga naturaleza civil la controversia que del mismo se derive se regirá
conforme a las leyes m ercantiles.
Capítulo V
LA EM PRESA
1. CONCEPTO
31
32 ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO
2. PRINCIPIO DE LA CONSERVACIÓN
DE LA EMPRESA
A pesar de no existir una reglamentación orgánica de la empresa,
numerosas disposiciones reconocen la existencia de la empresa y procu
ran evitar la desintegración de la unidad económica que representa, en
beneficio de la economía nacional. Así, por ejemplo y en forma clara y
terminante, la Ley de Concursos Mercantiles establece en su artículo Io
que "es de interés público conservar las empresas y evitar que el incum
plimiento generalizado de las obligaciones de pago ponga en riesgo la
viabilidad de las mismas y de las demás con las que mantenga una rela
ción de negocios” (art. Io LCM).
3. ELEMENTOS DE LA EMPRESA
Los elementos de la empresa son el empresario (comerciante indivi
dual o social), la hacienda y el trabajo.
Estos elementos deben ser considerados en su conjunto, en íntima
comunión que deriva de la finalidad misma de la empresa y de su
organización.
34 ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO
A. E l e m p r e s a r io
B. L a ha cien d a o pa tr im o n io d e la e m pr e sa
C. EL TRABAJO
4. EL ESTABLECIMIENTO
En términos genéricos, el establecimiento es el local donde se ubica
la empresa, esto es, el lugar donde se instala y desarrolla su actividad
mercantil. Además de su establecimiento principal, la empresa puede
contar con sucursales (establecimientos secundarios).
La Ley Federal del Trabajo reputa como establecimiento "la unidad
técnica que como sucursal, agencia u otra forma semejante, sea parte
integrante y contribuya a la realización de los fines de la empresa” (art.
16). El Código Fiscal de la Federación señala que se entenderá por esta
blecimiento cualquier lugar de negocios en el que se desarrollen, parcial
o totalmente, las actividades de la empresa (art. 16).
El lugar de ubicación de la empresa produce importantes efectos
jurídicos. Entre otros, determina la competencia judicial y registral, en
los negocios en que la empresa interviene. Asimismo, determina el do
micilio fiscal de las personas físicas o morales de acuerdo al lugar don
de se encuentre el asiento principal de sus negocios (Código Fiscal de la
Federación, art. 10).
5. EL DERECHO DE ARRENDAMIENTO
(PROPIEDAD COMERCIAL)
6. EL NOMBRE COMERCIAL
art. 100, a las frases u oraciones que tengan por objeto anunciar al públi
co establecimientos o negociaciones comerciales, industriales o de ser
vicios, productos o servicios, para distinguirlos fácilmente de los de su
especie. El derecho exclusivo para ser usados se obtendrá mediante re
gistro ante el Instituto Mexicano de la Propiedad Industrial.
La ley distingue entre avisos comerciales cuyo objeto sea anunciar
productos o servicios, y aquellos cuyo objeto sea anunciar cualquier es
tablecimiento o negociación. Para los primeros, deberá especificarse
con claridad en la solicitud de registro de qué productos o servicios se
trata. Para los segundos, el art. 102 de la LPI establece que el registro
no amparará, en estos casos, productos o servicios, aun cuando estén
relacionados con la empresa., establecimiento o negociación.
El registro de un aviso comercial tendrá vigencia de diez años a
partir de la fecha de presentación de solicitud y podrá renovarse por
periodos de la misma duración. La abrogada Ley de Invenciones y Mar
cas establecía que, después de diez años, los avisos comerciales pasaban
al dominio público y por tanto no podían volver a ser registrados como
avisos.
La LPI establece que los avisos comerciales, en donde no haya dis
posición específica aplicable, se regirán por lo establecido por la ley
para las marcas (vid supra).
8. LAS MARCAS
Son los signos visibles que distinguen productos o servicios de otros
de su misma clase o especie en el mercado. Podrá ser usada por in
dustriales, comerciantes o prestadores de servicios y el derecho a su uso
exclusivo se obtiene mediante registro ante el Instituto Mexicano de la
Propiedad Industrial que expedirá un título por cada marca como
constancia.
De acuerdo con el art. 93 de la LPI las marcas serán registradas en
relación a productos o servicios determinados o clases de productos o
servicios de acuerdo a la clasificación establecida por el reglamento de
la ley. Asimismo, el art.'94 señala que una vez efectuado el registro de una
marca, no podrá aumentarse el número de productos o servicios que
proteja; la protección de un producto o servicio con una marca ya regis
trada, requerirá de nuevo registro.*
Los efectos del registro de una m arca durarán diez años y podrá
renovarse por períodos de la misma duración. La abrogada Ley de In
9. FRANQUICIA
De acuerdo con el art. 142 de la LPI existirá franquicia cuando con
la licencia de uso de una marca se transm itan conocimientos técnicos o
se proporcione asistencia técnica, para que la persona a quien se conce
de pueda producir o vender bienes o prestar servicios de manera unifor
me y con los métodos operativos, comerciales y administrativos estable
cidos por el titular de la marca, de tal forma de mantener la calidad,
prestigio e imagen de los productos o servicios que la marca distingue.
La LPI (art. 19) señala que, para sus efectos, no se consideran inven
ciones: a) los principios teóricos o científicos; b) los descubrimientos que
consistan en dar a conocer o revelar algo que ya existía en la naturale
za, aun cuando fuese desconocido con anterioridad por el hombre; c) los
esquemas, planes, reglas y métodos para realizar actos mentales, juegos
o negocios y los métodos matemáticos; d) los programas de computa
ción e) las formas de presentación de información; f) las creaciones esté
ticas y las obras artísticas o literarias; g) los métodos de tratamiento
quirúrgico, terapéutico o de diagnóstico o aplicables al cuerpo humano
y los relativos a animales; y h) la yuxtaposición de invenciones conoci
das o mezclas de productos conocidos, su variación de uso, forma, de
dimensiones o de materiales, salvo que se trate de su fusión o combina
ción de los mismos, de tal forma que no pudieran funcionar por separa
do o bien, que las funciones, cualidades o características sean modifica
das para obtener un resultado industrial o un uso no obvio para un
técnico en la materia.
El art. 16 de la LPI introdujo modificaciones sustanciales en las que
se consideran o no invenciones patentables. La patentabilidad o no que
da restringida en la LPI a materia viva y señala por tanto que no serán
patentables: a) los procesos esencialmente biológicos para la produc
ción, reproducción y propagación de plantas y animales; b) el material
biológico y genético tal como se encuentra en la naturaleza; c) las razas
animales; d) el cuerpo humano y las partes vivas que lo componen y e)
las variedades vegetales.
Las patentes confieren los derechos siguientes: a) el derecho exclusi
vo de su explotación o provecho. Este derecho tiene una vigencia impro
rrogable de veinte años, contados a p artir de la fecha de presentación de
la solicitud (arts. 9 y 23 de la LPI); b) el derecho de autorizar a otros la
utilización de la patente, concedido mediante una licencia. La conce
sión de una licencia no excluye la posibilidad de otorgar otras licencias
o de explotar simultáneamente la patente por el titular (arts. 9, 63 y 67);
c) la transmisión parcial o total de sus derechos en los términos y con
las formalidades que establezca la legislación común (art. 62); y d) el
derecho a ser mencionado como inventor en la patente y también el de
recho de oponerse a tal mención (art. 13 de la LPI).
La patente además impone cargas y obligaciones a su titular: el
pago de derechos para mantener su vigencia, bajo pena de caducidad, y
fundamentalmente la explotación de la invención que ampara el territo
rio nacional. Esta obligación (carga) de explotación es particularmente
importante, por las consecuencias que su incumplimiento acarrea.
Para efectos de la LPI, el derecho exclusivo de explotación de la in
vención patentada, le confiere a su titular las prerrogativas de impedir a
otras personas que fabriquen, usen, vendan, ofrezcan en venta o impor
ten sin su consentimiento, el producto patentado; o bien, cuando la pa
42 ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO
1. CONCEPTO
Son sujetos del derecho mercantil los comerciantes. También lo son
las personas que accidentalmente realizan alguna operación de comer
cio, aunque no tengan establecimiento fijo y, por tanto, se encuentran
sujetas a la legislación mercantil (art. 4o, Cód. Com.).
Solamente examinaremos la figura del comerciante.
2. EL COMERCIANTE. IMPORTANCIA
El comerciante es la figura principal del derecho mercantil. Me
diante el concepto de comerciante se determina la naturaleza mercantil
de numerosos actos. Esto es, muchos de los actos que el Código de Co
mercio considera comerciales, lo son en cuanto son realizados por co
merciantes. Tal es el caso, por ejemplo de los artículos 75, fracciones
XX y XXI, 358 y 576 del Código de Comercio.
No debe olvidarse tampoco que el derecho mercantil nació como un
derecho profesional. Esto es, en su origen fue un derecho de los comer
ciantes y para los comerciantes, criterio que ha vuelto a tener vigencia
en la doctrina y en algunas legislaciones, aunque a través de la figura
de la empresa (o del empresario).
1. CONCEPTO.
REQUISITOS LEGALES PARA SER COMERCIANTE
A. C apacidad
B. E j e r c ic io d e l c o m e r c io
C. O c u pa c ió n o r d in a r ia
Pero para que una persona deba ser considerada como comerciante
es necesario, además de la reunión de los otros dos requisitos citados,
que haga del ejercicio del comercio su ocupación ordinaria (art. 3o,
frac. I, Cód. Com.).
Esto es, para que alguien pueda ser calificado como comerciante es
preciso que ejerza el comercio no en forma esporádica o accidental,
sino de manera habitual, reiteradamente, haciendo de esa actividad el
verdadero ejercicio de una profesión. Esta afirmación nos conduce nue-
2. INCAPACES COMERCIANTES
como regla general, dicho patrimonio no deberá ser destinado por los.
representantes de los incapaces al ejercicio del comercio.
Sin embargo, la ley permite, en determinados supuestos, que los in
capaces ejerzan el comercio, por medio de sus representantes legales.
En efecto, el artículo 556 del Código Civil Federal dispone que si el
padre o la madre del menor ejercían algún comercio, el juez con infor
me de dos peritos, decidirá si ha de continuar o no la negociación, a no
ser que los padres hubieran dispuesto algo sobre este punto, en cuyo
caso se respetará su voluntad, en cuanto no ofrezca grave inconvenien
te, a juicio del juez.
El texto del artículo 556 citado, ha sido objeto de interpretación ex*
tensiva por la doctrina. En esta forma debe afirmarse que en todos los
casos en que los incapaces —y no sólo los menores de edad—, adquieran
a título gratuito una negociación mercantil (empresa) o, tratándose de
los declarados en estado de interdicción, que antes de esa declaración
hayan sido titulares de una empresa, el juez deberá decidir si se continúa
o'-no la explotación de la misma.6 En apoyo de esta opinión puede con
sultarse lo dispuesto por la fracción IV del artículo 528 del Código Civil
Federal, por cuanto a los declarados en estado de interdicción.
En todos esos casos existe la posibilidad de que los incapaces sean
comerciantes, con todas sus consecuencias legales.
4. PROHIBICIONES
Del artículo 5o del Código de Comercio se desprende que no podrán
ejercer el comercio aquellos a quienes las leyes prohíban expresamente
dicha ocupación.
En los términos de la legislación mercantil no pueden ejercer el
comercio:
a) Los corredores (art. 12, fracc. I, Cód. com. y art. 20, LFCP). Los
que violen esta prohibición serán sancionados en grados que van de la
amonestación escrita a la cancelación definitiva de su habilitación (art.
21, LFCP).
b) Los quebrados que no hayan sido rehabilitados (art. 12, frac. II,
Cód. com.).
c) Los que por sentencia ejecutoria hayan sido condenados por deli
tos contra Ja propiedad, incluyendo en éstos la falsedad, el peculado, el
cohecho y la concusión (art. 12, frac. III, Cód. com).
En otras leyes se contienen también prohibiciones e incompatibili
dades para el ejercicio del comercio. Así, en la Ley del Notariado para el
Distrito Federal, por cuanto se refiere a los notarios en ejercicio; en la
Ley General de Población, por lo que respecta a determinados extranje
ros con base en su calidad migratoria.
La Ley Federal del Trabajo (art. 378, frac. II) señala que queda pro
hibido a los sindicatos ejercer la profesión de comerciantes "con ánimo
de lucro”.
puesto en "las leyes que arreglen los derechos y las obligaciones de los
extranjeros", entre las que se encuentran de modo especial la Ley Gene
ral de Población y su reglamento.
A partir de 1988 se ha fomentado la participación de la inversión
extranjera en la economía y comercio nacionales, dándoles mayores fa
cilidades legales y administrativas. El proceso culmina con la Ley de
Inversión Extranjera (D.O., 27 de diciembre de 1993) que amplía las po
sibilidades de participación de dicha inversión, manteniendo restriccio
nes importantes en áreas estratégicas y limitaciones para su participa
ción en algunas otras.
Los extranjeros comerciantes, en cuanto al ejercicio del comercio se
refiere, deberán sujetarse a las disposiciones del Código de Comercio y
demás leyes mexicanas (art. 14 Cód. com.).
Ca p ít u l o III
LAS SOCIEDADES MERCANTILES.
PARTE GENERAL
I. IMPORTANCIA
A. S o c ie d a d e s p e r s o n a l is t a s
Y SOCIEDADES CAPITALISTAS
B. S o c ie d a d e s d e r e s p o n s a b il id a d il im it a d a ,
LIMITADA Y MIXTA
C. S o c ie d a d e s m e r c a n t il e s y s o c ie d a d e s c iv il e s
ley (art. 4o, LIE). La ley establece tres grandes áreas de limitación a la
inversión extranjera, a) Las áreas económicas estratégicas reservadas
de manera exclusiva al Estado mexicano; b) las actividades económicas
y sociedades reservadas exclusivamente a mexicanos o a sociedades
mexicanas con cláusula de exclusión de extranjeros; y c) las limitaciones
porcentuales a la inversión extranjera en actividades económicas y so
ciedades establecidas por el artículo 7o de la LIE.
Las áreas económicas estratégicas reservadas de manera exclusiva
al Estado mexicano fueron enumeradas en el inciso interior; las activi
dades económicas y sociedades reservadas exclusivamente a mexicanos
o a sociedades mexicanas con cláusula de exclusión de extranjeros son
las siguientes; a) transporte terrestre nacional de pasajeros, turismo y
carga, sin incluir los servicios de mensajería y paquetería; bj comercio
al por menor de gasolina y distribución de gas licuado de petróleo; c) ser
vicios de radiodifusión y otros de radio y televisión, distintos de televi
sión por cable; d) instituciones de banca de desarrollo, en los términos
de la ley de la materia; y e) la prestación de los servicios profesionales y
técnicos que expresamente señalen las disposiciones legales aplicables.
En estas actividades o sociedades, la inversión extranjera no podrá par
ticipar directamente, ni a través de fideicomisos, convenios, pactos so
ciales o estatutarios, esquemas de piramidación u otro mecanismo que
les otorgue contro! o participación alguna, con excepción de los casos
de inversión neutra (art. 6o LIE). Inversión neutra es la realizada en so
ciedades o en fideicomisos que únicamente otorga derechos pecuniarios
a sus tenedores así como derechos corporativos limitados, sin que ten
gan derecho de voto en las asambleas ordinarias generales de las socie
dades o que constituyan series especiales de acciones sin derecho a
voto. La inversión neutra no se computará para determinar el porcenta
je de inversión extranjera en el capital social de sociedades mexicanas
(Título quinto LIE).
En las actividades económicas y sociales con regulación específica,
la inversión extranjera podrá participar en los porcentajes siguientes:
A. Hasta el 10% en: sociedades cooperativas de producción;
B. Hasta el 25% en: a) transporte aéreo nacional; b) transporte en
aerotaxi; y c) transporte aéreo especializado;
C. Hasta el 49% en: a) instituciones de seguros; b) instituciones de
fianzas; c) casas de cambio; d) almacenes generales de depósito;
e) sociedades a las que se refiere el artículo 12 bis de la Ley del
Mercado de Valores; f) administradoras de fondos para el retiro;
g) fabricación y comercialización de explosivos, armas de fuego,
cartuchos, municiones y fuegos artificiales, sin incluir la adqui
sición y utilización de explosivos para actividades industriales y
extractivas, ni la elaboración de mezclas explosivas para el con
70 ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO
1. LA PERSONALIDAD JURÍDICA
El artículo 2o de la LSM otorga personalidad jurídica a las socieda
des mercantiles inscritas en el Registro de Comercio, y también a aque
llas, que sin haber cumplido ese requisito, se exterioricen como tales
frente a terceros. Por su parte, la fracción III del artículo 25 del Código
Civil Federa], atribuye el carácter de personas morales a las sociedades
mercantiles.
La atribución de personalidad jurídica a las sociedades mercantiles
les confiere el carácter de sujetos de derecho, las dota de capacidad jurí
dica de goce y de ejercicio. Esto es, en tanto que personas morales, las
sociedades mercantiles son sujetos de derecho y obligaciones: pueden
ejercitar todos los derechos y asumir todas las obligaciones que sean
necesarios para la realización de la finalidad de su institución (art. 26
Cód. civ.).
La sociedad mercantil es una persona jurídica distinta de la de sus
socios, y, en tal virtud, tiene un patrimonio, un nombre, un domicilio y
una nacionalidad distintos a los de sus socios. El reconocimiento de la
personalidad jurídica —escribe Ferri— determina una completa auto
nomía entre la sociedad y la persona de los socios. La sociedad posee
organización, un patrimonio y una voluntad propios; tiene, además, de
nominación y domicilio también propios.
Frente a terceros la personalidad jurídica de las sociedades mercan
tiles produce importantes efectos. En primer lugar, los acreedores parti
culares de un socio no podrán, mientras dure la sociedad, hacer efecti
vos sus derechos sobre el patrimonio social sino sólo sobre las utilidades
que correspondan al socio según los correspondientes estados financie
ros y cuando se disuelva la sociedad, sobre la cuota o porción que a di
cho socio corresponda en la liquidación (art. 23 LSM). Por otra parte, la
4. LAS APORTACIONES
5. LAS RESERVAS
Las reservas son aquellas inmovilizaciones de las utilidades, im
puestas por la ley (reservas legales) o por los estatutos de la sociedad
(reservas estatutarias), o que eventualmente acuerdan los socios (reser-
7. EL DOMICILIO
8. LA NACIONALIDAD
9. LA FINALIDAD SOCIAL
15. MODIFICACIÓN
DE LA ESCRITURA CONSTITUTIVA
16. LA NULIDAD
DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES
LAS SO CIEDAD ES IR R E G U L A R E S
1. IRREGULARIDAD
DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES
2. EFECTOS DE LA IRREGULARIDAD
DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES
A. R e s p o n s a b il id a d d e l o s r e p r e s e n t a n t e s
DE LAS SOCIEDADES IRREGULARES
B . E f e c t o s e n r e l a c ió n a t e r c e r o s
C. E f e c t o s e n m a t e r ia d e c o n c u r s o m e r c a n t il
D. E f e c t o s e n t r e l o s s o c io s
E . L a s s o c ie d a d e s a n ó n im a s i r r e g u l a r e s
NO p o d r á n e m it ir b o n o s u o b l ig a c io n e s
3. SOCIEDADES IRREGULARES
POR FALTA DE ESCRITURA PÚBLICA
4. MODIFICACIÓN, IRREGULAR
DEL CONTRATO DE SOCIEDAD
Comercio (art. 21, frac. V, Cód. com.). Cuando no se cumplan los requi
sitos mencionados nos encontraremos frente a un caso de modificación
irregular del contrato social, con los siguientes efectos: a) La modifica
ción produce plenamente sus efectos entre los socios; b) La modificación
no podrá oponerse a los terceros de buena fe ni les causará perjuicio;
c) Los terceros podrán aprovecharse de dichas modificaciones en
cuanto les favorezcan. Todo ello a la luz del artículo 26 del Código de
Comercio.
C a p ít u l o VI
LAS SOCIEDADES EN NOMBRE COLECTIVO
Y EN COMANDITA SIM PLE
1. CONCEPTO
3. LA RAZÓN SOCIAL
4. CESIÓN DE DERECHOS
Y ADMISIÓN DE NUEVOS SOCIOS
A. S eparación
Cuando la sociedad tome acuerdos especialmente graves, los socios
minoritarios que hubieren votado en contra tendrán el derecho de sepa
rarse de la sociedad, con la consiguiente liquidación de la parte que Ies
corresponda en el haber social.
Así, el artículo 34 de la LSM establece que cuando en el contrato
social se haya pactado que el mismo pueda modificarse por la mayoría
de los socios, la minoría tendrá el derecho de separarse de la sociedad.
Por su parte, los artículos 38 y 42 disponen el derecho de separación de
los socios cuando, en contra de su voto, el nombramiento de algún ad
ministrador recayese en persona extraña a la sociedad, o cuando el
administrador delegue su encargo, por acuerdo de la mayoría de socios,
en persona extraña a la sociedad.
B. E x c lu sió n
El artículo 50 de la LSM dispone que el contrato de sociedad podrá
rescindirse respecto a un socio y, consecuentemente, la sociedad po
drá excluirlo de la misma, en los casos siguientes: Io Por uso de la firma
LAS SOCIEDADES EN NOMBRE COLECTIVO Y EN COMANDITA SIMPLE 91
social en negocios propios; 2o Por uso del capital social en negocios pro
pios; 3o Por infracción al pacto social; 4o Por infracción a las disposicio
nes legales que rijan el contrato social; 5o Por la comisión de actos frau
dulentos o dolosos contra la sociedad; 6o Por quiebra; 7o Por interdicción;
8o Por inhabilitación para ejercer el comercio.
Además, el artículo 35 de la LSM establece la exclusión de aquellos
socios que realicen por cuenta propia o ajena negocios del mismo géne
ro de los que constituyen el objeto de la sociedad o formen parte de so
ciedades que los realicen, todo ello sin el consentimiento de los demás
socios.
Salvo pacto en contrario, la sociedad en nombre colectivo se disol
verá por la separación o exclusión efe uno de los socios (art. 230 LSM).
Esta disposición es aplicable a las sociedades en comandita simple, en
lo que concierne a los socios comanditados.
El socio que se separe o sea excluido quedará responsable para con
los terceros por todas las operaciones pendientes en el momento de la
separación o exclusión. El pacto en contrario no producirá efecto en
perjuicio de tercero (art. 14 LSM).
El artículo 15 de la LSM establece que en los casos de exclusión o de
separación de un socio (excepto en las sociedades de capital variable), la
sociedad podrá retener la parte de capital y utilidades de aquél hasta
concluir las operaciones pendientes al tiempo de la exclusión o separa
ción, debiendo hacerse hasta entonces la liquidación del haber social
que le corresponda.
C. M u e r t e d e u n s o c io
7. OBLIGACIÓN DE LEALTAD
Los socios de las sociedades en nombre colectivo y en comandita
simple, tienen la obligación de no dedicarse a negocios del mismo géne
ro de los que constituyen el "objeto* de la sociedad. Es éste un deber de
lealtad frente a la sociedad y frente a los demás socios.
92 ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO
8. SOCIOS INDUSTRIALES
10. LA ADMINISTRACIÓN
B. En la s o c ie d a d e n c o m a n d it a s im p l e
11. LA VIGILANCIA
1. CONCEPTO
97
98 ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO
3. EL NOMBRE DE LA SOCIEDAD
4. CONSTITUCIÓN DE LA SOCIEDAD
DE RESPONSABILIDAD LIMITADA
5. NÚMERO DE SOCIOS
El artículo 61 de la LSM dispone que ninguna sociedad de responsa
bilidad limitada podrá tener más de cincuenta socios.2
La sociedad deberá llevar un libro especial de los socios, en el cual
se inscribirán el nonlbre y el domicilio de cada uno, con indicación de
sus aportaciones y, en su caso, la transmisión de las partes sociales
(art. 73 LSM).
7. EL CAPITAL SOCIAL.
El capital social de las sociedades de responsabilidad limitada no
debe ser inferior a la suma de tres millones de pesos, y al constituirse la
sociedad deberá estar íntegramente suscrito el capital social y exhibido
en un cincuenta por ciento (arts. 62 y 64, LSM).4
Las sociedades de responsabilidad limitada pueden aumentar o dis
minuir su capital social (art. 9o LSM).
El aumento o disminución del capital debe ser acordado por la
asamblea de los socios (art. 78, frac. X, LSM).
En los aumentos de capital social se observarán las mismas reglas
que para la constitución de la sociedad (art. 72 LSM), y no podrá efec
tuarse mediante suscripción pública (art. 63 LSM).
En caso de aumento de capital, los socios tendrán, en proporción a
sus partes sociales, preferencia para suscribir tal aumento, a no ser que
dicho privilegio sea suprimido por el contrato social o por el acuerdo de
la asamblea de los socios que decida el aumento (art. 72, LSM).
8. LAS APORTACIONES
Por uso del capital social para negocios propios; c) Por infracción al
pacto social; d) Por infracción a las disposiciones legales que rijan al con
trato social; e) Por la comisión de actos fraudulentos o dolosos contra la
sociedad (arts. 50, fracs. 1, II, III y IV 86 LSM).
En estos casos el socio será excluido de la sociedad, independiente
mente de la responsabilidad civil o penal en que incurra.
12. INTERESES
Establece el artículo 85 de la LSM, que podrá pactarse en el contra
to social que los socios tengan derecho a percibir intereses no mayores
del nueve por ciento anual sobre sus aportaciones, aun cuando no hu
biere beneficios, y por un período máximo de tres años.
Estos intereses (conocidos con el nombre de intereses constructivos)
se pagarán solamente durante el plazo necesario para la ejecución de
los trabajos que según el objeto de la sociedad deban preceder al co
mienzo de sus operaciones, plazo que, como se dijo, no podrá exceder
de tres años (art. 85 LSM).
los socios que representen más de la tercera parte del capital social.
Salvo pacto en contrario, las convocatorias se harán por medio de car
tas certificadas con acuse de recibo, que deberán contener la orden del
día y dirigirse a cada socio por lo menos con ocho días de anticipación
a la fecha de celebración de la asamblea (art. 81 LSM). Serán nulas las
resoluciones de las asambleas, cuando éstas no hayan sido legalmente
convocadas. Sin embargo, aplicando analógicamente el artículo 188 de
la LSM, consideramos que si en el momento de la votación ha estado re
presentada la totalidad de las partes sociales, no se requerirá para la
validez de las resoluciones la previa convocatoria.
Son facultades de la asamblea de los socios: a) Discutir, aprobar,
modificar o reprobar el balance general correspondiente al ejercicio so
cial clausurado, y tomar, con estos motivos, las medidas oportunas (art.
78, frac. I, LSM); b) Proceder al reparto de las utilidades (art. 78, frac.
II, LSM); c) Nombrar y remover a los gerentes, (art. 78, frac. III, LSM);
d) Exigir a los gerentes, en cualquier tiempo, la cuenta de administra
ción correspondiente a su gestión (arts. 43 y 86 LSM); e) Autorizar a los
gerentes la delegación de su encargo (arts. 42 y 86 LSM); f) Ejercitar en
contra de los gerentes la acción de responsabilidad en interés de la so
ciedad (arts. 76, 78, frac. VII, LSM); g) Absolver a los gerentes de su res
ponsabilidad (art. 76 LSM); h) Designar, en su caso, el consejo de vigi
lancia (art. 78, frac. IV, LSM); i) Ejercitar contra los miembros del
consejo de vigilancia las acciones que correspondan para exigirles da
ños y perjuicios (art. 78, frac. VII, LSM); j) Resolver sobre la división de
las partes sociales (art. 78, frac. V, LSM); k) Resolver sobre la amortiza
ción de las partes sociales (art. 78, frac. V, LSM); l) Exigir, en su caso,
las aportaciones suplementarias y las prestaciones accesorias (art. 78,
frac. VI, LSM); m) Consentir en las cesiones de las partes sociales (art.
78, frac. IX, LSM); n) Consentir en la admisión de nuevos socios (art. 78,
frac. IX, LSM); o) Intentar en contra de los socios las acciones que co
rrespondan para exigirles daños y perjuicios (art. 78, frac. VII, LSM); p)
Modificar el contrato social (art. 78, frac. VIII, LSM); q) Decidir sobre
los aumentos y reducciones del capital social (art. 78, frac. X, LSM); r)
Decidir sobre la disolución de la sociedad (arts, 78, frac. XI, y 229, frac.
III, LSM); s) Las demás que le correspondan conforme al contrato social
(art. 78, frac. XII, LSM).
Como regla general, las resoluciones de la asamblea se tomarán por
mayoría de votos de los socios que representen, por lo menos, la mitad
del capital social, a no ser que el contrato social exija una mayoría más
elevada. Salvo disposición en contrario del contrato social, si dicha ma
yoría no se obtiene en la primera reunión, los socios serán convocados
por segunda vez, tomándose en esta segunda reunión las decisiones por
LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA 105
14. LA ADMINISTRACIÓN
La administración de las sociedades de responsabilidad limitada es
tará a cargo de uno o más gerentes, que podrán ser socios o personas
extrañas a la sociedad, designados temporalmente o por tiempo indeter
minado (art. 74 LSM). La gerencia es el instrumento ejecutivo de la
asamblea de los socios y actúa frente a terceros, llevando la representa
ción externa de la sociedad.J0
Los gerentes son nombrados y removidos por la asamblea de los so
cios (art. 78, frac. III, LSM). Salvo pacto en contrario, la sociedad ten
drá el derecho de remover en cualquier tiempo a los gerentes (art. 74
LSM).
Cuando ni el contrato social ni la asamblea hagan designación de
gerentes, todos los socios tendrán ese carácter (arts. 40 y 74 LSM).
15. LA VIGILANCIA
del Ejecutivo Federal (art. 2o, ley citada). Al efecto, deberá presentarse
solicitud ante la Secretaría de Comercio, la que otorgará o negará la au
torización, dentro del término de treinta días contados a partir de la fe
cha en que reciba el ocurso correspondiente, acompañado del proyecto
de escritura constitutiva (art. 3o, ley citada). Otorgada la autorización
necesaria y extendida la escritura correspondiente, sin otro trámite se
inscribirá en el Registro de Comercio (art. 4o, ley citada).
Frente a las sociedades de responsabilidad limitada, las sociedades
que nos ocupan tienen las características siguientes:
a) Se constituirán siempre como sociedades de capital variable (art.
6o, ley citada).
b) Podrán tener más de veinticinco socios (art. 7o, ley citada).
c) El importe de una parte social no podrá exceder del veinticinco
por ciento del capital social (art. 8o, ley citada). Por tanto, nunca podrán
tener menos de cuatro socios.
d) El fondo de reserva legal debe formarse con el veinte por ciento
de las utilidades netas obtenidas anualmente, hasta que alcance un im
porte igual al capital social (art. 9o de la ley citada).
e) Estarán administradas por un consejo de administración com
puesto de tres socios por lo menos (art. 10, ley citada). Los administra
dores garantizarán su manejo en la forma que disponga el contrato so
cial (art. 13° de la ley citada).
f) Deberán constituir siempre un consejo de vigilancia, compuesto
por dos socios como mínimo (art. 10, ley citada).
g) El contrato social determinará los derechos que corresponden a
la minoría en la designación de administradores y miembros del conse
jo de vigilancia; pero en todo caso la minoría que represente un 25% del
capital social nombrará, cuando menos, un consejero y un miembro
del consejo de vigilancia. Sólo podrán revocarse estos nombramientos
cuando se revoquen igualmente los de todos los demás administradores
o miembros del consejo de vigilancia (art. 11 dé la ley citada).
La Secretaría de Economía tiene intervención en el funcionamiento
de estas sociedades, con las atribuciones siguientes: a) Obtener del con
sejo de administración o del consejo de vigilancia informes sobre la
marcha de los negocios sociales; b) Convocar para la celebración de
asambleas cuando no se hayan reunido en las épocas señaladas en el
contrato social, y a falta de estipulación de éste, cuando haya transcu
rrido más de un año sin que se haya celebrado una de dichas asam
bleas; c) Promover ante la autoridad judicial la disolución y liquidación
de la sociedad, cuando existan motivos legales para ello; d) Denunciar
ante el Ministerio Público las irregularidades que tengan carácter delic
LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA 109
i
C a p ít u l o VIII
LA SOCIEDAD ANÓNIMA.
CONCEPTOS GENERALES
1. CONCEPTO
2. LA DENOMINACIÓN SOCIAL
4. REQUISITOS DE CONSTITUCIÓN
La LSM, en su artículo 89, dispone que para proceder a la constitu
ción de una sociedad anónima, se requiere:
a) Que haya dos socios como mínimo y que cada uno de ellos suscri
ba por lo menos una acción; b) Que el capital social no sea inferior a la
suma de cincuenta mil pesos1 y que esté íntegramente suscrito; c) Que
se exhiba en dinero efectivo, cuando menos el veinte por ciento del valor
de cada acción pagadera en numerario; d) Que se exhiba íntegramente
el valor de cada acción que haya de pagarse, en todo o en parte, con
bienes distintos del numerario.
5. NÚMERO DE SOCIOS
La LSM exige (art. 89, fracc. I), como requisito para la constitución
de toda sociedad anónima, la existencia de dos socios como mínimo.
El establecimiento de dos socios como mínimo deriva de las refor
mas a la LSM por decreto publicado en el D.O. el 11 de junio de 1992. El
número mínimo anterior era de cinco socios lo cual considerábamos
como una exigencia legal arbitraria e incomprensible, y cuyos resulta
dos prácticos eran el constante fraude a la ley (socios de paja).
6. EL CAPITAL SOCIAL
J El anterior monto mínimo del capital social era de veinticinco mil pesos habiendo
sido modificado por las reformas a la LSM publicadas en el D.O. el 11 de junio de 1992.
LA SOCJEDAD ANÓNIMA. CONCEPTOS GENERALES 113
7. LA ESCRITURA CONSTITUTIVA
8. FORMAS DE CONSTITUCIÓN
La sociedad anónima puede constituirse en un solo acto (fundación
simultánea), mediante la comparecencia ante notario de los socios que
otorgan la escritura constitutiva, o en forma sucesiva, esto es, mediante
el procedimiento de suscripción pública (art. 90 LSM).
La constitución simultánea no presenta problemas de importancia,
por lo que nos limitaremos a examinar en especial el procedimiento de
suscripción pública, que es típico y característico de este tipo de socie
dades, aunque sea poco usado en nuestra práctica.
A. R e d a c c ió n y d e p ó s it o d e l p r o g r a m a
B. A d h e s io n e s
C. A p o r t a c io n e s
D. A s a m b l e a g e n e r a l c o n s t it u t iv a
E . P r o t o c o l iz a c ió n y r e g is t r o d e l o s e s t a t u t o s
1. CONCEPTO
El capital de las sociedades anónimas se divide en acciones, repre
sentadas (o incorporadas) en títulos de crédito, que sirven para acredi
tar y transmitir la calidad y los derechos de los socios (art. 111 LSM).
La acción, pues, puede estudiarse bajo tres aspectos: como parte del
capital social, como expresión de los derechos y obligaciones de los so
cios y como título de crédito.
ser que el contrato social estipule la emisión de acciones sin valor nomi
nal. Si el capital se integra mediante diversas o sucesivas series de ac
ciones, las menciones del importe del capital social y del número de las
acciones se concretarán, en cada emisión, a los totales que se alcancen
con cada una de dichas series. Cuando así lo prevenga el contrato social
podrá omitirse el valor nominal de las acciones, en cuyo caso se omitirá
también el importe del capital social; e) Las exhibiciones que sobre el
valor de la acción haya pagado el accionista o la indicación de ser libe
rada; f) La serie o número de la acción o del certificado provisional, con
indicación del número total que corresponda a la serie; g) Los derechos
concedidos y las obligaciones impuestas al tenedor de la acción y, en su
caso, las limitaciones al derecho de voto; h) La firma autógrafa de los
administradores que conforme al contrato social deban suscribir el do
cumento, o bien la firma impresa en facsímil, a condición, en este últi
mo caso, de que se deposite el original de las firmas respectivas en el
Registro de Comercio en que se encuentre inscrita la sociedad.
Los títulos de las acciones llevarán adheridos cupones, que se des
prenderán y se entregarán a la sociedad contra el pago de dividendos o
intereses. Los certificados provisionales también podrán tener cupones
(art. 127 LSM).
Recordemos, que según el artículo 23 de la LTOC, en el caso de títu
los nominativos que llevan adheridos cupones, se considerará que son
cupones nominativos, cuando los mismos estén identificados y vincula
dos por su número, serie y demás datos con el título correspondiente.
Únicamente el legítimo propietario del título o su representante le
gal podrán ejercer contra la entrega de los cupones correspondientes,
los derechos patrimoniales que otorgue el título al cual estén adheridos.
Cuando por cualquier motivo se modifiquen las menciones conteni
das en los títulos de las acciones, deberá procederse a su canje y a la
anulación de los expedidos originalmente, o bien bastará que se haga
constar en estos últimos, previa certificación notarial o de corredor pú
blico titulado, dicha modificación (art. 140 LSM).
A. A c c io n e s d e t r a b a jo
B . A c c io n e s d e g o c e
2 Las acciones sin valor nominal, en “Boletín del Instituto de Derecho Comparado de
México”, Núm. 8, 1950, p. 9.
126 ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO
LA SOCIEDAD ANÓNIMA.
LA ASAMBLEA DE ACCIONISTAS
1. CONCEPTO
2. REUNIÓN
3. CONVOCATORIA
4. ACTAS
7. ASAMBLEAS ESPECIALES
La LSM opone al concepto de asamblea general el de asamblea
especial.
Cuando se haya pactado en la escritura constitutiva que el capital
social se divide en varias clases de acciones con derechos especiales
para cada una, los accionistas que formen cada categoría deberán reu
nirse para tratar de cualquier proposición que pueda afectar sus dere-
136 ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEJICANO
L LOS ADMINISTRADORES
2. PODERES Y OBLIGACIONES
3. NOMBRAMIENTO Y REVOCACIÓN
4. CONSEJO DE ADMINISTRACIÓN
5. LA GERENCIA
6. CAUCIÓN
El otorgamiento de garantía por parte de los administradores y ge
rentes de las sociedades dejó de tener carácter obligatorio a partir de
las reformas a la LSM publicadas en el D.O. el 1] de junio de 1992. Con
anterioridad a estas reformas, los arts. 152 y 153 establecían que la ga
rantía se determinaría por los estatutos o, en su defecto, por la asam
blea general de accionistas, así como que no podrían inscribirse en el
Registro de Comercio sus nombramientos si no comprobaban haber
otorgado la garantía establecida.
La redacción actual del art. 152 de la LSM señala que los estatutos o
la asamblea general de accionistas podrán establecer la obligación para
los administradores y gerentes de prestar garantía para asegurar las
responsabilidades que pudieran contraer en el desempeño de sus encar
gos, y el art. 153 de la misma ley establece la obligación de inscripción
en el Registro de Comercio, siempre que los estatutos o la asamblea es
tablezcan dicha obligación.
7. DEBER DE LEALTAD
Cuando el administrador, por cuenta propia o ajena, tenga, en una
operación cualquiera, intereses opuestos a los de la sociedad, deberá
manifestarlo así a los demás administradores, y abstenerse de toda deli
beración y resolución (art. 156 LSM).
El administrador que contravenga la disposición citada, será res
ponsable de los daños y perjuicios que se causen a la sociedad por dicho
motivo (art. 156 LSM).
Consideramos aplicable esta disposición a los gerentes.
8. RESPONSABILIDAD
1. LOS COMISARIOS
La vigilancia de la administración de la sociedad anónima corres
ponde a los comisarios, que constituyen un órgano especial de control
sobre la gestión de los administradores.
La LSM exige con carácter obligatorio, la existencia de ese órgano
de vigilancia. Así, el artículo 164 de la LSM establece que la vigilancia de
las sociedades anónimas estará a cargo de uno o varios comisarios,
temporales y revocables, que pueden ser socios o personas extrañas a la
sociedad.
Existen algunas reglas especiales para cierto tipo de sociedades res- N
pecto a su vigilancia. Tenemos, por ejemplo, que para las instituciones 5
de banca múltiple, el órgano de vigilancia estará integrado por lo menos
por un comisario designado por los accionistas de la serie "0” y, en su
caso, un comisario nombrado por los de la serie “L”, así como sus res
pectivos suplentes. El nombramiento de comisarios deberá hacerse en
asamblea especial por cada serie de acciones (art. 26 LIC).
Por su parte, el órgano de vigilancia de las instituciones de banca de
desarrollo estará integrado por dos comisarios, de los cuales uno será
nombrado por la Secretaría de la Función Pública y el otro por los titu
lares de los certificados de aportación patrimonial de la serie "B". Por
cada comisario propietario se nom brará el respectivo suplente. Los co
misarios tendrán las más amplias facultades para examinar los libros
de contabilidad y demás documentación de la sociedad nacional de cré
dito de que se trate, incluida la de su consejo, así como para llevar a
cabo todos los demás actos que requiera el adecuado cumplimiento de
sus funciones, y tendrá el derecho de asistir a las juntas del consejo di
rectivo con voz. La designación de comisarios que realicen los tenedo
res de los certificados de aportación patrimonial de la serie “B” corres
ponderá a quien o quienes en su conjunto mantengan la mayoría de
dicha serie. En el supuesto de que el titular sea el Gobierno Federal, la
designación correspondiente la realizará el Secretario de Hacienda y
Crédito Público (art. 44 LIC).
145
i
146 ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO
2. PODERES Y OBLIGACIONES
caso en que lo juzguen conveniente (arts. 183, 184, 185 LSM); g) Asistir
con voz, pero sin voto, a todas las sesiones del consejo de administra
ción, a las cuales deberán ser citados; h) Asistir con voz, pero sin voto, a
las asambleas de accionistas.
Los comisarios deberán obrar por iniciativa propia o como conse
cuencia de la denuncia presentada por cualquier accionista. Así, el ar
tículo 167 de la LSM dispone que los accionistas podrán denunciar por
escrito a los comisarios los hechos que estimen irregulares en la admi
nistración, y que éstos deberán mencionar las denuncias en sus infor
mes a la asamblea general y formular acerca de ellas las consideracio
nes y proposiciones que estimen pertinentes.
3. NOMBRAMIENTO Y REVOCACIÓN
4. CAUCIÓN
5. DEBER DE LEALTAD
6. RESPONSABILIDAD
Los comisarios, dice el artículo 169 de la LSM, serán individualmen
te responsables para con la sociedad por el cumplimiento de las obliga
ciones que la ley y los estatutos les imponen.
Se p recisa que c ad a uno de los c o m isario s será in d iv id u alm en te re sp o n sa
ble p a ra con la sociedad p o r el cu m p lim ie n to de las obligaciones que la ley
y los estatu to s les im ponen, a c la rá n d o se a sí que c a d a uno de esos co m isa
rios p o d rá desem peñar, aisla d a m e n te de los dem ás, las lab o res de v ig ilan
cia que le incu m b en (E xposición de M otivos de la LSM).
1. CONCEPTO
149
150 ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO
4. CAPITAL SOCIAL
El capital de las sociedades en comandita por acciones estará divi
dido en acciones. Son aplicables en esta materia las disposiciones relati
vas a las sociedades anónimas.
5. ACCIONES
6. ÓRGANOS DE LA SOCIEDAD
Lo relativo a los órganos de la sociedad en comandita por acciones:
asamblea de accionistas, administración y vigilancia, queda regido por
las disposiciones dictadas para las sociedades anónimas.
Por lo que se refiere a la administración, sin embargo, es convenien
te indicar que los socios comanditarios no pueden ejecutar actos de ad
ministración, bajo la pena de incurrir en responsabilidad solidaria por
las operaciones que realicen si contravienen tal disposición.
C a p ít u l o XIV
LAS SOCIEDADES DE CAPITAL VARIABLE
1. CONCEPTO
El último párrafo del artículo Io de la LSM establece que cualesquie
ra de las sociedades reglamentadas por la misma, podrá constituirse
como sociedad de capital variable. Se trata, pues, de una modalidad
que las sociedades mercantiles pueden adoptar, y no de un tipo distinto
a los enumerados por el referido artículo Io de la LSM.
Las sociedades cooperativas y las sociedades de responsabilidad li
m itada de interés público por imperativo legal, serán siempre socieda
des de capital variable (art. 11, frac. II LSC y art. 60 Ley Sociedades de
Responsabilidad Limitada de Interés Público).
Por regla general, el aumento o reducción del capital de una socie
dad supone la modificación de su escritura constitutiva. Por el contra
rio, en aquellas que hayan adoptado la modalidad de capital variable, la
alteración de dicho capital no implica formalmente cambio de ninguna
especie.
En efecto, dispone el artículo 213 de la LSM que, en las sociedades
de capital variable, el capital será susceptible de aumento por aportacio
nes posteriores de los socios o por admisión de nuevos socios, y de re
ducción por retiro parcial o total de las aportaciones, sin más formali
dades que las previstas por el capítulo VIII de la propia LSM, que
examinaremos a continuación.
Las sociedades de capital variable se regirán por las disposiciones
que correspondan al tipo de sociedad que haya adoptado esa modali
dad, salvo las modificaciones que indicaremos oportunamente (art. 214
LSM).
rá contener las condiciones que se fijen para el aumento del capital (art-
216 LSM).
En las sociedades anónimas y en las sociedades en comandita por
acciones, el contrato social o la asamblea general extraordinaria de ac
cionistas determinarán los aumentos de capital y la forma y términos
en que deban hacerse las correspondientes emisiones de acciones. Las
acciones emitidas y no suscritas (acciones de tesorería) se conservarán
en poder de la sociedad para entregarse a medida que vaya realizándo
se su suscripción (art. 216 LSM).
1 El artículo 62 de la LSM señala como capital mínimo para constituir una S.R.L la
cantidad de tres millones de pesos, cifra que se introduce en reforma de 11 de junio de
1992. Cabe recordar que por decreto publicado en el D.O. con fecha 22 de junio de 1992,
se crea una nueva unidad monetaria, quitándosele tres ceros al peso mexicano, por lo
que dicha cantidad debe entenderse como tres mil pesos.
LAS SOCIEDADES DE CAPITAL VARIABLE 153
6. LIBRO DE REGISTRO
1. DISOLUCIÓN
DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES
155
156 ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO
A. P o r e x p ir a c ió n d e l p l a z o d e d u r a c ió n e s t ip u l a d o
EN EL CONTRATO SOCIAL
D. P o r la p é r d id a d e l a s d o s t e r c e r a s pa r t e s
O MÁS DEL CAPITAL SOCIAL
E . P o r q u e e l n ú m e r o d e a c c io n is t a s
LLEGUE A SER INFERIOR A DOS
4. EFECTOS DE LA DISOLUCIÓN
5. LA LIQUIDACIÓN
DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES
ó. LOS LIQUIDADORES
Los liquidadores, una vez cubiertas las deudas sociales, deberán li
quidar a cada socio la parte que le corresponda en el haber social (arts.
242, frac. IV, 246 y 247 LSM).
Ningún socio —dice el artículo 243 de la LSM— podrá exigir de los
liquidadores la entrega total del haber que le corresponda; pero sí la
parcial que sea compatible con los intereses de los acreedores de la so
ciedad, mientras no estén extinguidos sus créditos pasivos o se haya de
positado su importe si se presentare inconveniente para hacer su pago.
El acuerdo sobre distribución parcial deberá publicarse en el periódico
oficial del domicilio de la sociedad, y los acreedores de ésta, separada o
conjuntamente, podrán oponerse ante la autoridad judicial a dicha dis
tribución, desde el día en que se haya tomado la decisión hasta cinco
días después de la publicación. La distribución se suspenderá mientras
la sociedad no pague los créditos de los opositores o no los garantice a
satisfacción del juez, o hasta que cause ejecutoria la sentencia que de
clare que la oposición es infundada (arts. 9o y 243 LSM).
En la liquidación de las sociedades mercantiles, una vez pagadas las
deudas sociales, la distribución de) remanente del patrimonio entre los
socios (cuota de liquidación) debe hacerse de acuerdo con las reglas si
guientes, salvo que exista estipulación distinta en el contrato social o en
las bases fijadas por los socios:
A. En las sociedades en nombre colectivo, en comandita simple y de
responsabilidad limitada, la distribución se efectuará en la forma si
guiente: a) Si los bienes que forman el haber social son de fácil división,
se repartirán proporcionalmente a la representación de cada socio en !a
masa común; b) Si los bienes fueren de diversa naturaleza, se fracciona
rán en las partes proporcionales respectivas, compensándose entre los
socios las diferencias que hubiere; c) Una vez formados los lotes, el liqui
dador convocará a los socios a una junta o asamblea en la que les dará
a conocer el proyecto correspondiente, y aquéllos gozarán de un plazo
de ocho días hábiles, a partir del siguiente a la fecha ¡de la reunión, para
exigir modificaciones, si creyeren perjudicados sus derechos; d) Si los
socios manifestaren expresamente su conformidad, o si durante el plazo
indicado en el punto anterior no formularen observaciones, se les ten
drá por conformes con el proyecto y el liquidador hará la respectiva
adjudicación, otorgándose, en su caso, los documentos que procedan; e)
Si durante el plazo a que se refiere el punto c), los socios hicieren obser
vaciones al proyecto de división, el liquidador convocará a una nueva
reunión en el plazo de ocho días, para que de mutuo acuerdo se hagan
al proyecto las modificaciones necesarias, y si no fuere posible obtener
DISOLUCIÓN y LIQUIDACIÓN DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES 161
163
164 ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO
2. TRANSFORMACIÓN
DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES
I. CONCEPTO
169
170 ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO
2. NATURALEZA MERCANTIL
DE LAS SOCIEDADES COOPERATIVAS
3. CLASE DE COOPERATIVAS
A. S o c ie d a d e s c o o p e r a t iv a s
DE RESPONSABILIDAD LIMITADA
B . S o c ie d a d e s c o o p e r a t iv a s
DE RESPONSABILIDAD SUPLEMENTADA
En las que los socios responden a prorrata por las operaciones so
ciales, hasta por la cantidad determinada en el acta constitutiva (art. 14
LSC).
C. S o c ie d a d e s c o o p e r a t iv a s d e c o n s u m id o r e s
DE BIENES Y /O SERVICIOS
D. S o c ie d a d e s c o o p e r a t iv a s
DE PRODUCTORES DE BIENES Y/O SERVICIOS
E . S o c ie d a d e s c o o p e r a t iv a s d e a h o r r o y p r é s t a m o
Se rigen por la LSC, así como por la Ley para Regular las Activida
des de las Sociedades Cooperativas de Ahorro y Préstamo (LASCAP,
D.O. 13 de agosto de 2009) y son aquellas constituidas y organizadas
conforme a la LSC, independientemente del nombre comercial, razón o
denominación social que adopten, que tengan por objeto realizar opera
ciones de ahorro y préstamo con sus socios; y quienes forman parte del
sistema financiero mexicano con el carácter de integrantes del sector
social sin ánimo especulativo y que reconozcan que no son intermedia
rios financieros con fines de lucro (art. 2 frac. X LASCAP). La LSC seña
la que se entenderá como ahorro, la captación de recursos a través de
depósitos de ahorro de dinero de sus socios; y como préstamo, la colo
cación y entrega de los recursos captados entre sus mismos socios (art.
33 LSC). Estas sociedades se constituirán con un mínimo de veinticinco
socios (art. 33 Bis LSC). Las sociedades cooperativas de ahorro y présta
mo tienen requisitos especiales de constitución y comúnmente suelen
encontrarse bajo las denominaciones de caja, caja popular, caja coope
rativa, caja de ahorro, caja solidaria, entre otros (arts. 33 Bis 1, 33 Bis 2
y 33 Bis 3 LSC).
F. S o c ie d a d e s c o o p e r a t iv a s d e p a r t ic ipa c ió n esta ta l
G. S o c ie d a d e s c o o p e r a t iv a s d e v iv ie n d a
4. PERSONALIDAD JURÍDICA
5. CONSTITUCIÓN
A. E l acta c o n s t it u t iv a
B . L a s b a s e s c o n s t it u t iv a s
C. Au t o r iz a c ió n o f ic ia l y r e g i s t r o
visión Social, y una vez otorgada ésta, debían inscribir su acta constitu
tiva en el Registro Cooperativo Nacional.3 El art. 20 de la nueva ley esti
pula que la vigilancia de las sociedades cooperativas estará a cargo de
las dependencias locales o federales que, de acuerdo con sus atribucio
nes, deban intervenir en su buen funcionamiento, y ya no entre las atri
buciones del Ejecutivo Federal.
De conformidad con la nueva ley de 1994, las sociedades cooperati
vas gozarán de personalidad jurídica y capacidad de obligarse desde el
momento de la firma de su acta constitutiva.4 Dicha acta se inscribirá
en el Registro Público de Comercio que corresponda al domicilio social
de la cooperativa. El régimen de responsabilidad que adopte la sociedad
cooperativa surtirá efectos, sin embarco, a partir de su inscripción en el
Registro Público de Comercio; las personas que realicen actos jurídicos
como representantes o mandatarios de- la sociedad cooperativa no ins
crita en el Registro Público de Comercio, responderán del cumplimiento
de las obligaciones sociales frente a terceros, subsidiaria, solidaria e ili
mitadamente, sin perjuicio de la responsabilidad penal en que hubieren
incurrido (arts. 13 y 15, LSC).
Para el registro de las sociedades cooperativas de participación es
tatal deberá haber manifestación de la autoridad correspondiente de
que existe acuerdo con la sociedad cooperativa de que se trate para dar
le en administración los elementos necesarios para la producción. En
caso de no existir dicha manifestación, les será negado el registro (art.
18, LSC).
El acta constitutiva de la sociedad se inscribirá en el Registro Públi
co de Comercio que corresponda a su domicilio social (Art. 113, LSC).
Los actos relativos a la constitución y registro de las sociedades coo
perativas estarán exentos de impuestos y de derechos fiscales de carác
ter federal (art. 91, LSC).5
D. M o d if ic a c ió n d e l a s b a s e s c o n s t it u t iv a s
6. PATRIMONIO
7. CAPITAL SOCIAL
8. APORTACIONES
9. CERTIFICADOS DE APORTACIÓN
dichos fondos sociales; sin embargo, los artículos siguientes establecen la obligación de
constituirlos. Se trata, a nuestro entender, de un descuido del legislador.
I A SOCIEDAD COOPERATIVA 179
13. OBJETO
La fracción II del artículo 16 de la LSC dispone que las bases consti
tutivas deberán contener el objeto de la sociedad, expresando concreta
mente cada una de las acciones a desarrollar.
La legislación anterior se basaba en el supuesto jurídico esencial de
que las sociedades cooperativas no debían perseguir fines de lucro.
Congruente con ello, prohibía que las cooperativas desarrollaran activi
dades distintas a las legal mente autorizadas y que se les autorizaran
actividades conexas. Inclusive, la realización de actividades comple
mentarias o similares necesitaba autorización expresa de la Secretaría
del Trabajo y Previsión Social.
Como ya se señaló, la nueva ley establece que las cooperativas po
drán desarrollar cualquier actividad económica lícita, ampliando ad li~
bitum el marco de actividades de las cooperativas (ver inciso 3, “Clases
de cooperativas").
14. DURACIÓN
Las sociedades cooperativas deben constituirse siempre con dura
ción indefinida (Art. 11, frac. IV, LSC).
16. SOCIOS
Las cooperativas se integrarán con número variable de socios, que
no podrá ser menor de cinco (y veinticinco, las de ahorro y préstamo).
La ley establece que habrá igualdad esencial en derechos y obligaciones
de los socios e igualdad de condiciones para las mujeres (art. 11, LSC).
Las bases constitutivas de la sociedad cooperativa determinarán de
beres, derechos, aportaciones, causas de exclusión y demás requisitos
relativos a los socios, que no podrán ser inferiores a los estipulados por
la ley. Se observarán al respecto, en términos generales, las disposicio
nes siguientes: a) La obligación de los socios de consumir o utilizar los
servicios que las sociedades cooperativas de consumidores les brindan;
b) En las sociedades cooperativas de productores, el trabajo que deben
aportar los socios puede ser físico, intelectual, o de ambos géneros; c)
Se establecerán las sanciones a los socios que no concurran a las asam
bleas generales, juntas o reuniones de la sociedad cooperativa, conside
rando las responsabilidades y actividades propias de la mujer; d) Se es
tablecerán las sanciones contra la falta de honestidad en la conducta o
en el manejo de fondos por parte de socios y dirigentes; e) Se establece
rán los estímulos que correspondan a los socios que cumplan cabalmen
te con sus obligaciones; y f) Se establecerá la oportunidad de ingreso a
las mujeres, en particular a las que tengan la responsabilidad de una
familia (art. 64, LSC).
Las sociedades cooperativas deberán afiliar obligatoriamente a los
socios que aporten su trabajo personal, así como a los trabajadores de la
cooperativa, a los sistemas de seguridad social (art. 57, LSC). Las socie
dades cooperativas en general aportarán el cincuenta por ciento de las
primas por los seguros de enfermedades y maternidad, invalidez, vejez,
cesantía en edad avanzada y muerte, previstos en la Ley del Seguro So
cial, y el gobierno federal contribuirá con el otro cincuenta por ciento,
de acuerdo con lo previsto en los artículos 116 y 179 de la propia ley.
veinte días naturales para que manifieste por escrito lo que a su dere
cho convenga ante eí consejo de administración o ante la comisión de
conciliación y arbitraje si existiere, de conformidad con las bases consti
tutivas o del reglamento interno de la sociedad cooperativa. Cuando un
socio considere que su exclusión ha sido injustificada, podrá ocurrir a
los órganos jurisdiccionales correspondientes.
23. CONVOCATORIA
24. CELEBRACIÓN
27. LA ADMINISTRACIÓN
29. FUNCIONAMIENTO
DEL CONSEJO DE ADMINISTRACIÓN
30. LA GERENCIA
31. CAUCIÓN
32. LA VIGILANCIA
operación y controlar sus efectos sobre los excedentes y el valor del capi
tal social de la cooperativa. Ambos comités estarán integrados por no
menos de tres personas, ni más de siete y serán designados o removidos
por en consejo de administración (arts. 34, frac. V y 46 Bis, LSC).
A. C o n c e p t o
B. P e r s o n a l id a d ju r íd ic a
C. C o n stit u ció n
D . A u t o r iz a c ió n y v i g il a n c i a
E . R e g is t r o
F. D e n o m in a c ió n
G. O b je t o
H . S o c io s
I. ÓRGANOS DE LA SOCIEDAD
J. P r o m o c ió n
1. OBLIGACIONES PROFESIONALES
DE LOS COMERCIANTES
2. PUBLICIDAD MERCANTIL
3. EL REGISTRO DE COMERCIO
mentos que prevean las leyes respectivas (art. 25, Cód. com.). Los
documentos de procedencia extranjera, que se refieran a actos que de
ban inscribirse en el Registro, podrán constar previamente en instru
mento público otorgado ante notario o corredor público, para tal efecto;
por su parte, las sentencias dictadas en el extranjero sólo se registrarán
cuando medie orden de autoridad mexicana competente, de conformi
dad con las disposiciones internacionales en materia de homologación
aplicables (art. 26, Cód. com.).
Cuando alguno de los actos o contratos (cuya inscripción en el Re
gistro de Comercio sea obligatoria deba, además, ser inscrito en el Regis
tro Público de la Propiedad o en registros especiales, su inscripción en
dichos registros será suficiente para que surtan los efectos correspon
dientes del derecho mercantil, siempre y cuando en el registro de Co
mercio se tome razón de dicha alta y de las modificaciones a la misma
(art. 22, Cód. com.).
Los registradores no podrán denegar o suspender la inscripción
de los actos que conforme al Reglamento o lineamientos se consideren de
registro inmediato. En los demás casos, tampoco podrán denegar o sus
pender la inscripción de los documentos mercantiles que se les presen
ten, salvo cuando el acto o contrato que en ellos se contenga no sea de
los que deban inscribirse; esté en manifiesta contradicción con los con
tenidos de asientos regístrales preexistentes, o cuando el documento de
que se trate no exprese, o exprese sin claridad suficiente, los datos que
deba contener. En caso de que una autoridad administrativa o judicial
ordene que se registre un instrumento rechazado, la inscripción surtirá
efectos desde que por primera vez se presentó. El registrador suspende
rá la inscripción de los actos a inscribir, siempre que existan defectos u
omisiones que sean subsanables. En todo caso se requerirá al interesa
do para que en el plazo de cinco días hábiles siguientes a que surta efec
tos la notificación que para tal efecto se haga, las subsane, en el enten
dido de que, de no hacerlo, se tendrá por desechada la solicitud (arts. 30
Cód. com. y 18 del Reglamento del Registro Público de Comercio).
La rectificación de algún asiento de la base de datos del Registro de
Comercio, ya sea por error material o de concepto sólo procederá cuan
do exista discrepancia entre el instrumento donde conste el acto y la
inscripción (art. 32 Cód. com.).
Los documentos inscritos producirán su efecto legal, dice el artículo
29 del Código de Comercio, desde la fecha de su inscripción, sin que
puedan invalidarlos otros anteriores o posteriores no registrados.
Cuando se omita la inscripción de los documentos que conforme a
la ley mercantil deban registrarse, tales documentos sólo producirán
efectos jurídicos entre los que lo celebren, y no podrán producir perjui-
OBLIGACIONES PROFESIONALES DE LOS COMERCIANTES 203
4. REGISTROS ESPECIALES
A. R e g is t r o P ú b l ic o M a r ít im o N a c io n a l
(a r t s . 10 y 17, L N )
B . R e g is t r o A e r o n á u t ic o M e x ic a n o
C. R e g ist r o N acional de I n v e r s io n e s E x t r a n je r a s
5. CONTABILIDAD MERCANTIL
6. INFORMACIÓN FINANCIERA
DE LAS SOCIEDADES ANÓNIMAS
7. SANCIONES
Excepto para el caso de que los libros de contabilidad se lleven en
idioma extranjero, no existe en nuestra legislación mercantil sanción di
recta para el incumplimiento de las obligaciones de los comerciantes en
relación con dichos libros.
Sí existe sanción, sin embargo, en el Código Fiscal de la Federación,
el que considera infracciones relacionadas con la obligación de llevar
contabilidad, las siguientes: a) No llevar contabilidad; b) No llevar algún
libro o registro especial a que obliguen las leyes fiscales; no cumplir con
las obligaciones sobre valuación de inventarios o no llevar el procedi
miento de control de los mismos, que establezcan las disposiciones fis
cales; c) Llevar la contabilidad en forma distinta a como las disposicio
nes de este Código o de otras leyes señalan; llevarla en lugares distintos
a los señalados en dichas disposiciones; d) No hacer los asientos corres
pondientes a las operaciones efectuadas; hacerlos incompletos, inexac
tos o fuera de los plazos respectivos; e) No conservar la contabilidad a
disposición de las autoridades por el plazo que establezcan las disposi
ciones fiscales; f) No expedir o no entregar comprobante de sus activi
dades, cuando las disposiciones fiscales lo establezcan, o expedirlos sin
requisitos fiscales; g) Microfilmar o grabar en discos ópticos o en cual
quier otro medio que autorice la Secretaría de Hacienda y Crédito Pú
blico mediante disposiciones de carácter general, documentación o in
formación para efectos fiscales sin cumplir con los requisitos que
establecen las disposiciones relativas; h) Expedir comprobantes fiscales
asentando nombre, denominación, razón social o domicilio de persona
distinta a la que adquiere el bien, contrate el uso o goce temporal de
bienes o el uso de servicios; i) No dictaminar sus estados financieros en
los casos en que esté obligado a ello, o no presentar dicho dictamen
dentro del término previsto por las leyes fiscales; j) No cumplir con los
requisitos señalados por los artículos 31, fracción I y 176, fracción III de
la Ley del Impuesto sobre la Renta y expedir los comprobantes corres
pondientes, tratándose de personas autorizadas para recibir donativos
deducibles; k) No expedir o acompañar la documentación que ampare
mercancías en transporte en territorio nacional; l) No tener en opera
208 ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO
Por su parte, la fracción III del referido artículo 1295 del Código de
Comercio, establece que si uno de los comerciantes no presentare sus
libros o manifestare no tenerlos, harán fe en su contra los de su adver
sario, llevados con todas las formalidades legales, a no demostrar que
la carencia de dichos libros procede de fuerza mayor, y salvo siempre la
prueba en contra de los asientos exhibidos, por otros medios admisibles
en juicio.
8. SECRETO DE LA CONTABILIDAD
Y EXHIBICIÓN DE LOS LIBROS
9. LIBROS SOCIALES
Nuestra legislación impone a las sociedades m ercantiles la obli
gación de llevar determinados libros, que vamos a examinar a conti
nuación:
A. S o c ie d a d e s d e r e sp o n s a b il id a d lim itada
1. CONCEPTO Y CLASE
2. AUXILIARES DEPENDIENTES
A. F actores
Todo comerciante, dice el artículo 309 del Código de Comercio, en
el ejercicio de su tráfico, podrá constituir factores.
Son factores las personas que tienen a su cargo la dirección de al
guna empresa o están autorizados para contratar respecto a todos los
negocios que conciernen a la misma, por cuenta y en nombre del titular
de dicha empresa (art. 309 Cód. com.).
En la práctica, los factores son mejor conocidos con el nombre de
gerentes o administradores.
Así pues, factor es la persona a quien un comerciante coloca al fren
te de su empresa. “Es el primero entre los empleados del comerciante,
lo caracteriza el hallarse investido de una representación, general."1
El artículo 310 del Código de Comercio establece que los factores
deberán tener la capacidad necesaria para obligarse, y poder o autori
zación por escrito del comerciante por cuya cuenta hagan el tráfico
Sin embargo, consideramos, con Mantilla Molina,2 que la omisión
de la forma escrita del poder o autorización del factor, ni las limitacio
nes a sus facultades, son oponibles a terceros de buena fe. Los argumen
tos del autor citado, que hacemos nuestros, son, en síntesis, los siguien
tes: a) El Código de Comercio considera factores tanto a los que están
autorizados para contratar como a los que tienen la dirección de una
empresa; luego basta el poder tácito que resulta del hecho de dirigir
la empresa; b) El artículo 315 del Código de Comercio pone a cargo del
principal los actos de los factores, aunque hayan excedido sus faculta
des o las hayan transgredido, siempre que estén comprendidos en el giro
o tráfico de que están encargados; luego es el hecho objetivo de la refe
rencia a la empresa lo que, frente a terceros, funda el poder del factor y
no la autorización escrita que le haya podido otorgar el comerciante.
Por otra parte, la limitación al poder del factor, solamente afecta las
relaciones entre aquél y su principal, pero no puede oponerse a terceros
de buena fe, con base en los ya citados artículos 309 y 315 del Código de
Comercio. La apariencia jurídica que deriva del hecho de que una per
sona está al frente de una empresa, haciendo suponer en la misma las
facultades suficientes, plenas, en relación con los actos de la empresa,
debe ser rígidamente protegida en beneficio de los terceros de buena fe.
Sin embargo, en un caso sí tienen eficacia frente a terceros las limi
taciones al poder del factor. Nos referimos al caso de la suscripción de
B. D e p e n d ie n t e s d e c o m e r c io
3. AUXILIARES AUTÓNOMOS
A. C o r r e d o r e s
3 Por otro lado, en el Reglamento de la ley se establece que, cuando en las leyes o
reglamentos se haga referencia a "notario o fedatario público', “escritura", protocolo” y
“protocolización", se entenderá que se refiere a ‘corredor público", a la “póliza expedida
por corredor", a cualquier 'libro de registro del corredor" y al hecho de ‘asentar algún
acto en los libros de registro del corredor", respectivamente {art. 6o Reglamento LFCP).
* Curso de derecho mercantil, T. I, p. 222.
5 Instituciones de derecho mercantil, p. 228.
LOS AUXILIARES DEL COMERCIANTE 219
B. C o m isio n ist a s
C. Ag e n t e s
La LN (art. 19) dice que los agentes generales de las empresas navie
ras serán considerados como mandatarios mercantiles o comisionistas
de los navieros.
El artículo 75, fracción X, del Código de Comercio, considera como
actos de comercio a las empresas de agencia.
S e g u n d a Pa r te
iI
i
Ca p ít u l o I
PARTE GENERAL
1. INTRODUCCIÓN
i
226 ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO
B. P uras, c o n d i c io n a l e s y a p l a z o
C. C o n j u n t i v a s y a l t e r n a t iv a s
D. M ancom unadas y s o l id a r ia s
Cuando, tratándose de una misma obligación, hay pluralidad de
deudores o de acreedores, existe mancomunidad. En este caso, el crédi
to o !a deuda se considerarán divididos en tantas partes (que la ley pre
sume iguales, salvo pacto en contrario) como deudores o acreedores
haya, y cada parte constituye una deuda o un crédito distinto uno de
otro (arts. 1984, 1985 y 1986 Cód. civ.).
Además de la mancomunidad puede existir la solidaridad. La soli
daridad es activa cuando dos o más acreedores tienen el derecho de
exigir, cada uno de por sí, el cumplimiento total de la obligación. Hay
solidaridad pasiva cuando dos o más deudores reportan la obligación de
prestar, cada uno de por sí, en su totalidad, la prestación debida (art.
1987 Cód. civ.).
La solidaridad —dice el artículo 1988 del Código Civil Federal— no
se presume. Para su existencia —añade—, se requiere la declaración
expresa de la ley o de la voluntad de las partes. Falta en nuestra legisla
ción mercantil la disposición que presuma la solidaridad en las obliga
ciones mercantiles, al contrario de lo que se establece en otros sistemas
legales. El proyecto del Código de Comercio mexicano sí dispone, como
regla general, que cuando haya pluralidad de deudores se presume que
se han obligado solidariamente (art. 5o del título complementario del
proyecto citado). Disposición que es adecuada a las necesidades del trá
fico mercantil.
El artículo 4o de la LTOC sí establece que en las operaciones de cré
dito reguladas por la misma, se presume que los codeudores se obligan
solidariamente.
E . D iv is ib l e s e in d iv is ib l e s
5. MONEDA DE PAGO
7. LA CLÁUSULA PENAL
Los contratantes pueden estipular cierta prestación como pena para
el caso de que la obligación no se cumpla o no se cumpla de la manera
convenida. Cuando tal estipulación exista, en caso de incumplimiento,
no podrán reclamarse, además, los daños y perjuicios sufridos (art.
1840, Cód. civ.).
La nulidad del contrato importa la de la cláusula penal, pero la nu
lidad de ésta no acarrea la de aquél (art 1841 Cód. civ.).
La pena no podrá exceder ni en valor ni en cuantía a la obligación
principal (art. 1843 Cód. civ.). Cuando la obligación sea cumplida par
cialmente, la pena se modificará en la misma proporción (art. 1844
Cód. civ.). Si la modificación no pudiere ser exactamente proporcional,
el juez reducirá la pena de una manera equitativa, teniendo en cuenta la
naturaleza y demás circunstancias de la obligación (art. 1845 Cód. civ.).
Cuando en un contrato mercantil se haya fijado una pena para el
caso de incumplimiento, la parte perjudicada podrá exigir el cumpli
miento del contrato o la pena establecida; pero utilizando una de estas
dos acciones quedará extinguida la otra, a menos que aparezca haberse
A. El c o n se n t im ie n t o
1 S a la n d r a , C u r s o d e d e r e c h o m e r c a n ti l, p. 17.
* Teoría general de las obligaciones, T. 1, p. 141.
PARTE G EN E R A L 231
9 TENA, D e r e c h o m e r c a n t i l m e x i c a n o . T. I, p. 307.
232 ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO
B. Ob je t o
De acuerdo con el artículo 1824 del Código Civil Federal, son objeto
de los contratos: Io La cosa que el obligado debe dar; 2o El hecho que el
obligado debe hacer o no hacer.
Para poder ser objeto de contrato, las cosas deben reunir los requi
sitos siguientes: Io Existir en la naturaleza; 2o Ser determinadas o de-
terminables; 3o Estar en el comercio. Las cosas futuras pueden ser obje
to de contrato (arts. 1825 y 1826 Cód. civ.).
El hecho positivo o negativo (acción u omisión) objeto del contrato,
debe ser: Io, Posible. Es imposible el hecho que no puede existir porque
es incompatible con una ley de la naturaleza o con una norma jurídica
que debe regirlo necesariamente y que constituye un obstáculo insupe
rable para su realización. No se considera imposible el hecho que no
pueda ejecutarse por el obligado, pero sí por otra persona en lugar de él
(arts. 1827, 1828 y 1829 Cód. civ.). 2o, Lícito. Es ilícito el hecho que es
contrario a las leyes de orden público o a las buenas costumbres (arts.
1827 y 1830 Cód. civ.). El artículo 77 del Código de Comercio establece
que las convenciones ilícitas no producen obligación ni acción.
A. S u j e t o s
B. G a r a n t ía s
C. P r e c i o s
D . P u b l ic i d a d e i n f o r m a c ió n
E . S ist e m a s y p r á c t ic a s c o m e r c ia l e s
15 La ley de 1975 definía la venta a domicilio como la propuesta a una persona física
en el lugar donde habita, en forma permanente o transitoria, o en el de su trabajo.
246 ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO
F. S e r v ic io s
G. O p e r a c io n e s a c r é d it o
H. De l a s o p e r a c io n e s con in m u e b l e s
I. A u t o r id a d e s
EL CONTRATO DE ASOCIACIÓN
EN PARTICIPACIÓN
1. CONCEPTO
El artículo 252 de la LSM define a la asociación en participación
como un contrato por el cual una persona (llamada asociante) concede
a otra u otras (llamadas asociados) que le aportan bienes o servicios,
una participación en las utilidades y pérdidas de una negociación mer
cantil o de una o varias operaciones de comercio.
La asociación en participación no tiene personalidad jurídica ni ra
zón social o denominación (art. 253 LSM).
La asociación en participación aun cuando se encuentra regulada
por la LSM, no es una sociedad mercantil.
A. O bligaciones d e l a s o c ia n t e
251
252 ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO
B . O b l ig a c io n e s d e l a s o c ia d o
1. CONCEPTO
Contrato de compraventa es aquel por el cual uno de los contratan
tes (vendedor) se obliga a transferir la propiedad de una cosa o de un de
recho, y el otro (comprador), a su vez, se obliga a pagar por ellos un pre
cio cierto y en dinero (art. 2248 Cod. civ.).
Esta noción, tomada del derecho civil, es insuficiente para precisar
el concepto de la compraventa mercantil, que, naturalmente, posee ca
racteres propios que la distinguen de la civil. Es preciso, pues, determ i
nar en qué casos un contrato de compraventa debe calificarse como
mercantil.
Así, en primer lugar, de acuerdo con el artículo 371 del Código de
Comercio, son mercantiles las compraventas cuando se realizan con el
propósito directo y preferente de traficar. Por su parte, las fracciones I
y II del artículo 75 del Código de Comercio declaran actos de comercio
a las adquisiciones y enajenaciones, a las compras y a las ventas de ar
tículos, mercaderías, muebles e inmuebles, verificadas con propósito de
especulación comercial.
En estos casos, la calificación de la mercantilidad de una compra
venta depende de un elemento intencional: el fin de traficar, el propósito
de especulación mercantil. Es decir, la intención de obtener una ganan
cia mediante la reventa de determinada cosa, el ánimo de reventa.
Pero en algunos casos, a pesar de no existir la intención de reventa,
puede hablarse de especulación comercial. "Puede adquirirse la cosa
—dice Barrera Graf— no con la intención de revenderla, sino de alqui
larla lucrativamente o de utilizarla en las finalidades especulativas, de
tráfico, de la negociación comercial relativa, y también en estos casos la
adquisición y arrendamiento tendrían carácter comercial."
Por la falta de ese propósito de especulación comercial, el artículo
76 del Código de Comercio dispone que no son actos de comercio las
2. NATURALEZA CONSENSUAL
DEL CONTRATO DE COMPRAVENTA
4. FORMA
A. L a e n t r e g a d e la c o s a
B . EVICCIÓN Y SANEAMIENTO
A. Pa g o d e l p r e c io '
B . O b l ig a c ió n d e r e c ib ir
A. L a s ventas en a bo no s
B . Com pr av en ta c o n r e s e r v a d e d o m i n io
C. C o m p r a v e n t a s o b r e m u e s t r a s o c a l id a d e s
D. C o m p r a v e n t a d e m e r c a n c ía s n o v i s t a s
E . Co m pr av en ta c o n e n t r e g a e n c a n t id a d
y pla zo d e t e r m in a d o s
F. C o m praventa contra d o c u m e n t o s
G . Co m pr a v e n t a s in t e r n a c io n a l e s
7 En otros países puede operarse también con metales preciosos, divisas y otras
mercancías, especialmente las agropecuarias.
C a p ítu lo IV
EL CONTRATO DE PRÉSTAMO MERCANTIL
1. CONCEPTO
2. OBLIGACIÓN DE RESTITUCIÓN
A. F orm a
B. P lazo
3. INTERESES
Las partes pueden estipular y, normalmente sé hace así en materia
mercantil, un interés. El interés es legal o convencional. El interés legal
es del 6% anual. El interés convencional es el fijado por los contratantes
y puede ser mayor o menor que el legal (arts. 362 Cód. com. y 2394 y
2395 Cód. civ.).
En caso de mora, el mutuatario deberá pagar al mutuante, desde el
día siguiente al del vencimiento del plazo estipulado para la devolución,
el interés pactado para este caso, o, en su defecto, el del 6% anual (art,
362 Cód. com.).
Cuando el préstamo se hiciere en especie, los intereses se calcula
rán sobre el valor que las cosas prestadas tengan en la plaza en que
deba hacerse la devolución, e! día siguiente al del vencimiento, o por el
que determinaren peritos si la mercancía estuviere extinguida al tiempo
de hacerse su valoración (art. 362 Cód. com.).
Si el préstamo fuere de títulos o valores, el interés moratorio será el
que los mismos devenguen, o, en su defecto, el legal del 6% anual, deter
minándose el valor de los títulos por el que tengan en bolsa, si fueren
cotizables, o, en caso de no serlo, por el que tuvieren en la plaza en que
deba hacerse la devolución al día siguiente al del vencimiento (art. 362
Cód. com.).
Considera el artículo 361 del Código de Comercio que toda presta
ción pactada a favor del mutuante, que conste precisamente por escrito,
se reputará-interés.
Los intereses vencidos y no pagados no devengarán intereses. Sin
embargo, los contratantes podrán capitalizarlos (art. 363 Cód: com.).
Cuando el mutuante reciba el capital prestado, sin reservarse expre
samente el derecho a los intereses pactados o debidos, se extinguirá la
obligación respecto a los mismos (art. 364 Cód. com.).
Cuando el mutuatario efectúe entregas a cuenta, y no resulte expre
sa su aplicación, se imputarán en primer término al pago de los intere
ses por orden de vencimiento, y después, al capital (art. 364 Cód. com.).
C a p ít u l o V
EL CONTRATO DE COMISIÓN
O MANDATO MERCANTIL
1. CONCEPTO
A. C o n s e n t im ie n t o
B. O b jeto
C. Form a
A . O b l ig a c ió n d e d e s e m p e ñ a r el e n c a r g o
B. O b l ig a c ió n d e in f o r m a c ió n
C. O b l ig a c ió n d e c o n s e r v a r l a s m e r c a n c ía s o e f e c t o s
D . O b l ig a c ió n d e r e n d ir c u e n t a s
E . Otras o b l ig a c io n e s
F. RETRIBUCIÓN
G. D er ec h o d e r e t e n c ió n
H. D erecho d e e n a je n a c ió n
5. PROHIBICIONES
distintos dueños, bajo una misma marca, sin distinguirlos por una con
tramarca que designe la propiedad respectiva de cada comitente (art.
300 Cód. com.); c) Prestar ni vender al fiado o a plazos, sin estar autori
zado por el comitente, pudiendo éste exigirle el pago al contado, dejan
do a favor del comisionista cualquier interés o ventaja que resulte de
dicho crédito o plazo (arts. 301 y 302 Cód. com.).
6. EXTINCIÓN DE LA COMISIÓN
1. CONCEPTO Y CARACTERES
A. C o n s e r v a c ió n d e la c o s a ( c u s t o d ia )
B . R e s t it u c ió n
A. R e t r ib u c ió n
B . I n d e m n iz a c ió n por l o s g asto s e r o g a d o s
y l o s p e r j u ic i o s c a u s a d o s
4. EL DEPÓSITO IRREGULAR
7. DEPÓSITO DE MERCANCÍAS
O BIENES INDIVIDUALMENTE DESIGNADOS
8. DEPÓSITO DE MERCANCÍAS
O BIENES GENÉRICAMENTE DESIGNADOS
9. REMATES
lá
C a p ít u l o V I I
EL CONTRATO DE TRANSPORTE
2. TRANSPORTE DE COSAS
3. EL PORTEADOR
Sus obligaciones son:
a) Recibir las mercancías o cosas objeto del transporte, en el tiempo
y lugar convenido (art. 590, frac. I, Cód. com.). Las empresas de trans
portes no podrán rehusarse a recibir cosas para su transporte en su
administración principal y en las oficinas que con tal objeto tengan en
el tráfico (art. 598 Cód. com.). Cuando un jefe de estación o un conduc
tor de vehículo reciba carga fuera de la administración principal de la
empresa o de las estaciones de tránsito, obligará por ese hecho a la em
presa de transportes, quedando a salvo la responsabilidad que ésta pue
de exigir a su empleado (art. 599 Cód. com.).
El porteador tiene derecho de exigir al cargador la apertura y reco
nocimiento de los bultos que contengan las mercancías o efectos trans
portados en el acto de su recepción, y cuando el cargador omitiere o
rehusare tal diligencia, el porteador quedará libre de responsabilidad
que no provenga de fraude o dolo (art. 591, fracción V, Cód. com.).
b) Extender al cargador una carta de porte, documento que exami
naremos en su oportunidad (arts. 581 y 600, frac. II, Cód. com.).
c) Emprender y concluir el viaje, dentro del plazo estipulado, preci
samente por el camino que señale el contrato (art. 590, fracción II, Cód.
com.) y en los días y horas señalados en los anuncios, aunque falten
efectos para completar la cantidad de carga que sea posible conducir
(art. 600, frac. III, Cód. com.).
EL CONTRATO DE TRAN SPO RTE 287
de la Ley Federal del Trabajo1 (art. 54, LRSF; art. 64, LCPAF). Para el
caso del transporte ferroviario, las indemnizaciones deberán cubrirse
en un plazo máximo de noventa días naturales, contados a partir de que
se presente la reclamación correspondiente (art. 55, LRSF).
En el caso de transporte aéreo nacional, el derecho a percibir in
demnización se sujetará a lo dispuesto por el artículo 1915 del Código
Civil Federal, salvo en lo que se refiere al monto que será el triple de lo
previsto en dicho artículo. Para la prelación en el pago de indemniza
ciones se estará a lo dispuesto por el art. 501 de la Ley Federal del Tra
bajo. La indemnización por destrucción o avería del equipaje de mano
será hasta de cuarenta salarios mínimos; por la pérdida o avería del
equipaje facturado, la indemnización será equivalente a setenta y cinco
salarios mínimos (art. 61 y 62, LAC). Para exigir indemnización se re
quiere reclamación oportuna, es decir, aquélla presentada dentro de los
quince días siguientes a partir de la fecha de entrega del equipaje factu
rado. Las acciones para exigir el pago de las indemnizaciones por carga
prescribirán en el plazo de noventa días (art. 66, LAC).
Los daños que sufran las cosas transportadas en aeronaves destina
das al servicio de transporte aéreo privado comercial se sujetarán a las
disposiciones del Código Civil Federal (art. 68, LAC).
En el caso de la Ley de Navegación y Comercio Marítimos, el navie
ro u operador, en virtud del contrato de transporte marítimo de mer
cancías, se obligan ante el embarcador o cargador mediante el pago de
un flete, a trasladar la mercancía de un punto a otro y entregarla a su
destinatario o consignatario. Para el periodo de responsabilidad del na
viero u operador, así como para el régimen de responsabilidad de éste y
para su limitación cuantitativa, se estará a lo dispuesto por los Tratados
Internacionales en la materia (arts. 18 y 134, LN).
El hecho de retirar las mercancías constituye, salvo prueba en con
* El artículo 501 de la Ley Federal del Trabajo señala que “tendrán derecho a recibir
la indemnización en los casos de muerte^L-La viuda, o el viudo que hubiese dependido
económicamente de la trabajadora y que tenga una incapacidad de 50% o más, y los hijos
menores de dieciséis años y los mayores de esta edad, si tienen una incapacidad de 50%
o más; II. Los ascendientes concurrirán con las personas mencionadas en la fracción
anterior, a menos que se pruebe que no dependían económicamente del trabajador; III.
A falta de cónyuge supérstite, concurrirá con las personas señaladas en las dos fracciones
anteriores, la persona con quien el trabajador vivió como si fuera su cónyuge durante tos
cinco años que precedieron inmediatamente a su muerte, o con la que tuvo hijos, siempre
que ambos hubieran permanecido libres de matrimonio durante el concubinato; IV. A
falta de cónyuge supérstite, hijos y ascendientes, las personas que dependían económica
mente del trabajador concurrirán con la persona que reúna los requisitos señalados en
la fracción anterior, en la proporción en que cada una dependía de él; y V. A falta de las
personas mencionadas en las fracciones anteriores, el Instituto Mexicano del Seguro
Social’.
EL CONTRATO DE TRAN SPO RTE 291
trario, una presunción de que han sido entregadas por la empresa na
viera o el operador en la forma indicada en el conocimiento de embar
que, salvo que antes o al momento de retirar las mercancías se dé aviso
por escrito a la empresa naviera o al operador en el puerto de descarga
de las pérdidas o daños sufridos y de la naturaleza general de estas pér
didas o daños. Si estas no son aparentes, el aviso deberá darse en los
tres días siguientes a la entrega. De no darse el aviso anterior, se ten
drán por entregadas conforme a lo pactado en e! conocimiento de em
barque. Las acciones del transporte por agua mediante conocimiento de
embarque, prescribirán en doce meses contados a partir de que la mer
cancía fue puesta a disposición del consignatario o de que la embarca
ción llegó a su destino sin la mercancía de referencia (arts. 136 y 137, LN).
La empresa naviera o el operador podrán limitar su responsabilidad
de conformidad con el procedimiento contemplado por los artículos 304
al 322 de la Ley de Navegación y Comercio Marítimos, a fin de declarar
la existencia a tal limitación y que se determine la suma total que, en
caso de ser condenado, deba pagar el propietario, naviero o sujeto legiti
mado, de conformidad con los Tratados Internacionales aplicables (que
son, entre otros, el Convenio sobre Limitación de la Responsabilidad
Civil nacida de Reclamaciones en Derecho Marítimo y en su caso, el
Convenio Internacional sobre Responsabilidad por Daños causados por
la Contaminación de las Aguas del Mar por Hidrocarburos), a un con
junto de acreedores, así como que se establezca la manera en que dicha
suma será distribuida entre éstos.
5. EL CARGADOR
6. EL CONSIGNATARIO
Tiene las obligaciones siguientes:
a) Recibir las mercancías sin demoras, siempre que lo permita su
estado y que tengan las condiciones expresadas en la carta de porte
(art. 595, frac. I, Cód. com.). El porteador tiene el derecho de que el
consignatario le reciba de la carga averiada las mercancías que estén
ilesas, siempre que, separadas de las averiadas, no sufrieren disminu
ción en su valor (art. 591, frac. VI, Cód. com.).
Fuera de esos casos, y cuando el valor de las mercancías no alcan
zare a cubrir los gastos y desembolsos que deba hacer para su recep
ción, conservación y venta, a no ser que tenga fondos suficientes del car
gador, el consignatario podrá negarse a recibir las mercancías
transportadas (art. 596, frac. II, Cód. com.).
b) Abrir y reconocer los bultos que contengan las cosas transporta
das en el acto de su recepción, cuando lo solicite el porteador. Si el con
signatario no cumple esa obligación, el porteador quedará libre de res
ponsabilidad, que no provenga de fraude o dolo (art. 595, frac, II, Cód.
com.).
c) Devolver la carta de porte u otorgar al porteador el recibo corres
pondiente a las cosas que reciba (arts. 583 y 595, frac. III, Cód. com.).
d) Pagar al porteador, así el porte como los demás gastos, sin perjui
cio de las reclamaciones que hiciere (art. 595, frac. IV, Cód. com.).
e) Ejercer, dentro de las veinticuatro horas siguientes a la recepción
de fas mercancías, los derechos procedentes en contra del porteador
exigiéndole la responsabilidad que haya contraído, debiendo reportar en
caso de negligencia, los perjuicios que ésta cause (art. 595, frac. V, Cód.
com.).
f) Cumplir con las órdenes del cargador, dándole cuenta, sin pérdi
da de tiempo, de cuanto ocurra en relación con las mercancía transpor
tadas (art. 595, frac. VI, Cód. com.).
7. LA CARTA DE PORTE
A. C o n t r a t o d e t r a n s p o r t e m a r ít im o d e m e r c a n c ía s
les; o bien, en poder de una autoridad o tercero a quienes según las dis
posiciones legales aplicables hayan de entregarse (arts. 134 y 135, LN).
B. C o n t r a t o d e t r a n s p o r t e a é r e o d e carga
C. S e r v ic io P ú b l ic o d e t r a n s p o r t e f e r r o v ia r io d e carga
2 La Ley de Aviación Civil contempla dos tipos de servicios además de los mencio
nados que, por su naturaleza intrínseca, no son de carácter mercantil: el transporte aéreo
privado no comercial, es aquél que se destina a uso particular sin fines de lucro; y las
aeronaves de Estado (arts. 28, 29, 30 y 31 LAC).
296 ELEM EN TOS DE D ERECHO M ERCANTIL MEXICANO,
D. S e r v ic io d e a u t o t r a n s p o r t e f e d e r a l d e ca rg a
9. TRANSPORTE DE PERSONAS
A. C o n t r a t o d e t r a n s p o r t e d e p a s a je r o s p o r agua
B . C o n t r a t o d e t r a n s p o r t e a é r e o d e p a s a je r o s
C. S e r v ic io d e a u t o t r a n s p o r t e d e p a s a je r o s
cada servicio, así como los requisitos generales que deberán acreditar
los autotransportistas.
Los servicios de autotransporte de pasajeros se prestarán con regu
laridad, uniformidad, continuidad y con sujeción a horarios, mismos
que se cumplirán estrictamente, aun y cuando no haya suficiente pasaje
para los mismos. Asimismo, requerirán de terminales para el ascenso o
descenso de pasajeros en las poblaciones donde inicien o terminen su
recorrido (arts. 23 y 24, Reglamento de la LCPAF).
Los usuarios del servicio de autotransporte federal tienen los dere
chos siguientes: a) Recibir el servicio que ampara el boleto en los térm i
nos y condiciones que correspondan a la clase de servicio; b) Conservar
en su poder los bultos que por su volumen y naturaleza puedan llevarse
a bordo, sin ocasionar molestias a los pasajeros, ni poner en riesgo la
seguridad; c) Que se les admita en el mismo vehículo, por concepto de
equipaje y libre de porte por cada boleto, un máximo de 25 kilogramos
y recibir el comprobante correspondiente; d) Recibir el reembolso del
importe de su boleto por un retraso mayor a dos horas en el origen
del recorrido; y e) Que no se aplique ajuste alguno a los boletos adquiri
dos con anterioridad a un incremento tarifario (art. 29, Reglamento de
la LCPAF).
D. S e r v ic io d e a u t o t r a n s p o r t e d e t u r is m o
E. S e r v ic io p ú b l ic o
DE TRANSPORTE FERROVIARIO DE PASAJEROS.
S u je t o a l a s d is p o s i c i o n e s g e n e r a l e s d e l c o n t r a t o
DE TRANSPORTE.
A. C o n t r a t o d e f l e t a m e n t o d e e m b a r c a c io n e s
B. C ontrato de fl e t a m e n t o d e aeronaves
A. C o n t r a t o d e t r a n s p o r t e a é r e o d e c o r r e o s
B. C o n t r a t o d e r e m o l q u e t r a n s p o r t e p o r agua
1. CONCEPTO Y NATURALEZA
Se ha dicho que el riesgo, es decir, la contingencia de sufrir un daño
o una pérdida, ha sido siempre el azote de la existencia humana.1
Los riesgos a que están expuestas las cosas y la vida humana han
determinado el nacimiento y desarrollo del seguro.2
El seguro constituye precisamente una forma eficaz de hacer frente
a los riesgos y de prever las pérdidas o daños que su realización signifi
ca. En virtud del seguro, los riesgos a q^ie están expuestos el patrimonio
o la persona del asegurado son asumidos por el asegurador.
Por el contrato de seguro, dice el artículo í° de la Ley sobre el Con
trato de Seguro (LCS), la empresa aseguradora se obliga, mediante una
prima, a resarcir un daño o a pagar una suma de dinero al verificarse
la eventualidad prevista en el contrato.
Nuestro Código de Comercio (art. 75, frac. XVI) considera actos de
comercio a los contratos de seguros de toda especie, siempre que sean
hechos por empresas.
De acuerdo con la Ley General de Instituciones y Sociedades Mu-
tualistas de Seguros (LIS), se realiza una operación activa de seguros
cuando una persona asume un riesgo, cuya realización dependa de un
acontecimiento futuro e incierto, a cambio de que otra le cubra una
suma de dinero, obligándose quien asume el riesgo, cuando se produzca
éste, a resarcir el daño de manera directa o indirecta o al pago de una
suma de dinero (art. 3o, fracc. I, segundo párrafo LIS).3
2. LA EMPRESA ASEGURADORA
Según la Ley General de Instituciones y Sociedades Mutualistas de
Seguros (LIS) sólo pueden tener el carácter de empresas aseguradoras
las que se organicen y funcionen como instituciones de seguros o como
sociedades mutualistas. La fracción I del artículo 3o de la LIS prohíbe a
toda persona física o moral distinta de las señaladas, la práctica de
cualquier operación activa de seguros en territorio nacional.
Para organizarse y funcionar como institución de seguros se requie
re concesión del Gobierno Federal, que compete otorgar discrecional
mente a la Secretaría de Hacienda y Crédito Público, oyendo la opinión
de la Comisión Nacional de Seguros y de Fianzas (art. 5o de la LIS). Es
ésta una innovación introducida por las reformas de 1980. Anteriormen
te la actividad aseguradora se realizaba previa "autorización". Las nue
vas disposiciones, al exigir o referirse a "concesión”, pretenden destacar
el carácter de servicio público a cargo de las empresas aseguradoras,
con todas sus consecuencias legales.
Para organizarse y funcionar como sociedad mutualista de seguros
se requiere autorización del Gobierno Federal, que compete otorgar dis
crecionalmente a la Secretaría de Hacienda y Crédito Público, oyendo
la opinión de la Comisión Nacional de Seguros y de Fianzas.
Las concesiones y autorizaciones para organizarse y funcionar
como institución o sociedad mutualista de seguros, respectivamente,
son por su propia naturaleza intransmisibles, y se referirán a una o más
A. La s in s t it u c io n e s d e se g u r o s
6 De acuerdo con el art. 33-A de la LIS, adicionado por la reforma citada, una filial
es la sociedad anónima mexicana autorizada para organizarse y funcionar como institu
ción de seguros, y en cuyo capital participé mayoritaria mente una institución financiera
308 ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO
del exterior o una sociedad controladora filial; una institución financiera del exterior es
la entidad financiera constituida en un país con el cual México haya celebrado un acuer
do o tratado internacional en virtud del cual se permita el establecimiento en territorio
nacional de filiales; y una sociedad controladora filial es la sociedad mexicana autoriza
da para constituirse y operar como sociedad controladora en los términos de la LAF y en
cuyo capital participe mayoritariamente una institución financiera del exterior.
el contrato de segu ro 309
B. Las s o c ie d a d e s m u t u a l i s t a s
C. L a s o r g a n iz a c io n e s a u x i l ia r e s d e s e g u r o s
D . In sp e c c ió n y v ig il a n c ia
4. EL RIESGO
5. EL SINIESTRO
Realizado el siniestro, el asegurado o el beneficiario, en su caso,
tan pronto como tengan conocimiento de ello, deberán comunicarlo
por escrito dentro de un plazo de cinco días a la empresa aseguradora
(art. 66 LCS).
Si el asegurado o el beneficiario no cumplen con la obligación de
avisar la realización del siniestro a la empresa aseguradora, ésta podrá
reducir la prestación debida hasta la suma que habría importado si el
aviso se hubiere dado oportunamente (art. 67 LCS), y en el caso de que
la omisión del aviso haya tenido por objeto impedir que se comprueben
oportunamente las circunstancias del siniestro la empresa aseguradora
quedará desligada de todas las obligacionesUerivadas del contrato (art.
68 LCS).
La empresa aseguradora, dice el artículo 69 de la LCS, tendrá el de
recho de exigir del asegurado o beneficiario toda clase de informacio
nes y documentos sobre los hechos relacionados con el siniestro, y por
los cuales puedan determinarse las circunstancias de su realización y
las consecuencias de los mismos.
Si la empresa aseguradora demuestra que el asegurado, el benefi
ciario o los representantes de ellos, con el fin de hacerla incurrir en
error, disimularon o declararon inexactamente hechos que excluyan o
puedan restringir sus obligaciones, éstas quedarán extinguidas (art. 70
LCS).
el contrato d e seg u r o 315
6. LA INDEMNIZACIÓN
7. LA PRIMA
8. LA PÓLIZA
El contrato de seguro debe hacerse constar por escrito. Es éste un
elemento probatorio, pero no esencial, del contrato de seguro. Sin em
bargo, ninguna otra prueba, salvo la confesional, será admisible para
probar su existencia (art. 19 LCS).
El artículo 20 de la LCS obliga a la empresa aseguradora a entregar
al contratante del seguro una póliza en la que consten los derechos y
obligaciones de las partes, póliza que deberá contener: a) Los nombres
y domicilios de los contratantes; b) La firma de la empresa aseguradora;
c) La designación de la cosa o de la persona asegurada; d) La naturale
za de los riesgos garantizados; e) El momento a partir del cual se garan
tiza el riesgo y la duración de esta garantía; f) El monto de la garantía;
g) La prima del seguro; h) Las demás cláusulas que deben figurar en Ja
póliza de acuerdo con las disposiciones legales, así como las convenidas
lícitamente por las partes.
Para que la póliza surta efectos probatorios en contra del asegura
do, será indispensable que esté escrita o impresa en caracteres fácil
mente legibles (art. 24 LCS).
EL CONTRATO DE SEGURO 317
9. CLASIFICACIÓN
sonas que integrarán los órganos a que se refiere la ley, y g) Señalar los
nombres, nacionalidad y domicilios de los asociados, consejeros y
funcionarios, quienes deben cumplir con los requisitos establecidos en
la ley (art. 7 de la Ley de Fondos de Aseguramiento Agropecuario y
Rural).
Los Fondos de Aseguramiento funcionarán de manera que las co
berturas que practiquen no tengan fines de lucro para el mismo ni para
los socios. Sólo podrán cobrar a sus socios por concepto de cuota lo in
dispensable para sufragar los gastos generales que ocasione su gestión y
las cuotas para sus Organismos Integradores; cubrir la prima de rease
guro y accesorios a la misma; constituir o incrementar conforme a la
ley las reservas técnicas necesarias para cumplir sus compromisos de
aseguramiento con sus socios; realizar aportaciones al Fondo de Pro
tección y al Fondo de Retención Común de Riesgos; así como, para
crear e incrementar el Fondo Social previsto en la ley mencionada {art.
29 de la Ley de Fondos de Aseguramiento Agropecuario y Rural).
e) Seguro de automóviles
Tiene por objeto el pago de la indemnización que corresponda a los
daños o pérdida del automóvil, y a los daños o perjuicios causados a la
propiedad ajena o a terceras personas con motivo del uso del automóvil
(art. 8o, frac. X, LIS).
f) Seguro de crédito
Tiene por objeto el pago de la indemnización de una parte propor
cional de las pérdidas que sufra el asegurado a consecuencia de la in
solvencia total o parcial de sus clientes deudores por créditos comercia
les (art. 8o, frac. XI, LIS). Para el seguro de crédito a la vivienda, tiene
por objeto el pago por incumplimiento de los deudores, de créditos a la
vivienda otorgados por intermediarios financieros o por entidades dedi
cadas al financiamiento a la vivienda (art. 8o, frac. XI Bis, LIS).
B . Co n t r a t o s d e seg u r o s so b r e las pe r so n a s
a) Seguro de vida
Los que tengan como base del contrato riesgos que puedan afectar
la persona del asegurado en su existencia (art. 8o, frac. I, LIS). Dicho
artículo señala, además, que también se considerarán comprendidas
dentro de estas operaciones, los contratos de seguro que tengan como
base planes de pensiones o de supervivencia relacionados con la edad,
jubilación o retiro de personas, ya sea bajo esquemas privados o deriva
dos de las leyes de seguridad social.
b) Seguro de accidentes, gastos médicos y de salud
Los seguros contra accidentes personales son aquellos que tienen
como base la lesión o incapacidad que afecte la integridad personal, sa
lud o vigor vital del asegurado, como consecuencia de un evento exter
no, violento, súbito y fortuito (art. 8o, frac. III, LIS). Por su parte, los se
guros de gastos médicos, son aquellos que tienen por objeto cubrir los
gastos médicos, hospitalarios y demás que sean necesarios para la recu
peración de la salud o vigor vital del asegurado, cuando se hayan afec
tado por causa de un accidente o enfermedad (art. 8o, frac. IV, LIS). Fi
nalmente, los seguros del ramo de salud, son los que tengan como objeto
la prestación de servicios dirigidos a prevenir o restaurar la salud, a
través de acciones que se realicen en beneficio del asegurado (art. 8o,
frac. V, LIS).
Adicionalmente a las dos categorías de seguros, el artículo 8o de la
LIS contempla, además, los seguros de pensiones, derivados de las leyes
de seguridad social, que son aquéllos que tienen por objeto el pago de
las rentas periódicas durante la vida del asegurado o las que correspon
dan a sus beneficiarios de acuerdo con los contratos celebrados en tér
minos de la legislación aplicable (art. 8o, frac. II, LIS).
Finalmente, la fracción XII del artículo 8o de la LIS, contempla el
ramo de seguros diversos, que son aquéllos que tendrán por objeto el pago
de la indemnización debida por daños y perjuicios ocasionados a perso
nas o cosas por cualquiera otra eventualidad.
1. CONCEPTO
2. CONSTITUCIÓN DE LA PRENDA
EN MATERIA DE COMERCIO
cuyas llaves queden en poder de éste, aun cuando tales locales sean pro
piedad o se encuentren dentro del establecimiento del deudor.
f) Por la entrega o endoso del título representativo de los bienes ob
jeto del contrato, o por la emisión o endoso del bono de prenda relativo.
g) Por la inscripción del contrato de crédito refaccionario o de habi
litación o avío en el Registro correspondiente.
h) Por el cumplimiento de los requisitos que señala la Ley General
de Instituciones de Crédito, si se trata de crédito en libros.
3. PRENDA IRREGULAR
4. DERECHOS Y OBLIGACIONES
DE LAS PARTES
5. EJECUCIÓN DE LA PRENDA
CONTRATOS DE GARANTÍA.
B) LA FIANZA MERCANTIL
1. CONCEPTO
La fianza es un contrato por el cual una persona, llamada fiador, se
compromete con el acreedor a pagar por el deudor (fiado), si éste no lo
hace (art. 2794 Cod. civ.).
Tienen carácter mercantil las fianzas a título oneroso otorgadas ha
bitualmente por empresas que tengan el carácter de instituciones de
fianzas. Dice el artículo 2o de la Ley Federal de Instituciones de Fianzas
(LIF), que las fianzas y los contratos que en relación con ellas otorguen
o celebren las instituciones de fianzas, serán mercantiles para todas
las partes que intervengan, excepción hecha de la garantía hipotecaria
Es aplicable a la fianza mercantil, en todo lo no expresamente previsto
por la LIF, la legislación mercantil y a falta de disposición expresa, el
Código Civil Federal, que resultarán aplicables a las fianzas que otor
guen las instituciones de fianzas en tanto no se opongan a lo dispuesto
por la LIF (art. 113, LIF).
Sólo nos ocuparemos de aquellas reglas especiales que rigen en ma
teria de fianza mercantil.
2. EL FIADOR.
LAS INSTITUCIONES DE FfANZAS
Solamente las instituciones de fianzas pueden otorgar fianzas a tí
tulo oneroso.
Son instituciones de fianzas las sociedades anónimas de capital fijo
o variable autorizadas por el gobierno federal, a través de la Secretaría
de Hacienda y Crédito Público, para emitir fianzas a título oneroso.
También las sociedades que pretendan operar exclusivamente el rea
fianzamiento requieren de dicha autorización. Las autorizaciones res
pectivas son intransmisibles (art. 5, LIF).
Las autorizaciones mencionadas se referirán a uno o más de los si
guientes ramos y sus respectivos subramos: a) Fianzas de fidelidad, ya
333
334 EL EM EN T O S DE D ER ECH O M ERCANTIL MEXICANO
1 De acuerdo con el art. 15-A de la L IF , adicionado por la reforma citada, una filial
es la sociedad anónima mexicana autorizada para organizarse y funcionar como institu
ción de seguros, y en cuyo capital participe mayoritariamente una institución financiera
del exterior o una sociedad controladora filial; una institución financiera del exterior es
la entidad financiera constituida en un país con el cual México haya celebrado un acuer
do o tratado internacional en virtud del cual se perm ita el establecimiento en territorio
nacional de filiales; y una sociedad controladora filial es la sociedad mexicana autoriza*
da para constituirse y operar como sociedad controladora en los términos de la LAF y en
cuyo capital participe mayoritariamente una institución financiera del exterior.
CONTRATOS DE GARANTÍA. B) LA FIANZA M ERCA N TIL 339
4. LA PÓLIZA
5. LA PRIMA
7. REGLAS PARTICULARES
8. REAFIANZAMIENTO Y COAFIANZAMIENTO
1. OPERACIONES DE CRÉDITO
Es evidente e indiscutible la importancia del crédito y la banca en la
economía de nuestro tiempo.
La palabra crédito, derivada del latín credere, significa confianza.
Esta es la acepción etimológica. En el lenguaje corriente tiene normal
mente también ese sentido. Así, para expresar que una persona nos me
rece confianza, decimos que nos merece crédito o que es digna de
crédito.
Pero cuando hablamos de crédito en sentido jurídico o, más precisa
mente, de operación de crédito, empleamos el vocablo en su acepción
técnica. Nos queremos referir entonces a aquel negocio jurídico por vir
tud del cual el acreedor (acreditante) transmite un valor económico al
deudor (acreditado), y éste se obliga a reintegrarlo en el término estipu
lado. A la prestación presente del acreditante debe corresponder la con
trapartida, prestación futura del acreditado.
2. OPERACIONES BANCARIAS
4. LA EMPRESA BANCARIA.
SISTEMA BANCARIO Y SISTEMA FINANCIERO
Se destaca con frecuencia la importancia de la banca.
La función de la banca —escribe Greco—,4se difunde y penetra, en diversa
medida, en todos los aspectos de la vida social, desde la economía domésti
ca hasta la del Estado; desde la formación del ahorro familiar hasta el fi-
nanciamiento de la gran industria. La circulación monetaria, el movimien
to de los cambios, la ejecución de los pagos, el desarrollo del crédito en las
formas más variadas, la recolección de capitales y su distribución para los
más diversos usos, son todos fenómenos regidos o controlados por las insti
tuciones de crédito.
Los bancos son empresas que tienen por finalidad el ejercicio habi
tual de la banca y del crédito. Fundamentalmente se caracterizan por
desarrollar actividades de intermediación en el crédito: “actividad inter
mediaria entre el capital que busca colocación y el trabajo que lo recla
ma y pide medios para una aplicación productiva”.5 La misión esencial
de la banca consiste en actuar como intermediaria en el crédito, centra
lizando primero los capitales dispersos que se encuentran disponibles, y
redistribuyéndolos luego en operaciones de crédito a favor de quienes
necesitan el auxilio del capital para producir. Son, en fin, los bancos,
intermediadores, distribuidores profesionales del crédito.6
Los bancos, a través de la realización de las llamadas operaciones
pasivas (depósitos y emisión de valores, fundamentalmente), recogen del
público aquellos capitales que se encuentran ociosos, sin ocupación pro
ductiva inmediata o de ahorro. Por otra parte, ponen esos mismos capi
tales, mediante las denominadas operaciones activas (otorgamiento de
créditos, especialmente), a disposición principalmente de la industria y
del comercio, para sus actividades de producción y distribución de bie
nes y servicios.
Por la complejidad que ha ido alcanzando la economía contemporá
nea, las actividades y-eperaciones de la empresa bancaria se realizan y
tienen lugar a una escala y a una magnitud mucho mayores que en el
pasado, y se interrelacionan con actividades no directamente crediticias
(bursátiles, seguros, etc.) que integran un conjunto mayor que podría
denominarse de actividades financieras. La exposición de motivos de la
Ley Reglamentaria del Servicio Público de Banca y Crédito de 1985 se
ñalaba: "En la actualidad el sistema financiero mexicano se encuentra
A. I n s t i t u c i o n e s d e ba n c a m ú l t ip l e
C . F il ia l e s d e in s t it u c io n e s f i n a n c ie r a s d e l e x t e r i o r
9 De acuerdo con el art. 45-A de la LIC, adicionado por la reforma citada, y que fue
reformado en julio de 2006, una filial es una sociedad mexicana autorizada para organi
zarse y operar, conforme a la LIC, como institución de banca múltiple, y en cuyo capital
participe una Institución Financiera del Exterior o una Sociedad Controladora Filial; una
institución Financiera del Exterior: es la entidad financiera constituida en un pais con el
que México haya celebrado un tratado o acuerdo internacional en virtud del cual se per
mita el establecimiento en territorio nacional de Filiales; y una sociedad Controladora
Filial es la sociedad mexicana autorizada para constituirse y operar como sociedad con
troladora en los térm inos de la Ley para Regular las Agrupaciones Financieras, y en cuyo
capital participe una Institución Financiera del Exterior.
358 ELEM EN TOS D E D ER ECH O M ERCANTIL MEXICANO
A. S e g u r id a d y l iq u id e z
B. S e c r e t o b a n c a r io
C. C o m is ió n N a c io n a l p a r a la D e f e n s a
de los U s u a r io s d e S e r v ic io s F in a n c ie r o s
D. S u p u e s t o d e h u e l g a
E . I n s t it u t o pa ra la p r o t e c c ió n a l A h o r r o B a n c a r io
A. N acional F in a n c ie r a , S.N.C.
Se rige por su ley orgánica de 18 de diciembre de 1986 (D.O. 26 de
diciembre de 1986).
Tendrá por objeto promover el ahorro y la inversión, así como cana
lizar apoyos financieros y técnicos al fomento industrial y, en general, al
desarrollo-eeonómico nacional y regional del país.
B. B anco N acional
de O b ra s y S e r v ic io s P ú b l ic o s , S .N .C .
D. B anco N acional d e l E j é r c it o ,
F uer za A é r e a y A rm ada , S.N.C.
F. B anco d el A h o r r o N acion al
y S e r v ic io s F in a n c ie r o s , S.N.C.
h CONCEPTO
La apertura de crédito es un contrato en virtud del cual una de las
partes, llamada acreditante, se obliga a poner una suma de dinero a
disposición de la otra, denominada acreditado, o a contraer por cuenta
de éste una obligación, para que el mismo haga uso del crédito concedi
do en la forma y términos pactados, quedando obligado, a su vez, a res
tituir al acreditante las sumas de que disponga, o a cubrirlo oportuna
mente por el importe de la obligación que contrajo, y en todo caso, a
pagar los intereses, comisiones, gastos y otras prestaciones que se esti
pulen (art. 291 LTOC).
1. CONCEPTO
393
394 ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANQ
2. EL DESCUENTO CAMBIARIO
3. EL REDESCUENTO
V
M;
%
*-
f
£
i
C a p ít u l o X IV
1. CONCEPTO
guen de los de avío "en la mayor permanencia de los bienes que deben
adquirirse con su importe. En los créditos de avío estos medios de pro
ducción se consumen o emplean en un solo ciclo de producción, en tan
to que en los créditos refaccionarios esos medios son de carácter per
manente o bien tienen una larga duración que hace posible su empleo
durante varios ciclos productivos".1 O como dice Cervantes Ahumada,2
"en tanto que el avío se aplica directamente al proceso inmediato de
producir, la refacción se aplica en una operación más de fondo, en pre
parar a la empresa para el fenómeno productivo."
Los créditos de habilitación o avío y los refaccionarios pueden ser
otorgados —y generalmente así sucede— en forma de apertura de crédi
to, aplicándose entonces los preceptos relativos a este último contrato
(art. 325 LTOC).
2. FORMA Y REGISTRO
Dispone la fracción 111 del artículo 326 de la LTOC, que los créditos
de habilitación o avío y refaccionarios deberán consignarse en contrato
privado, que se firmará por triplicado ante dos testigos conocidos y se
ratificarán ante el encargado del Registro Público en que deban ser
inscritos.
En los contratos deberá expresarse lo siguiente: a) El objeto de la
operación; b) La duración y la forma en que el aviado o refaccionado, en
su caso, podrá disponer del crédito; c) Los bienes que se afecten en ga
rantía; d) Los demás términos y condiciones que convengan las partes
(art. 326, fracs. I y II, LTOC).
Deberán inscribirse en el Registro de Hipotecas que corresponda,
según la ubicación de los bienes inmuebles, afectos en garantía, o en el
Registro de Comercio, cuando en la garantía no se incluya la de bienes
inmuebles. No surtirán efectos contra tercero, sino desde la fecha y hora
de su inscripción en el Registro (art. 326, frac. IV, LTOC).
3. GARANTÍA
4. PREFERENCIA
7. RESCISIÓN
DEL CONTRATO Y VENCIMIENTO ANTICIPADO
El acreditante podrá rescindir el contrato, dar por vencida anticipa
damente la obligación y exigir el pago del importe del crédito, en los
casos siguientes: a) Si el acreditado emplea el importe del crédito en fi
nes distintos a los pactados; b) Si el acreditado no atiende su empresa
con la debida diligencia; c) Cuando el acreditado traspase la empresa para
cuyo fomento se ha otorgado el crédito sin consentimiento previo del
acreditante (arts. 327 y 328 LTOC).
Capítulo XV
EL REPORTO
1. CONCEPTO
403
404 ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO
2. FORMA
3. EL PREMIO
Cuando durante el plazo del reporto deba ser pagada alguna exhibi
ción sobre los títulos de crédito objeto del mismo, el reportado deberá
proporcionar al reportador los fondos necesarios, por lo menos, con dos
días de anticipación a la fecha en que la exhibición haya de ser pagada.
i
C a pítu lo XVI
1. CONCEPTO
El artículo 302 de la LTOC define el contrato de cuenta corriente en
los siguientes términos: en virtud del contrato de cuenta corriente, los
créditos derivados de las remesas recíprocas de las partes se anotan
como partidas de abono o de cargo en una cuenta, y sólo el saldo que
resulta a la clausura de la cuenta constituye un crédito exigible y dis
ponible.
Las comisiones y los gastos por los negocios a que la cuenta se refie
re se incluirán en ésta, salvo convenio en contrario (art. 303 LTOC).
La institución de la cuenta corriente se ha formado en la práctica
mercantil. Mediante el contrato de cuenta corriente las partes persiguen
la finalidad de limitar o disminuir sus pagos en efectivo. Así, en efecto,
dos comerciantes que tengan constantes relaciones de negocios podrán
convenir en no exigirse el pago de sus créditos recíprocos, derivados de
las remesas que se hagan, sino en inscribirlos o anotarlos en una cuen
ta, y exigir solamente el saldo que resulte a su clausura o cierre.
El contrato de cuenta corriente es puramente consensual; su cele
bración no requiere formalidad alguna, basta simplemente el consenti
miento de las partes.
2. LAS REMESAS
5. RECTIFICACIONES
Las acciones para la rectificación de los errores de cálculo, de las
omisiones o duplicaciones, prescriben en el término de seis meses, a
partir de la clausura de la cuenta (art. 309 LTOC).
LA CARTA DE CRÉDITO
1. CONCEPTO
2. ELEMENTOS PERSONALES
Lo son el dador, el destinatario y el beneficiario o tomador.
El dador es la persona que emite o suscribe la carta de crédito.
El destinatario es la persona a quien la carta de crédito va dirigida
y que debe entregar su importe, en la forma pactada, al beneficiario. En
las cartas de crédito puede designarse un solo destinatario o varios.
En este último caso se habla de cartas de crédito circulares.
El tomador o beneficiario es la persona designada en la carta de
crédito para recibir su importe.
1 R o d r íg u e z R o d r íg u e z , C u r s o d e d e r e c h o m e r c a n ti l, T. 11, p. 526.
411
412 ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO
3. DERECHOS Y OBLIGACIONES
El beneficiario, salvo el caso de que previamente haya entregado al
dador el importe de la carta de crédito, deberá restituir dicho importe
en la forma pactada, otorgando, en su caso, las garantías necesarias
para ese efecto.
El tomador no tendrá derecho alguno contra el dador sino cuando
haya dejado en su poder el importe de la carta de crédito, o sea su
acreedor por ese importe, en cuyo caso el dador estará obligado a resti
tuir el importe de la carta si ésta no fuere pagada, y a pagar, además,
los daños y perjuicios. En el caso de que el tomador hubiere garantizado
el importe de la carta de crédito, y ésta no fuere pagada, el dador estará
obligado al pago de los daños y perjuicios, cuyo monto no excederá en
ningún caso de la décima parte del importe de la suma que no hubiere
sido pagada, además de los gastos causados por el aseguramiento o
fianza (art. 313 LTOC).
El tomador en ningún caso tendrá acción para reclam ar al destina
tario el importe de la carta de crédito (art. 312 LTOC). Entre ellos no
existe relación jurídica.
Por su parte, el dador deberá restituir al destinatario las sumas que
haya entregado al beneficiario. Así, dispone el artículo 315 de la LTOC
que el que expida una carta de crédito quedará obligado hacia la perso
na a cuyo cargo la dio por la cantidad que ésta pague en virtud de la
carta, dentro de los límites fijados en la misma.
EL CRÉDITO CONFIRMADO
1. CONCEPTO
2. FORMA
413
414 ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO
3. OBLIGACIONES, DERECHOS
Y RESPONSABILIDADES DEL ACREDITANTE
El acreditante queda obligado frente al tercero beneficiario en los
términos del escrito de confirmación.
El acreditante es responsable frente al solicitante del crédito, de
acuerdo con las reglas del mandato {art. 319 LTOC).
Cuando la operación no sea ejecutada directamente por el acredi
tante sino por persona que él designe, será responsable de los actos de
ésta (art. 319 LTOC).
El acreditante podrá oponer al beneficiario las excepciones deriva
das del escrito de confirmación y, salvo lo dispuesto en dicho escrito, las
que nazcan de las relaciones entre el beneficiario y el que pidió el crédi
to. En ningún caso podrán ser opuestas al beneficiario las excepciones
que resulten de las relaciones entre el acreditante y el acreditado (art.
320 LTOC).
5. OBLIGACIONES Y DERECHOS
DEL BENEFICIARIO
El beneficiario deberá cumplir las obligaciones que se estipulen a su
cargo en el escrito de confirmación del crédito. Por ejemplo, entregar al
acreditante los documentos representativos de las mercancías vendidas
y los demás establecidos (carta de porte o conocimiento de embarque,
certificado de depósito, "factura, póliza de seguro).
El beneficiario, salvo estipulación en contrario, podrá transferir el
crédito abierto a su favor. En este caso, quedará sujeto a todas las obli
gaciones que en el escrito de confirmación del crédito se hayan estipula
do a su cargo (art. 318 LTOC).
C a pítu lo XIX
1. GENERALIDADES
A. D e p ó s i t o s r e g u l a r e s e ir r e g u l a r e s
B. D e p ó s it o s a la v ist a a p l a z o y c o n p r e v io a v iso
C. D e p ó s it o s a la v ista e n c u e n t a d e c h e q u e s
a) Concepto
Son los más frecuentes en la práctica bancaria. Los depósitos de
dinero constituidos a la vista se entenderán entregados, salvo convenio
en contrario, en cuenta de cheques (art. 269 LTOC).
En los depósitos a la vista en cuenta de cheques el depositante tiene
derecho a hacer libremente remesas en efectivo para abono de su cuenta
y a disponer, total o parcialmente, de la suma depositada, mediante
cheques librados a cargo de la institución depositaría (art. 269 LTOC).
b) Apertura de la cuenta
La cuenta de cheques descansa en un depósito a la vista.1 Es requi
sito previo para la apertura de una cuenta de cheques, que se deposite
en una institución de crédito autorizada una suma de dinero, retirable a
la vista.
Las cuentas de cheques podrán ser abiertas a nombre de personas
físicas o morales. Podrán abrirse a nombre de una o varias personas
(cuentas colectivas).
c) Abonos
El depositante podrá acrecentar su cuenta mediante remesas de.di- _
ñero o de títulos de crédito. Aunque para esto último requerirá autori-
zación del depositario, entendiéndose hechos los abonos "salvo buen co
bro” (art. 269 LTOC).
Los depósitos en cuenta de cheques se comprobarán únicamente
con recibos del depositario o con anotaciones hechas por él en las libre
tas que al efecto deberá entregar a los depositantes (art. 274 LTOC).
d) Retiros
El depositante podrá retirar o disponer del depósito, total o parcial
mente, mediante el libramiento de cheques a cargo de la institución de
crédito depositaría (art. 269 LTOC).
El estudio del cheque lo haremos en la parte relativa a los títulos de
crédito.
La persona que tenga abierta a su nombre una cuenta de cheques,
podrá autorizar a terceros para hacer disposiciones de la suma de regis
tros especiales que lleve la institución depositaría (art. 57 LIC).
Asimismo, los clientes de las instituciones de crédito podrán domici
liar el pago de bienes y servicios en las cuentas de depósito a la vista y
de ahorro. Los clientes podrán autorizar los cargos directamente a la
institución de crédito o a los proveedores de los bienes o servicios.
Los depósitos recibidos en cuentas colectivas a nombre de dos o
más personas, podrán ser devueltos a cualquiera de ellas o por su or
den, a menos que se hubiere pactado lo contrario (firma mancomunada,
por ejemplo).
1. CONCEPTO Y NATURALEZA
419
420 ELEM EN TOS DE D ER ECH O M ERCANTIL MEXICANO
EL FIDEICOMISO
1. CONCEPTO Y NATURALEZA
421
422 E L EM EN T O S D E D ER EC H O M ERCANTIL MEXICANO
2. ELEMENTOS PERSONALES
Tres son las personas que pueden intervenir en el fideicomiso: el fi
deicomitente, el fiduciario y el fideicomisario (o beneficiario).
A. E l f i d e ic o m it e n t e
B . E l f id u c ia r io
3 T í t u l o s y o p e r a c i o n e s d e c r é d ito , p. 310.
EL FID EIC O M ISO 423
C. E l f id e ic o m is a r io
3. EL PATRIMONIO FIDEICOMETIDO
Dice el artículo, 390 de )a LTOC, que pueden ser objeto del fideico
miso toda clase de bienes y derechos, salvo aquellos que conforme a la
ley sean estrictamente personales de su titular.
En relación a este punto, diversos teóricos se han abocado a anali
zar la titularidad de la propiedad de los bienes fideicomitidos. “La pro
piedad de los bienes fideicomitidos es un punto constantemente debati
do; el centro, podríamos decir, de todos los debates doctrinales y
judiciales que se han originado sobre la interpretación del fideicomiso."5
i
EL FIDEICOMISO 427
4. LA FINALIDAD
5. FORMA
El fideicomiso, según dispone el artículo 387 de la LTOC debe cons
tar siempre por escrito.
6. PUBLICIDAD Y EFECTOS
El fideicomiso cuyo objeto recaiga en bienes inmuebles deberá ins
cribirse en el Registro Público de la Propiedad del lugar en que los bie
nes se encuentren ubicados, y surte efecto contra terceros precisamente
desde la fecha de su inscripción (art. 388, LTOC).
Cuando el fideicomiso recaiga en bienes muebles, surtirá efectos
contra tercero desde la fecha en que se cumplan los requisitos siguien
tes: a) SÍ se tratare de un crédito no negociable o de un derecho perso
nal, desde que el fideicomiso fuere notificado al deudor; b) Si se tratare
de un título de crédito nominativo, desde que se endose y entregue a la
institución fiduciaria y se haga constar la transmisión en los registros
del emisor, en su caso; c) Si se tratare de cosa corpórea o de títulos al
portador, desde que estén en poder de la institución fiduciaria (art. 389,
LTOC).
8. FIDEICOMISOS PROHIBIDOS
T e r c e r a P ar te
1
i;
i
i;
Ca p ít u l o I
CONCEPTOS GENERALES
1. TERMINOLOGÍA
La denominación títulos de crédito ha sido criticada por la doctrina
(entre nosotros: Tena, Mantilla Molina, Rodríguez Rodríguez), por con
siderarla inexacta en cuanto a la expresión del contenido o naturaleza
de tales documentos. Se propone p a ra sustituir dicha denominación
la de "títulos valores”, adoptada por nuestra vigente LCM.
Sin embargo, considerando que las expresiones propuestas para
sustituir a la de "títulos de crédito” son igualmente inexactas y por apego
a nuestra tradición jurídica, emplearemos la denominación “títulos de
crédito", que ha sido acogida por la legislación especial sobre esta mate
ria: esto es, por la Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito.
Diremos, con Salandra,' que "la calificación de títulos de crédito, a
falta de otra más exacta en nuestro lenguaje jurídico, puede ser acogida,
porque corresponde al modo de ser específico de tales documentos."
2. FUNCIONES
Los títulos de crédito tienen una función jurídica y una función eco
nómica, inseparables.
Ha dicho Ascarelli,2 que los títulos de crédito representan la mejor
contribución del derecho mercantil a la economía moderna.
Por lo que se refiere a la función económica de los títulos de crédito,
diremos que el gran desarrollo de la vida económica contemporánea
tiene como fundamento el crédito que, en síntesis, como afirma
Langle,3 puede explicarse como el conjunto de operaciones que sumi
nistran riqueza presente a cambio de un reembolso futuro. Pues bien,
los títulos de crédito sirven fundamentalmente para documentar tales
créditos. Y esta documentación, mediante los títulos de crédito, se reali-
za con estas grandes ventajas: a) Por una parte, con seguridad; b) Por
otra, en forma fácilmente transmisible, lo que permite la negociación
del crédito antes de la fecha en que la prestación consignada en el título
es exigible. Todo ello promueve la circulación de la riqueza y explica la
importancia de la función económica de los títulos de crédito.
Respecto a la función jurídica de los títulos de crédito, nos remiti
mos a lo que se dirá sobre su naturaleza, concepto y caracteres.
3. NATURALEZA
Los títulos de crédito pueden ser considerados bajo estos tres aspec
tos a) Como actos de comercio; b) Como cosas mercantiles; c) Como
documentos.
4. CONCEPTO
A. I n c o r p o r a c ió n
B. L egitimación
C. L it e r a l id a d
D. Au t o n o m ía
1. GENERALIDADES
El artículo 8o de la LTOC dispone que contra las acciones derivadas
de un título de crédito sólo pueden oponerse las excepciones y defensas
que en el mismo se enumeran. Esta enumeración tiene carácter limitati
vo, taxativo, sin que pueda ampliarse por analogía. Asimismo, el artícu
lo 167 de la LTOC establece que contra la acción cambiaría no pueden
oponerse sino las excepciones y defensas enumeradas en el citado ar
tículo 8o.
El carácter limitativo de la enumeración de las excepciones y defen
sas citadas, encuentra su fundamento en los caracteres propios de los
títulos de crédito que ya hemos examinado. Todo ello como protección
de la seguridad del tráfico mercantil, de la buena fe y de la apariencia
jurídica, principios rigurosos en materia de títulos de crédito.
Debemos distinguir entre excepción y defensa. La excepción que su
pone la existencia de la acción, se dirige a poner un obstáculo temporal
o perpetuo a la actividad del órgano jurisdiccional; la defensa, por el
contrario, es una oposición no a la actividad del órgano jurisdiccional,
sino al reconocimiento del derecho material pretendido en 1a demanda.1
443
444 E L E M E N T O S DE DER EC H O MERCANTIL MEXICANO
1. CRITERIOS DE CLASIFICACIÓN
3. NOMINADOS E INNOMINADOS
5. SIMPLES Y COMPLEJOS
6. PRINCIPALES Y ACCESORIOS
Son principales los títulos que no se encuentran en relación de de
pendencia con ningún otro.
Son títulos accesorios los que derivan de un título principal. Las
acciones son ejemplo de los primeros; los cupones a ellas adheridos, de
los segundos.
7. COMPLETOS E INCOMPLETOS
8. INDIVIDUALES Y SERIALES
Los títulos individuales o singulares, dice Salandra,4 son aquellos
que se emiten en cada caso, en relación a una cierta operación que tiene
lugar frente a una persona concreta o determinada (letra de cambio,
cheque, etc.) .
Por el contrario, los títulos seriales o de masa, que constituyen una
serie, nacen de una declaración de voluntad realizada frente a una plu
ralidad indeterminada de personas (acciones, obligaciones, etc.).
9. DE CRÉDITO Y DE PAGO
Todos los títulos de crédito, como regla general, son creados o emiti
dos en virtud de una causa determinada (conocida con el nombre de
"relación fundamental” o "negocio subyacente"). Pues bien, aquellos tí
tulos que hacen referencia a esa causa y, consecuentemente, les son opo-
nibles las excepciones derivadas de la misma, reciben el nombre de títu
los causales. Otros, por el contrario, se desligan por completo de la
causa que les dio origen; esto es, esa causa es independiente, extraña a
la relación contenida en el título, son ellos los títulos abstractos,
I
452 EL E M E N T O S DE DER EC H O MERCANTIL MEXICANO
C a p ít u l o IV
TÍTULOS NOMINATIVOS,
A LA ORDEN Y AL PORTADOR
453
I
454 E L E M E N T O S DE D ER ECH O M ERCANTIL M EXICANO
3. FORMA DE CIRCULACIÓN
DE LOS TÍTULOS NOMINATIVOS Y A LA ORDEN
Los títulos a la orden son transmisibles por endoso y entrega del tí
tulo mismo (tradición), sin perjuicio de que puedan transmitirse por
cualquier otro medio legal (art. 26 LTOC). Los títulos nominativos re
quieren, además, que la transmisión se inscriba en el registro del emi
sor (art. 24 LTOC).
La transmisión de un título nominativo o a la orden implica, salvo
pacto contrario, además de la del derecho principal en él consignado, la
transmisión de los derechos accesorios (dividendos, intereses, garantías
que consten en el título, etc.) (art. 18 LTOC).
El artículo 38 de la LTOC establece que es propietario de un título
nominativo, o a la orden, la persona a cuyo favor se expida, mientras no
haya algún endoso, y cuando los haya, se considerará propietario al te
nedor que justifique su derecho mediante una serie ininterrumpida de
aquéllos.
4. EL ENDOSO
La forma de circulación propia de los títulos de crédito nominativos
y a la orden se realiza a través del endoso y la entrega material del do
cumento. Naturalmente, ello no impide que tales títulos puedan ser
transmitidos por cualquier otro medio legal. Pero solamente cuando el
TÍTU LO S NOMINATIVOS, A LA O RDEN Y AL PORTADOR 455
se hace con la sola firma del endosante (art. 32 LTOC). En este caso
cualquier tenedor podrá: a) Llenar el endoso en blanco con su nombre;
b) Llenarlo con el nombre de un tercero; c) Transmitir el título sin llenar
el endoso (art. 30 LTOC). “La principal ventaja que trajo consigo el endo
so en blanco —escribe Tena—,3 y que determinó su fácil acogida en la
práctica mercantil, fue la de facilitar en grado sumo la circulación del
título, ya que permite su transmisión sin dejar huella de su paso en el
patrimonio de los sucesivos adquirientes y sin comprometer, por ende,
su responsabilidad documental.”
El endoso al portador —dice el artículo 32 de la LTOC—, produce
los efectos de endoso en blanco.
Tratándose de acciones, bonos de fundador, obligaciones, certifica
dos de depósito y certificados de participación, el endoso siempre será a
favor de persona determinada; el endoso en blanco o al portador no
producirá efecto alguno (art. 32 LTOC).
Cuando se omite la indicación de la clase de endoso, esto es, el con
cepto en que la transmisión se realiza, la ley establece la presunción de
que el título fue transmitido en propiedad, sin que valga prueba en con
trario en relación con tercero de buena fe (art. 30 LTOC).
Si se omite el lugar en que el endoso se hace, se establece la presun
ción de que el título fue endosado en el domicilio del endosante, salvo
prueba en contrario (art. 30 LTOC).
Y por último, la falta de indicación de la fecha del endoso, establece
la presunción legal de que se hizo el día en que el endosante adquirió el
título, salvo prueba en contrario (art. 30 LTOC).
De acuerdo con el artículo 41 de la LTOC, los endosos que se testen
o cancelen legítimamente no tendrán valor alguno. Así, el tenedor de un
título podrá testar o cancelar los endosos posteriores al de su adquisi
ción, pero nunca los anteriores a ella (art. 41 LTOC).
6. CLASES DE ENDOSO
A. E n d o so e n p r o p ie d a d
B . E n d o so e n p r o c u r a c ió n
C. E n d o so e n g a r a n t ía
LA CANCELACIÓN
DE LOS TÍTULOS DE CRÉDITO
1. REIVINDICACIÓN Y CANCELACIÓN
DE TÍTULOS NOMINATIVOS Y A LA ORDEN
EXTRAVIADOS, ROBADOS, DESTRUIDOS,
MUTILADOS O DETERIORADOS GRAVEMENTE
Hemos visto cómo, en virtud de los principios de incorporación y
legitimación, el tenedor de un título de crédito debe exhibirlo para ejer
citar el derecho en él consignado (arts. 5° y 17 LTOC). Sin embargo, la
ley admite que en determinadas situaciones pueda ejercitarse el derecho
literal sin el título: tal sucede en los casos de robo, extravío, destruc
ción, mutilación o deterioro grave. "Justo es, dice Tena,1que al poseedor
constituido en la imposibilidad de exhibirlo (el título), porque sin su vo
luntad ha llegado a faltarle, se le otorgue algún medio de hacer efectivo
su derecho, si bien cuidando de que no vengan a lesionarse los derechos
de terceros de buena fe que hayan entrado en la vía legal en la posesión
del título.” La ley prevé dos medios para conseguir tales fines: la reivin
dicación y la cancelación.
2. REIVINDICACIÓN
La acción reivindicatoría es la acción real que se confiere al propie
tario de una cosa que ha perdido la posesión de la misma, para recla
marla de aquel que se encuentra en posesión de ella. Así, el artículo 4o
del Código de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal, establece
que la reivindicación compete a quien no está en posesión de la cosa, de
la cual tiene la propiedad, y su efecto será declarar que el actor tiene
dominio sobre ella y se la entregue el demandado con sus frutos y
accesiones.
El artículo 42 de la LTOC, por su parte, establece que ei que sufra el
extravío o el robo de un título nominativo o a la orden, puede reivindi-
461
462 EL E M E N T O S DE D ER EC H O M ERCANTIL MEXICANO
cario. Sin embargo, el artículo 43 de la ley citada nos dice que el tene
dor de un título que justifique su derecho a éste no puede ser obligado a
devolverlo, o a restituir las sumas que hubiere recibido por su cobro o
negociación, a menos que se pruebe que lo adquirió incurriendo en cul
pa grave o de mala fe. Para estos efectos, incurren en culpa grave: a)
Los que adquieran el título nominativo, o lo reciban en garantía, de
quien no aparezca como propietario en el registro; b) El que adquiera
un título perdido o robado, o lo reciba, después de que se haya publica
do en el Diario Oficial el extracto del decreto de cancelación (art. 43
LTOC). Se reputa de mala fe la adquisición si se efectuó en bolsa durante
la vigencia de la orden de suspensión judicial del cumplimiento de las
prestaciones, en caso de cancelación (art. 43 LTOC).
LA LETRA DE CAMBIO
1. GENERALIDADES
La letra de cambio es, entre los títulos de crédito, el de mayor im
portancia. Tan es así, que la letra de cambio da nombre a aquella rama
del derecho mercantil que se ocupa del estudio de los títulos de crédito:
derecho cambiario. A través del estudio de la letra de cambio y de los
problemas que plantea, los juristas han elaborado la doctrina general
de los títulos de crédito.
2. REQUISITOS
467
468 ELEM EN TO S DE D ERECHO M ERCANTIL M EXICANO
6. EL LUGAR DE PAGO
7. LA ÉPOCA DE PAGO
8. EL NOMBRE DE LA PERSONA
A QUIEN HA DE HACERSE EL PAGO
14. EL PROTESTO
15. EL AVAL
Mediante el aval se garantiza, en todo o en parte, el pago de la letra
de cambio (art. 109 LTOC). Es, pues, el aval una garantía del pago del
importe de la letra de cambio: u n a declaración cambiaría exclusivamen
te dirigida a garantizar su pago.
La función económica del aval es de garantía. La firma del avalista
en el título, que lo convierte en deudor cambiario, tiende a aumentar la
certidumbre del pago del documento.11
El avalista queda obligado con aquel cuya firma ha garantizado
(avalado). El aval es, por tanto, una garantía personal (no real).
Ahora bien, la obligación del avalista no es, como regla general, ac
cesoria de la obligación del avalado. "Su obligación es válida —afirma
el artículo 114 de la LTOC—, aun cuando la obligación garantizada sea
nula por cualquier causa."
Por esta razón una gran parte de la doctrina afirma que el aval es
una garantía de carácter objetivo, porque el avalista no garantiza que el
avalado pagará sino que el título será pagado.
Sin embargo, es impropio hablar de una garantía objetiva. Por una
parte no es absolutamente exacta la expresión del artículo 114 de la
LTOC, en el sentido de que la obligación del avalista es válida aun cuan
do la obligación garantizada sea nula por cualquier causa. Por otra par
te, el artículo 116 de la LTOC dispone que la acción contra el avalista
estará sujeta a los mismos términos y condiciones a que está sujeta la
obligación del avalado.
Así, afirma De Semo,12 que la garantía se vincula cambiariamente
a la firma del avalado y no al título en sí. “Además, añade el autor cita
do, el aval conserva carácter accesorio, concretándose en una garantía
cambiaria, que necesariamente se apoya en la declaración de otro obli
gado, que al menos externamente se presenta como existente. En otros
términos, la validez del aval depende de una firma cambiaria principal,
eficaz o ineficaz, verdadera o falsa. Negar este concepto conduciría ló
gicamente a declarar válida una letra de cambio que contuviese la fir
ma del avalista, del girador o del emitente, pero no la de éstos, lo que es
simplemente absurdo.” Es decir, en todo caso la validez de la obligación
del avalista está subordinada a la existencia de un título de crédito for
malmente válido. No es por esto exacta la afirmación absoluta emplea
da por el artículo 114 de la LTOC. La obligación del avalista no será
válida cuando la obligación del avalado sea cambiariamente ineficaz
por defecto de forma. Supongamos el caso del avalista del girador en un
documento que, por no contener alguno de los requisitos o menciones
esenciales que establece el artículo 76 de la LTOC, no valga como letra
de cambio. El supuesto girador no tendrá obligación cambiaria alguna
y, consecuentemente, no existirá tampoco obligación cambiaria del
avalista.
Ahora bien, siendo la obligación del avalista formalmente accesoria
de la del avalado, sin embargo, sustancialmente, materialmente, es au
tónoma, independiente de la obligación del avalado o de las demás con
tenidas en el título. Así, la obligación del avalista será válida aun en el
caso de que la firma del avalado sea falsa o cuando la obligación de éste
sea nula por tratarse de una persona incapaz.
EL PAGARÉ
1. REQUISITOS
El artículo 170 de la LTOC señala los requisitos y menciones que el
pagaré debe contener. Son los siguientes: a) La mención de ser pagaré,
inserta en el texto del documento; b) La promesa incondicional de pagar
una suma determinada de dinero; c) El nombre de la persona a quien
ha de hacerse el pago; d) El lugar y la época del pago; e) La fecha y el
lugar en que se suscriba el documento; f) La firma del suscriptor o de la
persona que firme a su ruego o en su nombre.
Respecto al primer requisito debemos decir que tampoco deben ad
mitirse expresiones equivalentes en sustitución de la mención "pagaré”.
En relación con el segundo, que la promesa incondicional de pago
es la parte medular del pagaré. La que lo distingue de otros títulos de
crédito, especialmente de la letra de cambio y del cheque.
El pagaré debe indicar el nombre de la persona a quien debe pagar
se. No podrá, al igual que en la letra de cambio, emitirse un pagaré "al
portador", y el que así se emita, no valdrá como tal.
Respecto al lugar de pago, hay que indicar que si en el pagaré no se
consigna, se tendrá como tal el del domicilio del que lo suscribe, y si
éste tiene varios, el beneficiario podrá exigir el pago en cualquiera de
ellos (art. 171 LTOC).
En relación con la época de pago, habrá que indicar que son aplica
bles las reglas dictadas en materia de letra de cambio. Esto es, en sínte
sis, que la ley admite sólo cuatro clases de vencimiento: a la vista, a
cierto tiempo vista, a cierto tiempo fecha y a día fijo. Que cuando un
pagaré contenga cualquiera otra clase de vencimiento distinto a los in
dicados o vencimientos sucesivos, el pagaré se entenderá pagadero a la
vista. Igualmente se entenderá como pagadero a la vista si el vencimien
to no se señala en su texto.
Los pagarés exigibles a cierto plazo de la vista deben ser presenta
dos dentro de los seis meses que sigan a su fecha. La presentación sólo
tendrá el efecto de fijar su vencimiento. La presentación se comprobará
por visa suscrita por el suscriptor del pagaré o, en su defecto, por acta
487
488 ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO
2. PAGARÉ DOMICILIADO
Se conoce con el nombre de pagaré domiciliado a aquel en el que el
suscriptor señala como lugar de pago el domicilio o residencia de un
tercero, bien sea que el pago deba ser efectuado allí por el propio sus
criptor o por el tercero, quien tendrá en ese caso el carácter de
domiciliatario.
El pagaré domiciliado debe ser presentado para su pago a la perso
na indicada como domiciliatario, y a falta de él, al suscriptor mismo, en
el lugar señalado. El protesto por falta de pago debe levantarse en el
domicilio consignado en el pagaré y su omisión, cuando la persona que
haya de hacer el pago no sea el suscriptor mismo, producirá la caduci
dad de las acciones cambiarías contra los endosantes y el suscriptor
(art. 173 LTOC).
Salvo el caso señalado, el tenedor no está obligado, para conservar
sus acciones y derechos contra el suscriptor, a presentar el pagaré a su
vencimiento, ni a protestarlo por falta de pago (art. 173 LTOC).
3. SEMEJANZAS Y DIFERENCIAS
ENTRE EL PAGARÉ Y LA LETRA DE CAMBIO
II
I
C a p ít u l o VIII
EL CHEQUE
1. CONCEPTO
La LTOC no define el cheque; se limita a establecer sus presupues
tos, requisitos y caracteres jurídicos.
Sin embargo, considerando esos presupuestos, requisitos y caracte
res legalmente atribuidos al cheque, es posible esbozar el siguiente con
cepto: el cheque es un título de crédito (art. 5o LTOC), nominativo o al
portador (arts. 23, 25 y 179 LTOC), que contiene la orden incondicional
de pagar a la vista una suma determinada de dinero (arts. 176, frac. III
y 178 LTOC), expedido a cargo de una institución de crédito, por quien
tiene en ella fondos de los que puede disponer en esa forma (art. 175 v
LTOC).1
Por reforma publicada en el D.O. con fecha 1 de febrero de 2008 se
introdujo una limitación respecto del monto de los cheques, introdu
ciendo al artículo 179 de la LTOC el requisito de que el cheque expedido
por cantidades superiores a las establecidas por el Banco de México, a
través de disposiciones de carácter general que publique en el D.O, de
berá ser siempre nominativo. Para el año de 2011, los cheques por canti
dades iguales o superiores a veinte mil pesos deberán ser siempre nomi
nativos, es decir, podrán ser al portador hasta por un monto de
diecinueve mil novecientos noventa y nueve pesos. Ahora bien, para
efectos fiscales y a fin de poder deducir gastos, erogados por suma supe
rior a dos mil pesos hechos con cheque éste deberá ser nominativo
(art.31, frac. III Ley del Impuesto sobre la Renta vigente en 2011).
491
492 ELEM EN TOS DE DER EC H O MERCANTIL MEXICANO
3. DIFERENCIAS ENTRE
EL CHEQUE Y LA LETRA DE CAMBIO
* Títulos de crédito en general, letra de camino, cheque y pagaré, México, 1952, pp. 269
y 270.
5 Tratado de derecho mercantil, T. II, p. 617.
EL C H EQ U E 495
que el cheque sólo puede ser expedido por quien teniendo fondos dispo
nibles en una institución de crédito o banco, está autorizado para librar
cheques a su cargo. Estos requisitos para la emisión regular del docu-
mentó que nos ocupa, se conocen con el nombre de presupuestos de
emisión.7
Son, pues, presupuestos para la regular emisión de un cheque: a)
Que el librado tenga la calidad bancaria requerida por la ley; b) Que
existan fondos disponibles en poder del librado; c) Que el librado haya
autorizado al librador para expedir cheques a su cargo.
Conviene advertir desde ahora que la falta de esos presupuestos de
emisión produce efectos distintos. El primero de los presupuestos cita
dos (calidad bancaria del librado) influye sobre la validez del cheque
como tal; en tanto que los otros dos (provisión y autorización), afectan
solamente a la regularidad del título. Esto es, un documento que bajo la
forma de cheque sea librado a cargo de una persona que no tenga el
carácter de banquero no valdrá como título de crédito ni producirá
efectos de tal; en cambio, un cheque librado sin provisión o sin autoriza
ción será irregular, pero será cheque, producirá los efectos propios del
cheque, aunque el librador quede sujeto a las consecuencias civiles y
penales previstas por la ley.
6. LA PROVISIÓN
Establece el artículo 175 de la LTOC, que el cheque solamente puede
ser expedido por quien tenga “fondos disponibles'* en una institución de
crédito. El artículo 184 de la propia ley se refiere a "sumas que tenga (el
librado) a disposición del mismo librador” y a “fondos suficientes", ex
presión esta última empleada también por el artículo 191. El artículo
193 habla asimismo de “fondos disponibles”.
Todas estas expresiones hacen referencia a la relación de provisión,
que debe existir entre el librador y el librado como presupuesto de la
7 D e P j n a V a r a , Teoría, p. 107.
EL C H E Q U E 497
7. LA AUTORIZACIÓN
La emisión regular de un cheque requiere, además de la previa exis
tencia de fondos disponibles, de provisión, en poder del librado, que éste
haya autorizado al librador para disponer de dicha provisión mediante
cheques. Así, en el segundo párrafo del artículo 175 de la LTOC se dispo
ne que el cheque solamente puede ser expedido por quien sea autoriza
do por una institución de crédito para librarlos a su cargo.
La emisión regular del cheque presupone, pues, la existencia de una
relación jurídica entre el librador y el librado, en virtud de la cual el se
gundo ha autorizado o facultado al primero para disponer de la provi
sión mediante el libramiento de cheques a su cargo.
Esta exigencia legal está plenamente justificada. En primer térmi
no, la disponibilidad mediante cheques no es característica de toda re
lación de provisión; en segundo lugar, la realización de pagos sobre títu
los circulantes —como lo es el cheque—, implican para el que los hace
una mayor responsabilidad en sus deberes de gestión y suponen mayo
res riesgos que los que derivan de cualquiera otra forma de pago.9 De
A. L a m e n c ió n d e s e r c h e q u e
B. La f e c h a d e e x p e d ic ió n
C. L a o r d e n in c o n d ic io n a l d e pago
E. L a f ir m a d e l l ib r a d o r
F. E l l u g a r d e e x p e d ic ió n
G. E l l u g a r d e pa go
A. C h e q u e n o n e g o c ia b le
B. E l c h e q u e a la o r d e n
C. E l c h e q u e al p o r t a d o r
drá exigir el pago a la vista aun en e) caso de que en el texto del docu
mento se haya señalado otra forma de vencimiento, o aun cuando lleve
como fecha de expedición una posterior a la real.
guíente. Pero aquí puede presentarse la hipótesis de que el pago del che
que se origine sin culpa del librador ni del librado. En efecto, con
posterioridad a su emisión el importe del cheque puede ser alterado por
una tercera persona en forma inadvertible, no manifiesta. El librado no
podrá apreciar la alteración y el librador ignorará que la misma se ha
realizado. ¿Quién deberá soportar el daño en este supuesto?
Son aplicables también en este caso las disposiciones dictadas para
el supuesto de falsificación de la firma del librador.
A. E l pa go e x t r a o r d in a r io d e l c h e q u e
B. E l pro testo
La falta total o parcial de pago del cheque por el librado debe com
probarse mediante el protesto o los actos que legalmente lo sustituyen.
Así, en los términos del artículo 190 de la LTOC, el cheque presentado
en tiempo y no pagado por el librado debe protestarse a más tardar el
segundo día hábil que siga al plazo de su presentación, en la misma for
m a que la letra de cambio a la vista. En el caso de pago parcial, el pro
testo se levantará por la parte no pagada.
En materia de protesto existe una diferencia importante entre la re
512 EL E M E N T O S DE DER EC H O M ERCA NTIL MEXICANO
C. L a s a c c io n e s c a m b ia r ía s
A. E l c h e q u e c r u z a d o
B. El c h e q u e pa r a a b o n o e n c u e n t a
C. El c h e q u e c e r t if ic a d o
D. E l c h e q u e d e caja
E. El c h e q u e d e v ia j e r o
Tomando en cuenta las ventajas que derivan del empleo del cheque
como instrumento eficaz de pago y, consecuentemente, la conveniencia
de su mayor difusión y uso, el legislador pretendió dotar de una enérgi
ca protección a la circulación de dicho título y a la buena fe de la perso
na que lo admite en sustitución de moneda, mediante normas de carác
ter penal. Es decir, el legislador estableció sanción penal para el caso de
que el cheque fuera emitido sin provisión, con provisión insuficiente o
sin contar con la necesaria autorización del librado, causas todas ellas
de una negativa de pago del título. En estos casos la buena fe del toma
dor según el criterio legal, quedaría sorprendida por la emisión irregu
lar del cheque y se originaría desconfianza en cuanto a la aceptación de
ese documento en las transacciones.10
El legislador mexicano consideró también que la circulación del
cheque y la buena fe del tomador merecían protección penal, porque
ello redundaba en una mayor aceptación y confianza en este medio
de pago.
En esta forma se estableció en el segundo párrafo del artículo 193
de la LTOC, que el librador de un cheque presentado en tiempo y no pa
gado por no tener fondos disponibles el librador al expedirlo, por haber
dispuesto de los fondos que tuviere antes de que transcurra el plazo de
presentación o por no tener autorización para expedir cheques a cargo
del librado sufriría la pena del fraude.
Este segundo párrafo del artículo 193 de la LTOC motivó una larga
disputa doctrinal. Por mucho tiempo las resoluciones judiciales deriva
das de la aplicación de ese precepto fueron diferentes y contradictorias.
Según decreto de 30 de diciembre de 1983, se derogó el segundo pá
rrafo del artículo 193 y se adicionó la fracción XXI al artículo 387 del
Código Penal Federal, en el que se configuran los fraudes específicos,
con la finalidad de que las conductas que aquí se comentan sean penal
mente sancionadas cuando sirven como medio para cometer un fraude.
La exposición de motivos del decreto citado expresó: “Pocos tipos
penales han ocasionado tan numerosos, frecuentes e injustos procesos,
de los que a veces se vale el supuesto ofendido para consumar fraudes o
extorsiones, como el denominado libramiento de cheques sin fondos.
Sin desconocer la necesidad de proteger la confianza en la circulación
de estos títulos, lo cierto es que al amparo del aludido delito formal, que
no toma en cuenta el propósito delictuoso del sujeto activo, ni el hecho
de que se hubiese pagado ya a quien se ostenta como víctima la canti
dad que se te adeudaba, ni las condiciones en que hoy día se manejan
C a p ítu lo IX
2. CONCEPTO Y NATURALEZA.
SUS DIFERENCIAS CON LA ACCIÓN
Las obligaciones o bonos, según se desprende del artículo 208 de
la LTOC; son títulos de crédito que representan la participación indivi
dual de sus tenedores en un crédito colectivo a cargo de una sociedad
anónima.
Rodríguez Rodríguez1 nos da la siguiente definición: la obligación
es el título valor en que se incorporan los derechos y obligaciones del
titular de una fracción del crédito colectivo concedido a una sociedad.
Se habla de crédito coleetím porque el crédito se encuentra dividido
en partes, cada una de las cuales puede ser suscrita por una persona
distinta.2 Esto es, el crédito está fraccionado y la obligación constituye
precisamente una parte del mismo, cuyos titulares pueden ser personas
distintas.
Las obligaciones serán siempre nominativas y deberán emitirse en
denominaciones de cien pesos o de sus múltiplos, excepto tratándose de
obligaciones que se inscriban en el Registro Nacional de Valores e In
I
519
520 EL E M E N T O S DE DER EC H O MERCANTIL MEXICANO
A. Capacidad subjetiva
C. El acta de emisión
D. P ublicidad
E. A u t o r iz a c ió n o f ic ia l
F. L í m it e d e l a e m is ió n
5. GARANTÍAS
este requisito serán nulas las resoluciones que se adopten (art. 223, frac.
I, LTOC).
Las convocatorias deberá hacerlas el representante común de los
obligacionistas y, en caso de omisión de éste, el juez de primera instan
cia del domicilio de la sociedad emisora (art. 218 LTOC).
Los obligacionistas que representen cuando menos el diez por cien
to de las obligaciones en circulación podrán pedir al representante co
mún que convoque la asamblea general, para tratar de los asuntos que
indiquen en su petición (art. 218 LTOC). En este caso, el representante
común deberá expedir la convocatoria respectiva para que la asamblea
se reúna dentro del término de un mes, a partir de la fecha en que reci
ba la solicitud. Cuando el representante común no hiciere la convocato
ria, el juez de primera instancia del domicilio de la sociedad emisora, a
petición de los obligacionistas solicitantes, deberá expedir la convocato
ria para la reunión de la asamblea (art. 218 LTOC).
La convocatoria para las asambleas generales de obligacionistas se
publicará una vez, por lo menos, en el Diario Oficial de la Federación y
en alguno de los periódicos de mayor circulación del domicilio de la so
ciedad emisora, con diez días de anticipación, por lo menos, a la fecha
en que la asamblea deba reunirse (art. 218 LTOC).
La convocatoria deberá contener la orden del día, es decir, la rela
ción de los puntos que en la asamblea deberán ser tratados (art. 218
LTOC).
Las asambleas generales de obligacionistas pueden clasificarse en
ordinarias y extraordinarias. Aunque nuestra ley no hace referencia a
esta clasificación, consideramos que la misma es válida si se toma en
consideración la distinta competencia de cada una de ellas y las diferen
cias de quorum y mayoría exigidas.
Así, serán asambleas generales extraordinarias las que se reúnan
para deliberar sobre asuntos de especial trascendencia, como son: a) La
designación de representante común de los obligacionistas, en el caso
de falta, renuncia-o revocación del nombrado en el acta de emisión; b)
La revocación del representante común de los obligacionistas; c) Otor
gar prórrogas o esperas a la sociedad emisora; d) Modificar el acta de
emisión; e) Autorizar la reducción del capital social de la emisora; f)
Autorizar el cambio de objeto, domicilio o denominación de la emisora
(arts. 212 y 220 LTOC).
Serán asambleas generales ordinarias las que se reúnan para tratar
cualquier otra clase de asuntos distintos a los enumerados y que tengan
relación con la defensa de los intereses comunes de los obligacionistas.
Para que una asamblea general ordinaria de obligacionistas se con
sidere legalmente instalada, en virtud de primera convocatoria, deberán
estar representadas en ella, por lo menos, la mitad más una de las obli
LAS OBLIGACIONES O BONOS 52 7
7. EL REPRESENTANTE COMÚN
B. D erecho de voto
D Otros d er ech o s
E. D erecho de co n v e r sió n
DE LAS OBLIGACIONES EN ACCIONES
EL CERTIFICADO DE DEPÓSITO
Y EL BONO DE PRENDA
1. EL CERTIFICADO DE DEPOSITO.
NATURALEZA Y CONCEPTO
4. EL CERTIFICADO DE DEPÓSITO
DE MERCANCÍAS EN TRÁNSITO
5. REGLAS COMUNES
Establece el artículo 234 de la LTOC, que los almacenes generales de
depósito expedirán los certificados de depósito y los bonos de prenda,
desprendiéndolos de libros talonarios, en los que se anotarán los mis
mos datos que en los títulos, según las constancias que obren en los al
macenes, o según el aviso de la institución de crédito que intervenga en
la primera negociación del bono.
Por su parte, el artículo 11 de la LOAAC dispone que los almacenes
generales de depósito llevarán un registro de los certificados de depósi
to y bonos de prenda que expidan en el que se anotarán todos los datos
contenidos en dichos títulos, incluyendo los derivados del aviso de la
institución de crédito con cuya intervención se negocie por primera vez
el bono.
d o r d e l b o n o q u e la v e n ta n o p u e d e e f e c t u a r s e , o a l d ía e n q u e lo s a lm a
c e n e s s e n ie g u e n a e n t r e g a r la s c a n t i d a d e s q u e d e r iv e n d e la v e n ta , r e t i
r o o s e g u r o d e t a le s m e r c a n c ía s o e n t r e g u e n s ó lo u n a s u m a in fe r io r a l
im p o r t e d e l a d e u d o c o n s ig n a d o e n e l b o n o (a r t. 2 4 9 LTOC).
Además, el tenedor del bono de prenda podrá ejercitar, en contra de
la persona que haya negociado por primera vez el bono separadamente
del certificado de depósito, la acción causal y la acción de enriqueci
miento injusto, en los términos previstos para la letra de cambio (art.
251 LTOC).
C a pít u l o XI
TÍTULOS DE CRÉDITO BANCARIOS
1. GENERALIDADES
2. BONOS BANCARIOS
Los bonos bancarios y sus cupones son títulos de crédito a cargo de
la institución emisora, y producirán acción ejecutiva respecto a la mis
ma, previo requerimiento de pago ante fedatario público (art. 63 LIC).
Se emitirán en serie mediante declaración unilateral de voluntad de
dicha institución que se hará constar ante la Comisión Nacional
Bancaria.
Deberán contener los siguientes requisitos: la mención de ser bonos
bancarios y títulos al portador; la expresión del lugar y fecha en que se
suscriban; el nombre y la firm a de la emisora; el importe de la emisión,
con especificación del número y valor nominal de cada bono; el tipo de
interés que en su caso devengarán; los plazos para el pago de intereses y
de capital; las condiciones y las formas de amortización; el lugar de
pago único, y los plazos o términos y condiciones del acta de emisión.
Podrán tener anexos cupones para el pago de intereses y, en su caso,
recibos para las amortizaciones parciales. Los títulos podrán am parar
uno o más bonos. Las instituciones emisoras tendrán la facultad de amor
tizar anticipadamente los bonos, siempre y cuando en el acta de emi
sión, en cualquier propaganda o publicidad dirigida al público y en los
3. OBLIGACIONES SUBORDINADAS
5. CERTIFICADOS DE PARTICIPACIÓN
A. A n t e c e d e n t e s y f u n c ió n e c o n ó m ic a
B . C oncepto y naturaleza
C. Sus CLASES
D. R e q u is it o s
E . La e m i s ió n d e CERTIFICADOS de PARTICIPACIÓN
F. PUBLICIDAD
G. Au to riza ció n
H. E l importe de la em isión
I. L a asamblea g en er a l d e t en ed o r es
DE CERTIFICADOS DE PARTICIPACIÓN
Son aplicables en esta materia las reglas dictadas por los artículos
218 a 221 de la LTOC, que regulan el funcionamiento y facultades de la
asamblea general de obligacionistas (art. 228 s) LTOC).
J. E l r e p r e s e n t a n t e común
CONCEPTOS GENERALES
1. CARACTERES Y CONCEPTO
2. PRINCIPIOS
A. F undam ento s
La Exposición de Motivos subraya que las condiciones sociales y
económicas que prevalecían en México en la década de los años cuaren
ta se han transformado en forma radical, lo mismo que la forma de ha
cer negocios. Las relaciones comerciales son más complejas, máxime si
se considera la inserción de la economía nacional en la mundial. Adicio
nalmente, la crítica situación económica que se presentó en el país a
principios de 1995, trajo como una de sus principales repercusiones la
insolvencia de miles de deudores y la quiebra de múltiples empresas,
560 EL EM EN T OS D E DER EC H O MERCANTIL MEXICANO
B. P rincipales c riterios
C. P rincipales m odificaciones
i
i
I
C a p ítu lo II
SUPUESTOS DEL CONCURSO MERCANTIL
2. LA CALIDAD DE COMERCIANTE
s a n c io n a d o c o n p e n a d e u n o a nu ev e a ñ o s de p risió n p o r c u a lq u ie r a c to
o c o n d u cta dolosa q u e cau se o ag rav e el in cu m p lim ien to g e n e ra liz a d o en
el pago de sus obligaciones. Se p resu m irá, salvo prueba en c o n tra rio , que el
com erciante h a c a u sa d o o agravado dolosam ente el in cu m p lim ien to g en e
ra liz a d o en el pago d e su s obligaciones cu an d o lleve su co n ta b ilid a d en
form a que no p e rm ita c o n o c e r su v erd ad era situación fin a n c iera ; o la a lte
re, falsifiq u e o d e s tru y a . El ju e z te n d rá en cu e n ta , p a ra in d iv id u a liz a r
la pena, la c u a n tía d el p erju icio in ferid o a los a cre e d o re s y s u n ú m e ro
(art. 271, LCM).
6. DISPOSICIONES SUPLETORIAS
Son de aplicación supletoria de la LCM las siguientes, en el orden
indicado: a) Código de Comercio; b) Legislación mercantil; c) Usos mer
cantiles especiales y generales; d) Código Federal de Procedimientos Ci
viles y e) Código Civil Federal (art. 8o, LCM).
T
Ca p ít u l o III
LA DECLARACIÓN DE CONCURSO MERCANTIL
1. INICIATIVA DE LA DECLARACIÓN
B. D eclaración a solicitud de
los acr eedores
2. ADMISIÓN DE LA DEMANDA
3. EL VISITADOR
La figura del visitador es otra de las importantes innovaciones de la
Ley de Concursos Mercantiles. La Exposición de Motivos de la LCM se
ñala que "durante el periodo previo a la declaración y constitución del
concurso entran en conflicto dos valores diferentes: la necesidad de res
petar la garantía de audiencia del comerciante, cumpliendo con las for-
LA DECLARACIÓN D E CONCURSO MERCANTIL 573
4. SENTENCIA
til, ordenará que las cosas vuelvan al estado que tenían con anteriori
dad a la misma, y el levantamiento de las providencias precautorias que
se hubieren impuesto o la liberación de las garantías que se hayan cons
tituido para evitar su imposición. La sentencia deberá ser notificada
personalmente al comerciante y, en su caso, a los acreedores que lo hu
bieren demandado. Al Ministerio Público se le notificará por oficio. En
todos los casos deberán respetarse los actos de administración legal
mente realizados, así como los derechos adquiridos por terceros de bue
na fe. El juez condenará al acreedor demandante, o al solicitante, en su
caso, a pagar los gastos y costas judiciales, incluidos los honorarios y
gastos del visitador (art. 48, LCM).
5. RECURSOS
Contra la sentencia que declare el concurso mercantil, procede el
recurso de apelación en el efecto devolutivo; contra la sentencia que lo
niegue, procede en ambos efectos. Podrán apelar el comerciante, el visi
tador, los acreedores demandantes y el Ministerio Público, cuando obre
en calidad de demandante (art. 49, LCM).
Después de la tramitación correspondiente, el tribunal de alzada
decidirá si se revoca o confirma la sentencia (arts. 50 y 51, LCM).
La sentencia que revoque el concurso mercantil deberá inscribirse
en el mismo Registro Público de Comercio en el que aparezca inscrita
la que lo declaró y se comunicará a los registros públicos para que pro
cedan a la cancelación de las inscripciones correspondientes (art. 52,
LCM).
La sentencia de revocación del concurso mercantil se notificará y
publicará en los mismos términos en que se hizo la de la sentencia de
concurso mercantil; y se estará, en lo conducente, a lo dispuesto en el
artículo 48 de la ley, que establece los efectos de la sentencia que decla
ra que no es procedente el concurso (art. 53, LCM).
C a p ít u l o IV
LA ETAPA DE CONCILIACIÓN:
GENERALIDADES
1. CONCEPTO.
CONCILIACIÓN Y SUSPENSIÓN DE PAGOS
577
578 E L E M E N T O S D E D E R E C H O M E R C A N T IL M EXICANO
2. INICIO Y DURACIÓN
A. E l C o n c i u a d o r
B . LOS INTERVENTORES
i
Ca pítu l o V
LA ETAPA DE CONCILIACIÓN:
LOS EFECTOS DE LA SENTENCIA
DE CONCURSO MERCANTIL
A. E fectos e n c u a n t o a la p e r s o n a d e l c o n c u r s a d o
B . E fectos e n la a d m in is t r a c ió n d e la e m p r e s a
DEL COMERCIANTE
C. E f e c t o s e n c u a n t o a l p a t r im o n io
DEL COMERCIANTE CONCURSADO. RETROACCIÓN
2. EFECTOS EN RELACIÓN
CON LAS OBLIGACIONES DEL COMERCIANTE
El concurso mercantil implica un estado jurídico para el comer
ciante, especialmente en cuanto a que le impone limitaciones al desa
rrollo de sus actividades. Ya en el capítulo anterior hemos descrito los
efectos de la sentencia de concurso mercantil en torno a la separación
de bienes de la masa y la administración de la empresa. Veamos ahora
los efectos en cuanto a las obligaciones del comerciante.
La LCM dispone que continuarán aplicándose las disposiciones so
bre obligaciones y contratos, así como las estipulaciones de las partes,
salvo las excepciones señaladas en la propia Ley. Para determ inar la
cuantía de los créditos a cargo del comerciante, se procederá conforme
a lo siguiente, a partir de que se dicte la sentencia de concurso m ercan
til: a) Se tendrán por vencidas sus obligaciones pendientes; b) Respecto
de los créditos sujetos a condición suspensiva, se considerará como si la
condición no se hubiere realizado; c) Los créditos sujetos a condición
resolutoria se considerarán como si la condición se hubiere realizado
sin que las partes deban devolverse las prestaciones recibidas mientras
la obligación subsistió; d) La cuantía de los créditos por prestaciones
periódicas o sucesivas se determinará a su valor presente, considerando
la tasa de interés convenida o, en su defecto, la que se aplique en el mer
cado en operaciones similares tomando en consideración la moneda o
unidad de que se trate y, de no ser esto posible, intereses al tipo legal; e)
El acreedor de renta vitalicia tendrá derecho a que se le reconozca el
crédito a su valor de reposición en el mercado o, en su defecto, a su va
lor presente calculado conforme a las prácticas comúnmente aceptadas;
f) Las obligaciones que tengan una cuantía indeterminada o incierta,
precisarán su valoración en dinero, y g) Las obligaciones no pecuniarias
deberán ser valoradas en dinero; de no ser posible lo anterior, el crédito
no podrá reconocerse (art. 88, LCM).
Para la valuación de los créditos se introduce la figura de su conver
sión en Unidades de Inversión (UDIs, creadas por decreto publicado en
el D.O. el primero de abril de 1995). Con ello se pretende evitar que se
afecte el valor real de los créditos y equilibrar los intereses de acreedo
res y deudores, frente a procesos inflacionarios y/o de crisis financiera.
Esta conversión en UDIs y las disposiciones sobre deuda en moneda ex
tranjera, que son importantes innovaciones de la Ley de Concursos
Mercantiles, se hará a p artir de la fecha en que se dicte la sentencia de
concurso mercantil, en la siguiente forma: a) El capital y los accesorios
financieros insolutos de los créditos en moneda nacional, sin garantía
real, dejarán de causar intereses y se convertirán a UDIs utilizando al
efecto la equivalencia de dichas unidades que da a conocer el Banco de
586 E L E M E N T O S DE D E R E C H O M E R C A N T IL M EXICANO
A. C o n t r a t o s en general
B . C o m praventa
C. C o n t r a t o s d e d e p ó s it o , d é a p e r t u r a d e c r é d it o ,
DE COMISIÓN Y DE MANDATO
D. Contratos d e c u e n t a c o r r ie n t e
E. Contratos de reporto
F. C o n t r a t o s d if e r e n c ia l e s o d e f u t u r o s
G . A r r e n d a m ie n t o
H. Contratos d e p r e s t a c ió n d e s e r v i c i o s
I. C o n t r a t o d e o b r a a p r e c io a l z a d o
J. C o n t r a t o de seg u ro
5. EFECTOS EN CUANTO
A LA ACTUACIÓN EN OTROS JUICIOS
LA ETAPA DE CONCILIACIÓN:
LAS OPERACIONES
1. RECONOCIMIENTO DE CRÉDITOS
2. APELACIÓN DE LA SENTENCIA
DE RECONOCIMIENTO, GRADUACIÓN
Y PRELACIÓN DE CRÉDITOS
LA DECLARACIÓN DE QUIEBRA
ción del síndico por aquel que ellos propongan en forma razonada de
entre los registrados ante el Instituto, o b) El comerciante y un grupo
de acreedores reconocidos que representen al menos el setenta y cinco
por ciento del monto total reconocido designen de común acuerdo a
persona física o moral que no figure en el registro del Instituto y que
deseen que funja como síndico, en cuyo caso deberán convenir con él
sus honorarios. En tal supuesto, el juez lo hará del conocimiento del
Instituto al día siguiente quedando sin efecto la designación hecha por
el Instituto. El síndico así designado asumirá todos los derechos y las
obligaciones que la Ley atribuye a los síndicos (art. 174, LCM).
El síndico en el desempeño de la administración de la empresa del
comerciante deberá obrar siempre como un administrador diligente en
negocio propio, siendo responsable de las pérdidas o menoscabos que la
empresa sufra por su culpa o negligencia. Para el desempeño de sus
funciones, y conforme a lo dispuesto en la LCM, el síndico contará con
las más amplias facultades de dominio que en derecho procedan (arts.
178 y 189, LCM). Para ello tendrá los derechos y obligaciones siguientes:
a) Tomar posesión de los bienes y locales que formen la empresa, e ini
ciar su administración; b) Al entrar en posesión de la empresa, tomará
de manera inmediata las medidas necesarias para su seguridad y con
servación; c) Recibir mediante inventario los bienes, la existencia en
caja, los libros, los títulos-valor y demás documentos del comerciante; d)
Recibir de sus depositarios los bienes que hubiesen sido embargados; e)
Realizar los actos necesarios para enajenar los bienes que por su natu
raleza requieran ser enajenados rápidamente, o bien los títulos-valor de
vencimiento próximo, y depositar el dinero; f) Tomar posesión de los
bienes del cónyuge, concubina o concubinario del comerciante, de
acuerdo con las disposiciones específicas; g) Entregar al juez: i) un dic
tamen sobre el estado de contabilidad del comerciante; ii) Un inventario
de la empresa del comerciante; y iii) un balance a la fecha en que asuma
la administración de la empresa; h) Enajenar los bienes y derechos que
integran J a masa, mediante el procedimiento de subasta pública dis
puesto por la LCM; í) Pagar íntegramente a los acreedores reconocidos,
mediante los diferentes procedimientos dispuestos.
Las facultades y obligaciones atribuidas por la LCM al conciliador,
distintas a las necesarias para la consecución de un convenio y el reco
nocimiento de créditos, se entenderán atribuidas al síndico a partir de
su designación. Cuando la etapa de conciliación termine anticipada
mente debido a que el comerciante hubiere solicitado su declaración de
quiebra, o concluido el plazo de la conciliación y sus prórrogas en su
caso, y el juez la haya concedido, la persona que hubiese iniciado el re
conocimiento de créditos permanecerá en su encargo hasta concluir esa
labor, sin perjuicio de que en caso de que el concurso mercantil inicie
600 E L E M E N T O S DE D E R E C H O M ERCA N T IL M EX ICA N O
4. EFECTOS PARTICULARES
DE LA SENTENCIA DE QUIEBRA
1. ASEGURAMIENTO Y COMPROBACIÓN
DEL ACTIVO
Ya vimos cómo la sentencia declarativa de quiebra suspende la ca
pacidad de ejercicio del comerciante sobre los bienes y derechos que in
tegran la masa, y le ordenan entregar al síndico la posesión y adminis
tración de los mismos (art. 169, LCM).
A partir de su designación, el síndico iniciará las diligencias de ocu
pación, debiendo tomar posesión de los bienes y locales que se encuen
tren en posesión del comerciante e iniciar su administración. Para ello
el juez deberá tomar las medidas pertinentes al caso y dictar cuantas '
resoluciones sean necesarias para la inmediata ocupación de los libros,
papeles, documentos, medios electrónicos de almacenamiento y proceso
de información y todos los bienes que se encuentren en posesión del co
merciante. El secretario de acuerdos del juzgado, hará constar los actos
relativos a Ja toma de posesión del síndico. Para la práctica de las dili
gencias de ocupación se tendrán siempre por formalmente habilitados
los días y horas inhábiles (art. 180, LCM).
La ocupación de bienes, documentos y papeles del comerciante se
hará conforme a Jas reglas siguientes: a) Entre tanto no entre en funcio
nes el síndico designado por el Instituto, el conciliador continuará des
empeñando las funciones de supervisión y vigilancia que hubiere tenido
encomendadas; b) Tan pronto como entre en funciones el síndico se le
entregarán mediante inventario, los bienes, la existencia en caja, los li
bros, los títulos—valor y demás documentos del comerciante; y c) Se
ordenará a los depositarios de los bienes que hubiesen sido embargados,
así como a los que hubiere nombrado el juez del concurso mercantil al
decretar medidas cautelares, que los entreguen inmediatamente al sín
dico (art. 181, LCM).
El síndico entrará en posesión de los bienes y derechos que integren
la masa conforme se vaya practicando o verificando el inventario de los
mismos. A estos efectos, su situación será la de un depositario judicial.
A las diligencias de ocupación podrán asistir los interventores, si ya hu-
603
604 E L E M E N T O S DE D E R E C H O M ER C A N T IL M EX IC A N O
2. ADMINISTRACIÓN DE LA QUIEBRA
A. R e c o n o c im ie n t o d e c r é d it o s
C. P ag o a l o s a c r e e d o r e s r e c o n o c id o s
1. CONCEPTO GENERAL
La Ley de Concursos Mercantiles actualiza algunas disposiciones
como, por ejemplo, las referidas a sociedades controladoras y controla
das que no existían en la legislación anterior. Suprime, asimismo, la
normatividad relativa al concurso de las instituciones de seguros y fian
zas, dejando que sus procedimientos concúrsales sigan siendo regula
dos por sus leyes especiales y otras disposiciones aplicables en vigor.
Se incorpora un capítulo especial referente al caso de los concesio
narios públicos, las instituciones de crédito y las organizaciones auxilia
res del crédito. "En estos casos, era indispensable reconocer la natura- >
leza particular de estas empresas y el interés público que representan.
La iniciativa armoniza el concurso de estas instituciones con las dispo
siciones especiales que las rigen, y establece la debida participación
de las entidades que las autorizan, regulan y supervisan” (Exposición de
Motivos, LCM).
2. CONCURSOS MERCANTILES
DE COMERCIANTES QUE PRESTAN SERVICIOS
PÚBLICOS CONCESIONADOS
3. EL CONCURSO MERCANTIL
DE LAS INSTITUCIONES DE CRÉDITO
Se regirá por las previsiones de la Ley de Concursos Mercantiles en
lo que no se oponga a las disposiciones especiales aplicables.
Las características principales del concurso mercantil de las insti
tuciones de crédito son las siguientes: a) Sólo podrán demandar la de
claración el Instituto para la Protección del Ahorro Bancario o la Comi
sión Nacional Bancaria y de Valores en términos de ley; b) A partir de la
fecha en que se presente la demanda de concurso mercantil de alguna
institución de crédito, ésta deberá mantener cerradas sus oficinas de
atención al público y suspender la realización de cualquier tipo de ope
raciones activas, pasivas y de servicios; c) Cuando se declare el concur
so mercantil de una institución de crédito, el procedimiento se iniciará
en todos los casos en la etapa de quiebra; d) Corresponderá al Instituto
para la Protección del Ahorro Bancario proponer al juez la designación,
remoción o sustitución del síndico; e) La Comisión Nacional para la
Protección y Defensa de los Usuarios de Servicios Financieros podrá
designar hasta tres interventores, que tendrán la obligación de repre
sentar y proteger los derechos e intereses de los acreedores de la insti
tución declarada en concurso mercantil; f) Las propuestas de enajena
ción que presente el síndico deberán ser aprobadas por el Instituto
para la Protección del Ahorro Bancario y objetadas por la institución de
crédito, resolviendo el juez lo conducente; g) Los acreedores que sean
instituciones de crédito podrán compensar las deudas y créditos por re
mesas de títulos de crédito o instrumentos de pago que se hayan presen
tado a una cámara de compensación autorizada (Capítulo II, Título Oc
tavo, LCM).
CONCURSOS M ERCANTILES ESPE C IA L E S 613
4. EL CONCURSO MERCANTIL
DE LAS INSTITUCIONES AUXILIARES DEL CRÉDITO
5. EL CONCURSO MERCANTIL
CON PLAN DE REESTRUCTURA PREVIO
Este procedimiento se añadió a la LCM por reforma publicada en el
D.O. con fecha 27 de diciembre de 2007. El artículo 339 de dicha ley se
ñala que será admitida a trám ite la solicitud de concurso mercantil con
plan de reestructura cuando: a) La solicitud reúna todos los requisitos
señalados por la ley para la solicitud de concurso hecha por el mismo
comerciante, contenidos en el artículo 20 de la LCM; b) La solicitud la
suscriba el comerciante con los titulares de cuando menos el cuarenta
por ciento del total de sus adeudos. Para la admisión del concurso y
para efectos de este inciso, será suficiente que el comerciante manifieste
bajo protesta de decir verdad que las personas que firman la solicitud
representan cuando menos el cuarenta por ciento del total de sus adeu
dos; c) El Comerciante manifieste bajo protesta de decir verdad que: se
encuentra dentro de los supuestos de los artículos 10 y 11 de la LCM
(incumplimiento generalizado en el pago de sus obligaciones), explican
do los motivos, o bien que es inminente que se encuentre en dichos su
614 EL EM EN T OS DE DER EC H O MERCANTIL MEXICANO
Capítulo X
LA TERMINACIÓN
DEL CONCURSO MERCANTIL
2. SENTENCIA DE TERMINACIÓN
DEL CONCURSO MERCANTIL
1. EL JUEZ
2. LOS ESPECIALISTAS
Como ya hemos visto, la LCM atribuye facultades a tres clases de
especialistas: los visitadores, los conciliadores y los síndicos, que parti
cipan en las diferentes partes del procedimiento concursal. Toda vez
que se han revisado sus facultades y obligaciones, nos centraremos en
las bases que el legislador consideró para proponer su creación —en el
caso de visitador y conciliador— o su modificación —en el caso de la
sindicatura—, y en los requisitos que deben cumplir.
Además de la necesidad de que las tareas y atribuciones propiamen
te comerciales se distinguieran de las propiamente judiciales, se consi
deró que el peso fundamental del análisis contable, financiero o admi
nistrativo que ilustra al juez para mejor proveer, corresponde al
especialista. Ello coadyuva a garantizar un sistema que asegure la pro-
fesionalización de los concursos mercantiles y la colaboración económi
ca y humana adecuadas para resolver la crisis de una empresa fallida.
La Exposición de Motivos de la LCM señala que “las atribuciones de
los especialistas son importantes y delicadas. Los especialistas deben
tener solvencia moral, conocimientos y experiencia en el ramo de la ac
tividad que corresponde a sus atribuciones. Los profesionistas cuya pre
paración les permite atender estas funciones forman un grupo en donde
fácilmente pueden reclutarse estos especialistas, tales son los licencia
dos en derecho, los licenciados en administración de empresas, los li
cenciados en economía, los contadores y los especialistas en ingeniería
financiera. Tales profesionistas son los más indicados, en la actual si
tuación de nuestra sociedad, para que acepten y desempeñen las funcio
LOS ÓRGANOS DEL CONCURSO MERCANTIL. EL JUEZ 619
3. LA INTERVENCIÓN
1. FUNDAMENTACIÓN
2. NATURALEZA Y ATRIBUCIONES
A. L a Junta D irectiva
más de un periodo. Para ser designados deberán cumplir con los si
guientes requisitos: a) Ser ciudadano mexicano en pleno ejercicio de sus
derechos; b) Ser de reconocida probidad; c) Haber desempeñado/en m a
teria administrativa, contable, económica, financiera o jurídica relacio
nada con el objeto de esta Ley, cargos de alta responsabilidad, asesoría,
actividades docentes o de investigación, por lo menos durante siete
años; d) No haber sido condenado mediante sentencia ejecutoriada por
delito intencional que merezca pena corporal; ni inhabilitado para des
empeñar empleo, cargo o comisión en el servicio público, en el sistema
financiero, o para ejercer el comercio; e) No ser cónyuge, concubina o
concubinario, ni tener parentesco dentro del cuarto grado por consan
guinidad o segundo por afinidad, o parentesco civil con cualquier otro
miembro de la Junta Directiva, y f) No tener litigios pendientes contra
el Instituto (art. 316, LCM). Los miembros de la Junta Directiva no po
drán durante el tiempo de su encargo, aceptar o ejercer ningún otro
empleo, cargo o comisión, salvo los no remunerados de carácter docen
te o en instituciones de asistencia social públicas o privadas (art. 320,
LCM).
La Junta Directiva tiene las facultades indelegables siguientes: a)
Emitir las reglas de carácter general a que se refiere la ley; b) Aprobar
la estructura administrativa básica del Instituto así como, en su caso,
las sedes de las delegaciones regionales; c) Aprobar los manuales de or
ganización y de procedimientos, y en general la normativa interna del
Instituto; d) Evaluar periódicamente las actividades del Instituto; e) Re
querir la información necesaria al Director General del Instituto para
llevar a cabo sus actividades de evaluación; f) Nombrar al secretario de
la Junta Directiva, de entre los servidores públicos del Instituto de ma
yor jerarquía conforme a su reglamento interior, y g) Resolver los demás
asuntos que el Director General del Instituto o cualquier miembro de la
propia Junta Directiva, considere deban ser aprobados por la misma
(art. 321. LCM).
Las sesiones ordinarias de la Junta Directiva se verificarán cuando
menos cada tres meses, sin perjuicio de que puedan convocarse por el
Director General del Instituto o mediante solicitud que a éste formulen
por lo menos dos de los miembros de la Junta Directiva, cuando estime
que hay razones de importancia para ello. La Junta Directiva sesionará
válidamente con la asistencia de cuando menos tres de sus miembros.
Las resoluciones se tomarán por mayoría de votos de los miembros pre
sentes y el Director General del Instituto tendrá voto de calidad en caso
de empate (arts. 322 y 323, LCM).
624 EL E M E N T O S DE DER EC H O MERCANTIL MEXICANO
B. E l D irector General
EN EL CENTENARIO
DEL CÓDIGO DE COMERCIO MEXICANO
R a f a e l d e P i n a Va r a 1
627
628 APÉNDICE PRIMERO
contenido; es como dice Demófilo de Buen, reducir una ram a del dere
cho a una ordenación sistemática de reglas.
Nuestro país no fue ajeno a esa tendencia codificadora. Toda vez
que, aun después de consumada la Independencia continuaron aplicán
dole las viejas ordenanzas de Bilbao y algunas otras disposiciones espa
ñolas, era natural que además del deseo y de la inquietud de contar con
una verdadera legislación nacional que superara la confusión provoca
da por la subsistencia de las disposiciones coloniales, quisiera contarse
con un ordenamiento mercantil más actual, con un verdadero código de
comercio, como ya sucedía en otros países, para regular las relaciones
derivadas de un incipiente comercio.
Así vemos que desde el año 1822 durante la época del llamado Im
perio Iturbide, se expidió un decreto ordenando la creación de una co
misión que se encargaría de la preparación de diversos códigos, entre
otros el de comercio. Igual disposición fue dictada por Santa Anna el 10
de diciembre de 1841, pero que sepamos ninguna de estas comisiones
tuvieron o produjeron los resultados esperados. Es hasta el 15 de no
viembre de 1841 que se dicta un decreto para la organización de las Jun
tas de Fomento en los tribunales mercantiles que, además de cumplir
con ese propósito específico, contenía importantes disposiciones gene
rales en materia mercantil, tales como la enumeración de los negocios
que deberían reputarse como comercio, la fijación de las obligaciones
de los comerciantes y las reglas de procedimiento para los juicios mer
cantiles. Precisamente por contener esas disposiciones generales tan
importantes se ha dicho que ese decreto de 1841 es un “semi-código” de
comercio.
No obstante esos antecedentes, el primer código de comercio mexi
cano se expidió hasta el 16 de mayo de 1854. Se le conoce generalmente
con el nombre de "Código Lares”, por considerarse obra de un jurista de
la época, Teodosio Lares, encargado por Santa Anna del ministerio de
justicia, negocios eclesiásticos e instrucción pública. Este ordenamiento
se inspiró en los modelos legislativos francés (eí ya mencionado Código
de Comercio de 1807) y español (Código de Comercio de 1829). Este pri
mer código mexicano tuvo una vida cortísima, de mayo de 1854 a no
viembre de 1855, lo que se explica no tanto por sus defectos técnicos
sino sobre todo por circunstancias de orden político.
Fue hasta el triunfo de la Revolución de Ayutla y la vuelta al poder
del partido liberal, que fue abrogado precisamente en noviembre de ese
año de 1855, que declaró subsistentes las leyes anteriores, o sea de nue
vo los ordenamientos coloniales que, en la práctica, continuaron en vi
gor hasta 1884 en que se expidió el segundo Código de Comercio mexi
cano. Este Código de Comercio de 1854, de acuerdo con las disposiciones
constitucionales entonces vigentes, fue de aplicación local, esto es, en el
630 APÉNDICE PRIM ERO
2 Esta ley, a su vez, derogada por la Ley de Navegación publicada en el Diario Oficial
de 4 de enero de 1994.
632 APÉNDICE PRIMERO
Disposiciones legislativas
Código Civil para el Distrito Federal, P orrúa, México.
Código de Comercio y disposiciones complementarias, Porrúa, México.
Legislación Bancaria, Porrúa, México.
Legislación sobre la Propiedad Industrial e Inversiones Extranjeras, Porrúa,
México.
Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito, Porrúa, México.
Ley de Vías Generales de Comunicación, Porrúa, México.
Sociedades mercantiles y cooperativas, Porrúa, México.
Seguros y Fianzas, Porrúa, México.
1
ÍNDICE
Pág.
A d v e r te n c ia p r e l i m i n a r ........................................................................ ix
Capítulo I ^
CONCEPTO DEL DERECHO MERCANTIL
C apítulo II
Ca pítu lo III
LAS FUENTES DEL DERECHO MERCANTIL
Capítulo IV
LOS ACTOS DE COMERCIO
Capítulo V
LA EMPRESA
1. C o n c ep to ........................................................................................................... 31
2. Principio de la conservación de la e m p r e s a ............................................ 33
3. Elementos de la e m p re s a .............................................................................. 33
A. El e m p re s a rio ............................................................................................ 34
B. La hacienda o patrim onio de la em p resa............................................ 34
C. El tra b a jo ..................................................................................................... 34
4. El establecim iento............................................................................................ 34
5. El derecho de arrendam iento (propiedad com ercial)............................. 35
6. El nombre com ercial....................................................................................... 35
7. Los avisos com erciales................................................................................... 36
8. Las m a r c a s ...................................................................................................... 37
t
ÍNDICE 643
9. F ra n q u icia......................................................................................................... 39
10. M arcas co lec tiv a s........................................................................................... 39
11. Las patentes............................... ....................................................................... 40
12. Los modelos de u tilid a d ................................................................................ 43
13. Los diseños in d u stria le s................................................................................ 43
14. El secreto in d u s tria l....................................................................................... 44
15. La denom inación de o r ig e n .......................................................................... 45
16. Los derechos de a u to r..................................................................................... 45
17. El aviamiento y la clientela............................................................................ 47
18. El mercado y la libre co n c u rre n cia............................................................ 48
P r im e r a P a r t e
LO S S U JE T O S D EL D E R E C H O M E R C A N T IL
Capítulo 1
1. C o n cep to ........................................................................................................... 53
2. El comerciante. Im p o rtan c ia....................................................................... 53
3. Acepciones vulgar y jurídica de c o m e rc ia n te .......................................... 53
4. Concepto jurídico de com erciante. Clasificación del artículo 3" del
Código de C o m ercio...................... ................................................................ 54
Capítulo II
EL COMERCIANTE INDIVIDUAL
C a p ítu lo III
LAS SOCIEDADES MERCANTILES.
PARTE GENERAL
J. Im portancia...................................................................................................... 61
2. Concepto. El contrato de sociedad.............................................................. 61
3. Clasificación de las sociedades. Enumeración leg a]............................... 63
4. Diversos criterios de clasificación.............................................................. 63
A. Sociedades personalistas y sociedades c a p ita lis ta s ........................ 63
B. Sociedades de responsabilidad ilim itada, lim itada y m ix ta . . . . . . 64
C. Sociedades m ercantiles y sociedades civiles...................................... 64
5. Sociedades de participación e s tatal............................................................ 65
6. Las sociedades m ercantiles extranjeras. Su régimen legal.................... 68
Capítulo IV
1. La personalidad jurídica................................................................................ 71
2. Patrim onio social y capital s o c ia l.............................................................. 72
3. Aumento y reducción del capital so c ia l...................................................... 73
4. Las aportacio n es.............................................................................................. 74
5. Las reservas....................................................................................................... 74
6. El nombre de las sociedades m e rc a n tile s................................................. 75
7. El dom icilio....................................................................................................... 76
8. La nacionalidad................................................................................................ 76
9. La finalidad s o c i a l ......................................................................................... 77
10. La duración de la sociedad............................. .............................................. 77
11. El reparto de las utilidades y de las p é rd id a s........................................... 78
12. Administración y representación................................................................. 79
13. Forma. La escritura co n stitu tiv a................................................................. 80
14. El registro de las sociedades m e rc a n tile s................................................. 80
15. Modificación de la escritura c o n s titu tiv a ................................................. 81
16. La nulidad de las sociedades m e rc an tiles................................................. 81
ÍNDICE 645
C a p ít u l o V
Capítulo VI
1. C o n c e p to .................................................................................................................. 87
2. La responsabilidad de los s o c io s ................................................................. ...... 87
3. La razón s o c ia l....................................................................................................... 89
4. Cesión de derechos y adm isión de nuevos s o c io s .................................... ...... 89
5. M odificación del contrato s o c ia l................................................................. ...... 90
6. Separación, exclusión y m uerte de so c io s........................................................ 90
A. S ep ara ció n ......................................................................................................... 90
B. E x clu sió n ........................................................................................................... 90
C. M uerte de un s o c io ................................................................................... ...... 91
7. Obligación de lealtad....................................................................................... ...... 91
8. Socios in d u s tria le s ................................................................................................ 92
9. Los órganos de las sociedades en nom bre colectivo y en co m an d ita
simple. La ju n ta de socios..................................................................................... 92
10. La ad m in istració n ........................................ ................................................... ...... 94
A. E n la sociedad en nombre colectivo...................................................... .......94
B. En la sociedad en com andita sim p le ...........................................................95
11. La v ig ila n c ia ............................................................................................................95
646 ÍNDICE
Capítulo VII
LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA
1. C o n c ep to ............................................................................................................ 97
2. La responsabilidad de los s o c io s ................................................................. 98
3. El nombre de la so c ie d a d .............................................................................. 98
4. Constitución de la sociedad de responsabilidad lim itad a...................... 98
5. N úmero de s o c io s .......................................................... ................................. 99
6. Admisión de nuevos so c io s............................................................................ 99
7. El capital social................................................................................................. 99
8. Las aportacio n es..................................................................................... .. 100
9. Las partes sociales........................................................................................... 101
JO. Modificación del contrato s o c ia l................................................................. 102
11. Rescisión del contrato s o c ia l........................................................................ 102
12. I n te r e s e s ........................................................................................................... 103
13. Los órganos de la sociedad de responsabilidad lim itada. La asam blea
de los socios....................................................................................................... 103
14. La adm inistración............................................................................................ 105
15. La v ig ila n c ia ..................................................................................................... 107
16. Sociedades de responsabilidad lim itada de interés p u b lico .................. 107
Capítulo VIII
LA SOCIEDAD ANÓNIMA.
CONCEPTOS GENERALES
ÍNDIC E 647
Capítulo IX
LA SOCIEDAD ANÓNIMA. LA ACCIÓN
Capítulo X
LA SOCIEDAD ANÓNIMA.
LA ASAMBLEA DE ACCIONISTAS
1. C o n c ep to ................................................................................................................ 131
2. R eu n ió n .............................................................................................................. .... 132
3. C o nvocatoria......................................................................................................... 132
4. Actas......................................................................................................................... 134
5. Asambleas generales o rd in aria s................................................................... .... 134
6. Asambleas generales e x tra o rd in a ria s ........................................................ .... 135
7. Asambleas e s p e c ia le s ..................................................................................... .... 135
8. Im pugnación de los acuerdos de las asam bleas g en e rale s.................... .... 136
648 ÍNDICE
C a p ít u l o XI
Capítulo XII
Capítulo XIII
C apítulo XIV
Capítulo XV
DISOLUCIÓN Y LIQUIDACIÓN
DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES
Capítulo XVI
FUSIÓN, TRANSFORMACIÓN Y ESCISIÓN
DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES
Capítulo XVII
LA SOCIEDAD COOPERATIVA
Capítulo XVI11
OBLIGACIONES PROFESIONALES
DE LOS COMERCIANTES
C a p ítu lo XIX
LOS AUXILIARES DEL COMERCIANTE
Segunda P a r te
C apítulo I
PARTE GENERAL
Ca pítu lo II
EL CONTRATO DE ASOCIACIÓN
EN PARTICIPACIÓN
Ca pítu lo III
EL CONTRATO DE COMPRAVENTA MERCANTIL
Y CONTRATOS AFINES
Capítulo IV
EL CONTRATO DE PRÉSTAMO MERCANTIL
Capítulo V
EL CONTRATO DE COMISIÓN
O MANDATO MERCANTIL
C a p ítu lo VI
EL CONTRATO DE DEPÓSITO MERCANTIL
Ca pítu lo VII
EL CONTRATO DE TRANSPORTE
Capítulo V IH
EL CONTRATO DE SEGURO
Capítulo IX
CONTRATOS DE GARANTÍA.
A) LA PRENDA MERCANTIL
1. C oncepto............................................................................................ ...................323
2. Constitución de la prenda en m ateria de com ercio......................................323
3. Prenda irre g u la r .............................................................................................. .... 324
4. Derechos y obligaciones de las p a r te s ........................................................ ....324
5. Ejecución de la p r e n d a ................................................................................... ....325
6. La prenda sin transm isión de p o se sió n ...................................................... ....326
In d ic e 657
C a p ít u l o X
CONTRATOS DE GARANTÍA.
B) LA FIANZA MERCANTIL
J. C o n c ep to ............................................................................................................ 333
2. El fiador. Las instituciones de fia n z a s........................................................ 333
3. Las organizaciones auxiliares de f ia n z a s ................................................. 340
4. La p ó liz a ............................................................................................................ 340
5. La p r im a ............................................................................................................ 340
6. Límites máximos por fianza, requerim iento mínimo de capital y con
trag a ra n tía s............................... ; .......................................... .......................... 341
7. Reglas p a rtic u la re s.......................................................................................... 342
8. Reafianzam iento y co afian zam ien to .......................................................... 343
Capítu lo XI
Capítulo X II
LA APERTURA DE CRÉDITO
1. C o n c ep to .............................................................................................................. 387
2. Im porte, disposición y plazo del c r é d ito ......... ............................................. 387
3. Restitución del c r é d ito .................................................................................. ... 388
4. Extinción del crédito.......................................................................................... 388
5. Documentación del crédito............................................................................... 389
6. Créditos de dinero y créditos de f i r m a ......................................................... 389
7. Crédito simple y en cuenta c o rrie n te ............................................................. 390
8. Créditos descubiertos y garantizados............................................................. 390
9. Créditos libres y de d e s tin o ............................................................................. 390
10. Apertura de crédito en cuenta corriente m ediante expedición de ta r
jetas de c r é d ito ....................................................................................................390
Capítulo XIII
EL DESCUENTO
1. C o n c ep to ...............................................................................................................393
2. El descuento c a m b ia rio ................................................................................ ....394
3. El redescuento......................................................................................................394
4. El descuento de crédito en lib ro s.....................................................................394
In d i c e 659
Capítulo XIV
LOS CRÉDITOS DE HABILITACIÓN O AVÍO
Y LOS REFACCIONARIOS
Capítulo XV
EL REPORTO
1. C o n c ep to ........................................................................................................... ....403
2. Form a......................................................................................................................404
3. El p rem io ........................................................................................................... ....404
4 . Obligaciones especiales del re p o rta d o r..........................................................404
5. Obligaciones especiales del rep o rtad o ............................................................404
6. Plazo del rep o rto ..................................................................................................405
Capítulo XVI
EL CONTRATO DE CUENTA CORRIENTE
1. C o n c e p to ........................................................................................................... ....407
2. Las rem esas...........................................................................................................407
3. Efectos del contrato de cuenta co rrien te................................................... ....408
4 . Clausura de la cuenta y term inación del co n trato ................................... ....409
5. R e ctificacio n es....................................................................................................409
6. Em bargo de la cuenta corriente.......................................................................409
Capítulo XVII
LA CARTA DE CRÉDITO
1. C o n c ep to ........................................................................................................... ....411
2. Elementos p e rso n a le s.........................................................................................411
660 ÍNDICE
Capítulo XVIII
EL CRÉDITO CONFIRMADO
Capítulo XIX
LOS DEPÓSITOS BANCARIOS
1. G eneralidades...................................................................................................... 415
2. Depósitos bancarios de d in e ro ......................................................................... 415
A. Depósitos regulares e ir r e g u la re s ............................................................ 415
B. Depósitos a la vista a plazo y con previo a v iso ................................. .... 416
C. Depósitos a la vista en cuenta de ch eq u es...............................................416
3. Los depósitos de a h o r r o ................................................................................ .... 417
4. Depósitos bancarios de títu lo s ..................................................................... .... 418
Capítulo XX
EL SERVICIO DE CAJAS DE SEGURIDAD
Capítulo XXI
EL FIDEICOMISO
1. Concepto y n a tu ra le z a .......................................................................................421
2. Elementos p erso n a les.........................................................................................422
A. El fideicom itente....................................................................................... ....422
B. El fiduciario................................................................................................ ....422
C. El fideicom isario...........................................................................................424
3. El patrim onio fideicometido..............................................................................425
ÍNDICE 661
T e r c e r a P a r te
C apítulo I
CONCEPTOS GENERALES
Capítulo II
Capítulo III
CLASIFICACIÓN DE LOS TÍTULOS DE CRÉDITO
C apítulo IV
TÍTULOS NOMINATIVOS,
A LA ORDEN Y AL PORTADOR
Ca pítu lo v
LA CANCELACIÓN
DE LOS TÍTULOS DE CRÉDITO
Capítulo VI
LA LETRA DE CAMBIO
Capítulo Vil
EL PAGARÉ
Capítulo VIII
EL CHEQUE
Capítulo IX
LAS OBLIGACIONES O BONOS
Capítulo X
EL CERTIFICADO DE DEPÓSITO Y EL BONO DE PRENDA
Capítulo XI
1. G eneralidades..................................................................................................... 545
2. Bonos b a n c a rio s............................................................................................. ....545
3. Obligaciones subordinadas................................................................................546
4. Certificados de depósito b a n c a r io .............................................................. ....547
5. Certificados de particip ació n ....................................................................... ....547
A. Antecedentes y función e c o n ó m ic a ..................................................... ....547
B. Concepto y naturaleza.............................................................................. ....548
C. Sus clases.................................................................................................... ....549
D. R e q u isito s......................................................................................................550
E. La emisión de certificados de p a rtic ip a c ió n ..........................................551
F. P u b licid ad ......................................................................................................551
G. Autorización....................................................................................................552
H. El importe de la em isión......................................................................... ....552
I. La asamblea general de tenedores de certificados de partici
pación...............................................................................................................552
J. El representante c o m ú n ..............................................................................553
K. Los derechos de los tenedores de certificados de participación. . . 554
C uarta P a r t e
LO S C O N C U R S O S M E R C A N T IL E S
Y LA Q U IE B R A
Capítulo I
CONCEPTOS GENERALES
Capítulo II
SUPUESTOS DEL CONCURSO MERCANTIL
Ca pítu lo III
Capítulo IV
LA ETAPA DE CONCILIACIÓN:
GENERALIDADES
Ca p ít u l o V
Capítulo VI
Capítulo VII
LA DECLARACIÓN DE QUIEBRA
Capítulo VIII
C apítulo IX
Capítulo X
LA TERMINACIÓN
DEL CONCURSO MERCANTIL
Capítulo XI
1. El j u e z ................ 617
2. Los especialistas 618
3. La intervención . 620
670 ÍNDICE
Ca pítu lo X II
B ibliografía 637
Esta obra se terminó de componer, imprimir y encuadernar
el 30 de noviembre de 201 1 en los talleres de
Castellanos Impresión, SA de CV,
Ganaderos 149, col. Granjas Esmeralda,
09810, Iztapalapa, México, DF