Prueba Anticipada y Preconstituida

1.- distinción entre acto de investigación y acto de prueba.- primero

busca la averiguación de algo que se desconoce, mientras que el
segundo verificar la veracidad de una afirmación de alguna de las partes
procesales, la primera su escenario natural es durante la etapa de
investigación, mientras la segunda es durante la etapa de juicio a
excepción de las pruebas sumariales-prueba preconstituida y anticipada.

2.- las pruebas sumariales exigen que exista un adelantamiento de la

actuación y obtención probatoria de la fuente de prueba, debido a
circunstancias de irrepetibilidad o indisponibilidad-fugacidad-, y urgencia,
no practicados en el juicio oral sino en etapas previas como investigación
y etapa intermedia, adquieren la condicion de prueba documentada-
porque materializan la reproducción de una diligencia realizada por la
policía, fiscalía o juez- y se requiere via lectura o reproducción se actúen
en el juicio oral, exigiendo siempre el carácter de inmediación y
contradicción para que gocen de eficacia probatoria, siempre que
sean factibles.

3.- El carácter de urgencia.- es ajena a la naturaleza del delito, y se

relaciona con la necesidad de superar el peligro de no ejecución en juicio
oral del acto de investigación
4.-el carácter de irrepetibilidad.- Se relaciona con el acto de investigación
y el momento de su ejecución, pues cuando se recaba de la fuente de
prueba el material probatorio, se genera la certeza este no podrá ser
reproducido de igual forma que cuando se lleve a cabo el juicio oral, por
la fugacidad de la fuente de prueba o por la propia naturaleza del
material probatorio.
STCE 40/1997, DE FECHA 27 DE FEBRERO DE 1997

Irrepetivilidad Previsible Irrepetivilidad No Previsible

Material.- el acto es imposible Estas se ven inmersa en la
de reproducir por su propia prueba personal testimonios de
naturaleza. Intervención de testigos o exámenes de peritos
Comunicaciones o y se ve sujeta a que estos no
Inspección Ocular puedan rendir su testimonio en
juicio oral, muerte
desaparición o grave
enfermedad, lo que permitiría
 leer el acta de
adelantamiento probatorio
en el juicio oral
Por la fiabilidad de la prueba. -
Paso del tiempo pierden
fiabilidad, debido a pérdidas de
memoria u objeto de presiones.
Reconocimientos.
Por la función procesal que
cumplen.- son aquellos que
sirven para determinar
identificación del imputado o
delito. reconocimiento del
imputado, registros
domiciliarios, incautaciones.
Son pasibles de ratificación o
reproducción en juicio, pero
no puede volver a llevarse a
cabo.
Por la concentración del juicio
oral.- aquellas que harian
interminables las sesiones de
juicio oral por el carácter
técnico a ralizar, análisis de
muestras periciales.
Por la inmediatez y los medios
personales, así como por la
disposición legal.- no puede
repetirse en juicio oral por las
propias condiciones del acto de
investigación. prueba de
alcolemia, levantamiento de
cadavez

5.- Prueba PRECONSTITUIDA.- LA denominada prueba preconstituida,

no es definida legalmente. El NCPP el art. 325, tiene señalado el carácter
de prueba de la pruena anticipada prevista en el art. 242, y las
actuaciones objetivas e irreproducibles, y el art 425.2 la valoración de la
prueba preconstituida en audiencia de apelación siempre y cuando haya
sido objeto de ratificación o reproducción en el ejuicio oral- SAN MARTIN
CASTRO SEÑALA QUE NO ES PRUENA EN SENTIDO ESTRICTO,
SINO UN ACTO DE INVESTIGACION QUE ADQUIERE VALOR
PROBATORIO EN EL PROPIO PROCESO PENAL, EN ETAPAS
ANTERIORES AL JUICIO ORAL.
EL PROFESOR ESPAÑOL ASCENCIO MELLADO, LA DEFINE COMO
UN COMPLEJO COMPUESTO POR AQUELLOS ACTOS DE
INVESTIGACION DE CARÁCTER MATERIAL, NO PERSONAL,
OBJETIVOS E IRREPRODUCIBLES, QUE SE PRACTICAN CON
ANTERIORIDAD AL JUICIO ORAL POR LA PNP O LA FISCALIA, Y
QUE PARA QUE ADQUIERA EFICACIA PROBATORIA SU
OBTENCION NO DEBEN SER CON VULNERACIÓN DE DERECHOS
FUNDAMENTALES DE FORMA DIRECTA O INDIRECTA. STSE 21-01-
2000

LA PRUEBA PRECONSTITUIDA VERSA SOBRE UNOS HECHOS A

TRAVES DE LOS CUALES SE CONSTATA LA EXISTENCIA DE UNA
DETERMINADA SITUACION FISICA (REGISTROS DOMICILIARIOS
VEHICULAR O PERSONAL, MEDICION DE NIVEL DE ALCOHOLEMIA)
O TAMBIEN LA EXISTENCIA DE UNA RELACION ENTRE PERSONAS
(INTERVENCION DE COMUNICACIONES), QUE JAMAS PODRÁ
VOLVER A SER IGUAL, A PARTIR DEL MOMENTO QUE SE
PRODUZXA LA INTERVENCION DE LA AUTORIDAD.

6.- PRUEBA ANTICIPADA.- A diferencia d ela prueba preconstituida, su

objeto no es documental, sino testifical-incluyendo coimputados- y
pericial-incluyendo debate pericial-, y el sujeto que la actúa siempre es el
juez-principio de exclusividad jurisdiccional. Ademas a diferencia de la
prueba plenarial, es inmediata en su ejecución o actuación, y mediata en
su valoracipon. Bajo las mismas reglas de interrogatorio y
contrainterrogatorio previstos en juicio, con derecho a replica y duplica. Y
quedar plasmado en un sistema de grabación, busca inmediación y
contradicción.

La prueba anticipada no se sustenta en el criterio de irrrepetibilidad,

propio de la prueba preconstituida, sino bajo criterio de indisposibilidad-
fugacidad- de prueba testimonial, pericial o material a cargo del juez. Y
es que el art. 242 regula los supuestos de indisponibilidad, grave
enfermedad, o amenaza, violencia o pago de sobornos que tiendan a
torcer el real sentido del testimonio. Y en el caso de la versiones de los
menores no es que nos encontremos ante un supuesto de
indisponibilidad por dichas causales, sino ante un supuesto de
indisponibilidad por mandato legal, sustentado en base constitucional del
interés superior del niño.

Derecho a la prueba-aseguramiento probatorio-caso prostivedettes,

manifestación de derecho a la prueba. sentencia del tc caso Magaly
medina

Ley 30364

Ley 303364, 20.11.2015, De otro lado, según el artículo 11 del Decreto

Supremo N° 009-2016- MIMP que aprueba el Reglamento de la Ley N°
30364, Ley para prevenir, sancionar y erradicar la violencia contra las
mujeres y los integrantes del grupo familiar, modificado por Decreto
Supremo N° 004-2019-MIMPdel 07 de marzo de 2019, se dispone que la
declaración única de las niñas, niños y adolescentes debe practicarse
bajo la técnica de entrevista única y se lleva a cabo en un ambiente
privado, cómodo y seguro. PROTOCOLO DE ENTREVISTA UNICA EN
CAMARA GESSEL, APROBADO MEDIANTE RA 277-2019-CE-PJ

También, el artículo 19 de la Ley N° 30364, Ley para prevenir, sancionar

y erradicar la violencia contra las mujeres y los integrantes del grupo
familiar, modificado por el Decreto Legislativo N° 1386, 03.09.2018,
establece que cuando la víctima sea niña, niño y adolescente su
declaración debe practicarse bajo la técnica de entrevista única y se
tramita como prueba anticipada.

PRUEBA ÍLICITA O PROHIBIDA O PRUEBA IRREGULAR.- EXP 02-

2019-13 SALA PENAL ESPECIAL TUTELA DE DERECHOS
SAN MARTÍN CASTRO señala que prueba prohibida (prueba
inconstitucional) es aquella obtenida (fuente de prueba) o practicada
(medio de prueba) vulnerando el contenido esencial de derechos
fundamentales de la persona, que determina la inutilización de la prueba
originaria en cuestión, de imposible corrección subsiguiente; es decir, da
lugar a la prohibición de valoración del resultado probatorio —la
exclusión de la prueba prohibida supone la imposibilidad de admitirla o
valorarla—
Por su parte, el Tribunal Constitucional ha definido a la prueba ilícita
como aquella en cuya obtención o actuación se lesionan derechos
fundamentales o se viola la legalidad procesal, de modo que la misma
deviene procesalmente en inefectiva e inutilizable3. De esta manera,
podemos observar que nuestro Tribunal Constitucional asume que
estamos frente a una prueba ilícita cuando se lesiona un derecho
fundamental y, por el otro, cuando se viole la legalidad procesal. STC
Expediente N.° 2053-2003-HC/TC, del 15 de setiembre de 2003,
fundamento jurídico N.° 3

CONTROL DIFUSO

Concepto de Control Difuso.

El significado de Control Difuso es el de una facultad constitucional
concedida a los órganos revestidos de potestad jurisdiccional para
revisar la constitucionalidad de las normas, haciendo prevalecer la
Constitución sobre la ley y ésta sobre cualquier otra norma de rango
inferior.
El Control Difuso presenta las siguientes características:

a.                  Naturaleza Incidental:
Esto es, se origina a partir de un proceso existente en el cual
se están dilucidando pretensiones o cuestiones con
relevancia jurídica.
b.                 Efecto Inter partis:
Esto es, de efecto entre partes, significando ello que los
efectos de la aplicación del control difuso sólo afectará a las
partes vinculadas en el proceso. No Erga Omnes.
c.                  Declaración de Inaplicabilidad de la Norma
cuestionada:
Esto es, en el caso concreto, más no su declaración de
inconstitucionalidad o ilegalidad. Consecuentemente, la
misma norma puede volver a ser invocada en otros
procesos, en tanto no se la derogue, a través de los
procesos legislativos correspondientes o la declaración de
inconstitucionalidad.

Prueba Preconstituida Prueba Anticipada

Casación 1668-2018-TACNA- Casación N° 21-2019-Arequipa
hechos del año 2009
diferenciación entre acto de
Decimocuarto. La entrevista única investigación y acto de prueba.-
en cámara Gesell La cámara primero busca la averiguación de
Gesell es un ambiente algo que se desconoce, mientras
acondicionado que permite la que el segundo verificar la
realización de la entrevista única a veracidad de una afirmación de
niñas, niños o adolescentes alguna de las partes procesales, la
víctimas y/o testigos, posibilita el primera su escenario natural es
registro y la preservación de la durante la etapa de investigación
declaración o testimonio. La
entrevista única es una diligencia
judicial que registra la declaración
o testimonio, y tiene como
finalidad esclarecer la verdad de
los hechos y evitar su
revictimización4. Esta declaración
tiene calidad de prueba
preconstituida

EXPEDIENTE: 00039-2018-57- Acuerdo Plenario N° 01-2011

2601-JR-PE-01- 1 JUZ INVE (…) A efectos de evitar la
PREPARATORIA DE TUMBES. victimización secundaria, en
especial de los menores de edad,
La cámara gesell en si no mermando las aflicciones de quien
constituye prueba anticipada lo es pasible de abuso sexual, se
que no significa que el testimonio debe tener en cuenta las
de la menor en calidad de siguientes reglas: a) Reserva de
agraviada puede serlo, si el Fiscal las actuaciones judiciales; b)
cumpliendo con los requisitos Preservación de la identidad de la
legales antes mencionados, así lo víctima; c) Promover y fomentar la
requiere ante el juez de la actuación de única declaración de
investigación preparatoria. La la víctima. (…) . En lo posible tal
declaración de la víctima y técnica de investigación deberá
entrevista única es un acto de estar precedida de las condiciones
investigación de carácter material, que regula la prueba anticipada
objetivo no reproducible, que se del artículo 242 del NCPP (…)”
practica con anterioridad al juicio
oral por parte del Fiscal, por tanto
se asemeja a la prueba
preconstituida. “La prueba
preconstituida importa una fuente
de prueba en la cual el hecho está
impregnado de forma artificial,
generalmente mediante la
escritura y que se genera sin
contracción, principio esencial de
la prueba” [Fj 1 RN 1584-2014-
Lambayeque]. 

El Artículo 19° de la Ley 30364-

Ley para prevenir, sancionar y
erradicar la violencia contra las
mujeres y los integrantes del
grupo familiar establece que
“cuando la víctima sea niña, niño,
adolescente o mujer, su
declaración debe practicarse bajo
la técnica de entrevista única, la
misma que tiene la calidad
de prueba preconstituida”. En
ese sentido, carece de sustento lo
argumentado por la defensa.
El 11 de setiembre de 2016, la RA 277-2019-CE-PJ.
Resolución de Fiscalía 3963-2016- PROTOCOLO DE ENTREVISTA
MP deja sin efecto la Guía del UNICA EN CAMARA GESSEL
2012 y aprueba la “Guía de NIÑOS Y ADOLESCENTES
procedimiento de entrevista
única a víctimas en el marco de 1.1. JUSTIFICACION.-
la Ley 30364”. En ella establece ENTREVISTA UNICA COMO
que es una técnica psicológica de PRUEBA ANTICIPADA
entrevista semiestructurada a
realizarse conforme a los artículos 3.1. EL JUEZ ORDENA DE
18 y 19 de dicha Ley (prueba OFICIO A PEDIDO DE PARTE
preconstituida) y que el psicólogo DECLARACION EN CAMARA
del Instituto de Medicina Legal y GESSEL
Ciencias Forenses debe estar
capacitado en técnicas de
entrevista forense y contar con la
experticia necesaria para realizar
el procedimiento de entrevista
única en los casos de víctimas de
violencia.
Acuerdo plenario 05-2016 Casacion 33-2014 ucayali
Décimo Segundo. En atención a
14. Declaracion de victima estos efectos secundarios
Además, cabe aclarar que no es evitables se dispusieron las
que en el primer caso se trate de siguientes reglas: a) Reserva de
prueba preconstituida –como las actuaciones judiciales. b)
indica la Ley–, sino de una Preservación de la identidad de la
modalidad sui géneris –y víctima. c) Promover y fomentar la
ciertamente opinable– de prueba
anticipada, sin intervención del
juez.
actuación de única declaración de
la víctima. Indicándose que esta
regla es obligatoria en el caso de
menores de edad, valiéndose para
ello de las directivas establecidas
por el Ministerio Público en la
utilización de la Cámara Gesell,
especialmente respecto a la
completitud, exhaustividad y
contradicción de la declaración[4].
Incluso, tal técnica de
investigación deberá estar
precedida de las condiciones que
regula la prueba anticipada del
literal a del inciso uno del artículo
doscientos cuarenta y dos del
Código Procesal Penal.
RN 1398-2018-CALLAO
Quinto. El Tribunal Superior está
en la capacidad de verificar la
fiabilidad de la transcripción del
acta de entrevista única de la
menor, ya que en autos obra el
soporte audiovisual que perennizó
esta diligencia, la que posee las
características de prueba
anticipada.