Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
- NOVIEMBRE 2016
LO QUE ESTÁ RESALTADO EN AMARILLO SON LAS UNIDADES Y PREGUNTAS PRINCIPALES NUMERADAS Y LO
RESALTADO EN VERDE SON LAS ACLARACIONES QUE SE HICIERON EN TODO EL RESUMEN!!(LEER BIEN CADA
ACLARACIÓN)
LO QUE ESTÁ EN LETRA AZUL SON LAS DISTINTAS VARIANTES DE COMO PUEDE PREGUNTAR SOTO PARA UNA
MISMA RESPUESTA ( espero les sirva y les vaya bien a todos!! EXITOS!!! -Rocio Capra )
1. DIPr: CONCEPTO.
Otras formas de preguntas para la misma respuesta: en el de celeste.
Concepto de Derecho Internacional Privado. - Soluciones y métodos del derecho aplicable (hablar de las 3
dimensiones- capítulo 4 Soto)
Concepto: “Desde una perspectiva compleja tridimensional del derecho podemos definir al derecho internacional
privado como el conjunto de casos jusprivatistas con elementos extranjeros y sus soluciones (dimensión sociológica),
captados -casos y soluciones- por normas basadas en una pluralidad de métodos (dimensión normológica) y valorados –
los casos, soluciones y normas- por un complejo axiológico que culmina en una especial exigencia de justicia que
consiste en el respeto positivo al elemento extranjero (dimensión axiológica)”. (Soto)
A) La dimensión sociológica del concepto de DIPr comienza con el conjunto de casos jusprivatistas con elementos
extranjeros y sus soluciones.
Entendemos por casos las controversias actuales o eventuales sobre repartos de potencia e impotencia, es decir, de lo
que favorece o perjudica al ser.
En lo que respecta al carácter jusprivatistas de los casos, si bien es verdad que con la globalización los límites entre el
derecho público y el privado se desdibujan, es importante destacar la extraterritorialidad clásica del derecho privado,
que a diferencia del derecho público, hace que se aplique el derecho privado fuera de las fronteras de producción.
En cuanto a los elementos extranjeros, es necesario destacarlos para determinar si el caso es internacional mixto, es
decir, con elementos nacionales y extranjeros. Para ser objeto del DIPr debe ser MIXTO, es decir, contar con elementos
nacionales y extranjeros relevantes. Los elementos se pueden clasificar en:
1- Personales (vincula a la persona con otro país): la nacionalidad de una persona física no es relevante para nuestro
derecho, sí lo es la nacionalidad de una persona jurídica, su lugar de constitución; el domicilio; la residencia habitual; el
lugar donde la persona se encuentra o de tránsito; lex fori (país en el que la persona presta servicios); etc
2- Reales (vincula los bienes con otro país): lugar de situación, de registración, etc
3- Conductistas (vincula la causa en cuanto la conducta de las partes con otro país): pueden ser:
Objetivos: lugar de celebración de un acto; lugar de cumplimiento o ejecución de un acto y lugar de comisión del hecho.
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 1
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
Subjetivos: autonomía de la voluntad de las partes, es decir que las partes eligen que precisamente el caso se convierta
en internacional porque determinan que: será competente un juez extranjero; o que será competente un tribunal
arbitral con sede en el extranjero; o cuando las partes eligen que se aplique el derecho extranjero.
En diversos grados estos elementos son tenidos en cuenta para la determinación de la jurisdicción internacional y del
derecho aplicable.
La dimensión sociológica del concepto del DIPr, se completa con las soluciones a los casos jusprivatistas con elementos
extranjeros, que pueden ser:
a) territorialistas: cuando se aplica el derecho privado del juez. Pueden ser: extremas o mitigadas.
-Las extremas: el juez aplica las normas locales como si el caso fuese absolutamente nacional, menospreciando al
elemento extranjero. Ejemplo de ellas son las normas de policía o internacionalmente imperativas porque descartan la
aplicación del derecho extranjero.
-Las mitigadas: Hay tres manifestaciones, que tiene que ver con:
1. Aplicación del derecho local, pero sólo para extranjeros (D° Privado de extranjería).
2. Aplicación de un derecho local uniformado que tiene cada país armonizado con el de los demás, porque han
reconocido como modelo una misma propuesta o directiva internacional (D° Privado Uniforme). También llamado Soft
Law, derecho débil, no vinculante.
3. Aplicación de un D° Privado Unificado territorialmente entre los países que forman parte del instrumento
convencional. Está representado por un derecho fuerte de los tratados y reglamentos.
b) extraterritorialistas: cuando se aplica el derecho extranjero por el juez. Pueden ser: limitadas o ilimitadas.
-Limitadas, son las soluciones clásicas del DIPr, se refieren a la aplicación del derecho extranjero por el juez con el límite
del Orden Público Internacional.
-Ilimitadas, se refieren a la aplicación del derecho extranjero por el juez sin ver si afecta o no al Orden Público
Internacional.
c) no territorializadas: cuando no se aplica un derecho local ni extranjero, sino que se crea o construye el derecho para el
caso; es cuando el juez elabora la solución individual para el caso concreto a través de la solución material propiamente
dicha, o cuando la solución la dan las partes a través del ejercicio de la autonomía de la voluntad material, es decir,
cuando elaboran el derecho aplicable para el caso, para que los jueces apliquen directamente el contenido material
elegido.
B) La dimensión normológica se da cuando los casos jusprivatistas con elementos extranjeros y sus soluciones se captan
a través de normas basadas en una pluralidad de métodos. En efecto, la norma tiene una estructura bimembre, que
distingue entre antecedente y consecuencia jurídica, y capta respectivamente el caso (antecedente) y la solución
(consecuencia jurídica).
Los métodos de los que se vale nuestra materia son varios, pero básicamente se distinguen entre:
Método Directo, la norma soluciona directa e inmediatamente el caso, sin remitirse a otro derecho en particular. Es
propio de las soluciones territorialistas y las no territorializadas.
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 2
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
Método Indirecto, es el método clásico del DIPr porque no soluciona directamente el caso sino a través de la indicación
del derecho aplicable por el punto de conexión de la consecuencia jurídica de la norma de conflicto o norma indirecta o
de reenvío. El método indirecto es propio de las soluciones extraterritorialistas limitadas, es decir, típico de las normas
indirectas o de conflicto o de remisión de envío. Por ejemplo se aplicará a la capacidad de las personas el derecho del
domicilio; a la prescripción se le aplica el derecho del fondo del litigio.
A su vez, el método indirecto suele necesitar el auxilio de dos métodos complementarios:
1. El método analítico-analógico que consiste en descomponer el caso teniendo en cuenta las diversas categorías en
que es analizado normalmente por el derecho privado. Así por ej., se suele distinguir de un contrato los aspectos
referidos a capacidad, validez intrínseca y efectos, que el legislador continental analiza aplicando a c/u normalmente un
derecho diverso que puede traer aparejado cierta incoherencia, especialmente en los casos vinculados con varios
elementos extranjeros.
2. Tal incoherencia debe ser superada a posteriori por el juez, a través del método Sintético Judicial, que consiste en
componer o armonizar el caso concreto, respetando la internacionalidad del mismo. Así lo resuelve el CCyC en las
disposiciones generales del DIPr.
Así, realizando un paralelo entre la dimensión sociológica y normológica, el método directo es propia de las soluciones
territorialistas y no territorializadas, mientras que el método indirecto es propio de las soluciones extraterritorialistas
limitadas, es decir, típico de las normas indirectas o de conflicto o de remisión de envío.
C) La dimensión axiológica del concepto del DIPr dispone que los casos jusprivatistas con elementos extranjeros, sus
soluciones y las normas son valorados por un complejo axiológico que culmina en la especial exigencia de justicia que
consiste en el respeto positivo por el elemento extranjero. Con esta dimensión NO se emiten juicios “a priori”, sino que
criticamos “a posteriori”, o sea VALORAMOS. La especial exigencia de justicia es respetar el elemento extranjero, y
“respetar positivamente” significa darle al extranjero las condiciones como para que se sienta en su casa. Por lo tanto,
todas las soluciones deben estar inspiradas en esta exigencia de justicia.
-VALORAMOS las soluciones territorialistas del método directo, con una valoración negativa, porque es nacionalista,
desprecia al elemento extranjero.
-VALORAMOS las soluciones extraterritorialistas del método indirecto, como lo mejor por ser las más respetuosas del
elemento extranjero. Vistas como soluciones cosmopolitas, es decir, abiertas a un mundo integrado por diversas
particularidades.
-VALORAMOS las soluciones no territorializadas, que no son irrespetuosas ni respetuosas, sino como soluciones
universalmente abstractas, ya que descartan la diferencia entre elemento nacional y extranjero.
2. Autonomías.
-La autonomía principal, fundamental, material, filosófica de toda la rama del derecho está dada en última instancia por
la propia exigencia de justicia, que en el DIPr consiste en la realización de un complejo valorativo que culmina en la
especial exigencia de justicia de respetar positivamente el elemento extranjero.
-Existen autonomías secundarias: científica, legislativa, judicial, académica y didáctica.
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 3
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
a) Científica, tiene que ver con un objeto y métodos propios, así como con la sistematización de los problemas generales
de la materia (empieza con Savigny y se consagra con Goldschmidt con la concepción normológica de la ciencia del DIPr,
donde hay una parte general y una parte especial).
b) Legislativa, significa que la rama tenga leyes propias cuyo grado de sistematización se alcanza cuando se codifica.
Antes de ser reformado el CC, no contábamos con una ley, título, capítulo o libro de DIPr, donde todas las normas estén
juntas. Esto ha sido solucionado con la aprobación del nuevo CCyC Unificado, que reúne las disposiciones de DIPr en su
libro VI, Título IV, otorgándole cierta autonomía.
c) Sin embargo seguimos padeciendo de autonomía Judicial, pues no hay jueces que sólo se ocupen del DIPr. Una
especie de autonomía se da con la justicia federal porque el art 116 CN dispone que ella sea competente cuando son
demandados extranjeros, siempre que voluntariamente se sometan a ella. Son los mismos jueces civiles, comerciales,
laborales los que resuelven las causas de DIPr.
d) Académica, consiste en la existencia de cátedras propias de la materia, que se da en la mayoría de las Casa de Altos
Estudios del país con carácter obligatorio.
e) La autonomía Académica se funda en la autonomía Didáctica, que consiste en que la rama contribuya a la realización
del educando, a la formación del jurista pleno.
3. Objeto de la ciencia del Derecho Internacional Privado.
- Normas de conflicto o indirecta (esta en teoría unitaria).
- Normas de policía o normas internacional imperativa (esta en teoría contemporánea).
Concepto: La ciencia del DIPr es el estudio de la relación jurídica internacional, caracterizada por la presencia de un
elemento extranjero que manifiesto u oculto, tiene la virtualidad de relacionar diversos órdenes jurídicos. Cabe
preguntarse ¿Cuál es el objeto del DIPr? Existen varias teorías:
A) Teoría Unitaria, típicamente germánica, (Goldschmidt era partidario), sostiene que el centro del objeto de la ciencia
del DIPr es el conflicto de leyes, que significa determinar el derecho aplicable. La norma clásica del DIPr no soluciona
directamente el caso -como el D° Privado interno-, sino a través de la indicación del derecho aplicable a la causa, por eso
es una norma que resuelve el conflicto de leyes, una norma que llamamos de conflicto o norma indirecta o de reenvío. El
conflicto de leyes es irrenunciable, todas las teorías lo reconocen.
B) Teorías Bipartitas, dicen que el objeto de la Ciencia del DIPr tiene dos partes. Hay 2 teorías: Formal o Procesal y
Material.
1. Formal o Procesal, vigentes en los países anglosajones y angloamericanos, para ellos es prácticamente procesal.
Además del conflicto de leyes (común a todas las teorías), es parte del objeto de la ciencia del DIPr el conflicto de
jurisdicción (incluye la cooperación interjurisdiccional), y significa que hay que determinar quién es el juez competente y
que posibilidades tengo que eventualmente esa sentencia sea reconocida y ejecutada en el país donde el condenado
que voluntariamente no cumplió, tenga bienes.
2. Material, sostiene que al lado del conflicto de leyes, será parte del objeto de la ciencia del DIPr el Derecho privado
uniforme o unificado, significa que cada país tiene su propio derecho privado o local armonizado con el de los demás,
porque han reconocido como modelo una misma propuesta o directiva internacional, lo que se llama normalmente soft
law, derecho débil, derecho no vinculante, es decir, un derecho que no obliga en principio, directamente a los
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 4
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
particulares, y que tiene como fin, equilibrar a las partes, llenar lagunas y constituir a veces, un paso previo a una
convención internacional. Sus manifestaciones más significativas, son entre otras:
1. Las leyes de modelo uniformes, que contienen definiciones, procedimientos y directrices sobre cuestiones afines para
ser incorporadas en el derecho interno (por ej. Surgidas de la ONU, OEA)
2. Principios UNIDROIT, dirigidos a las partes en un contrato, o a los operadores jurídicos para interpretar o
complementar instrumentos internacionales de derecho uniforme y también, servir de modelo para los legisladores
nacionales e internacionales.
3. Recomendaciones de la ONU, sobre reconocimiento y ejecución de sentencias arbitrales extranjeras.
4. Notas de la CNUDMI (Comisión de Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional), que tienen por objeto
preparar a los profesionales arbitrales en el procedimiento a seguir proponiendo una lista de asuntos sobre los que el
tribunal debe pronunciarse.
5. Guías de la CNUDMI, ayuda a las partes a negociar operaciones de comercio.
6. Directivas de la Unión Europea, suelen imponer estándares mínimos de protección, cuyos resultados deben ser
transpuestos al derecho internacional por los medios o formas que consideren adecuados para no producir incoherencia
interna, por lo que prevalece la lógica privatista sobre la de la integración.
Para esta teoría una cosa es un conflicto de leyes (norma indirecta) que me indica el derecho aplicable para la solución
del caso, y otra cosa es el derecho privado uniforme o unificado (norma directa) en el que no hay colisión, sino que yo
veo la norma y está todo ahí solucionado materialmente.
C) Teorías tripartitas: se dividen en latina, contemporánea e integral.
A). La teoría tripartita latina comprende el conflicto de leyes, el derecho de la nacionalidad y el derecho privado de
extranjería.
- El derecho de la nacionalidad Por razones históricas, no es objeto del DIP en nuestro ámbito sino en los países
latinos europeos. además tenían influencia en el CC francés que tiene la nacionalidad como relevante.
-El DPr de Extranjería, es derecho privado local sólo para extranjeros. Por ej. Un argentino o persona con
domicilio en Argentina no hereda a causa de xenofobia, compensándose la víctima del perjuicio sufrido con
los bienes relictos ubicados en el país; otro ejemplo es el Art 118 de la Ley General de Sociedades N° 19550,
referido a las Soc. constituidas en el extranjero.
B). La teoría tripartita contemporánea incluye en el objeto del DIPr el conflicto de leyes, las normas internacionalmente
imperativas y las soluciones materiales.
Las normas internacionalmente imperativas son de aplicación inmediata, sin que le interese al aplicador si el caso tiene o
no elementos extranjeros. Se trata de las normas de policía, una especie de orden público a priori, de funcionamiento
normal por oposición al funcionamiento excepcional, que opera a posteriori. En la concepción de Phocion Francescakis
se trata de normas cuya observancia es necesaria para la salvaguarda de la organización política, social o económica de
un país; son tan importantes para un E que no pueden ser dejadas de lado por la aplicación de un derecho extranjero.
Las normas internacionalmente imperativas son de interpretación restrictiva, unilaterales y no se generalizan, no se
multilateralizan, pues reguardan intereses del E esenciales en materia de seguridad económica principalmente.
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 5
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
Por otro lado, las soluciones materiales pueden ser judiciales o surgidas de la autonomía material o universal, sea
que respectivamente el juez cree una solución individual para el caso, o que las partes la construyen a través
de la autonomía material, es decir cuando las partes elaboran, crean el derecho en el contrato.
C). La teoría tripartita integral es la adoptada por la cátedra y precisamente integra, no yuxtapone ni confunde, sino
que el objeto de la ciencia del DIPr está integrado por tres aspectos: la jurisdicción internacional, o sea determinar
quién es el juez competente (donde debo demandar), el derecho aplicable como consecuencia del conflicto de leyes
(qué derecho va a aplicar el juez competente: va a aplicar al derecho que remita el DIPr propio), y la cooperación
jurídica internacional, para que los jueces del mundo colaboren entre sí, sea para realizar actividades de meró trámite,
proveer información, pruebas, medidas cautelares o provisorias, y sobre todo para reconocer y ejecutar una sentencia
extranjera.
(si pide asi sola la pregunta hay que contestar esto, lo saque del libro de soto pag 29 y sgtes que es lo mismo que
explica en las clases).
La teoría tripartita contemporánea incluye en' el objeto del derecho internacional privado el conflicto de leyes, las
normas internacionalmente imperativas y las soluciones materiales. Las normas internacionalmente imperativas fueron
elaboradas por Phocion Francescakis, agrupando el orden público a priori y las leyes de policía, que, sobre la base del
art. 3 del Código Civil francés fueron introducidas en nuestro país. Son de aplicación inmediata, sin que le interese al
aplicador si el caso tiene o no elementos extranjeros. Se trata, así, de las normas de policía o de aplicación inmediata,
exhaustiva, rigurosa o necesaria, una especie de orden público a priori, de funcionamiento "normal" por oposición al
funcionamiento excepcional de la cláusula clásica de reserva de orden público internacional, que opera a posteriori. Se
trata de normas cuya observancia es necesaria para la salvaguarda de la organización política, social o económica de un
país, son normas tan importantes para un Estado, resguardan intereses significativos, que no pueden ser dejadas de lado
por la aplicación de un derecho extranjero . Las normas internacionalmente imperativas son de interpretación
restrictiva. Se trata de normas unilaterales y no se generalizan, no se multilateralizan, pues precisamente resguardan
intereses del Estado del foro, esenciales en materia de seguridad económica principalmente. El artículo 2599 del Código
Civil y Comercial establece que se imponen por sobre el ejercicio de la autonomía de la voluntad, excluyendo la
aplicación del derecho extranjero elegido por las normas indirectas o por las partes. También se aplican las disposiciones
internacionalmente imperativas del derecho declarado aplicable, y cuando intereses legítimos lo exigen pueden
reconocerse los efectos de disposiciones internacionalmente imperativas de terceros Estados que presenten vínculos
estrechos manifiestamente preponderantes con el caso. Por su parte, el art.2651 en sus incisos E y F, dispone que en
materia contractual las normas internacionalmente imperativas del derecho argentino se aplican a la relación jurídica,
cualquiera sea el derecho que rija el contrato y también se imponen al contrato, en principio, las normas
internacionalmente imperativas de los Estados que presenten vínculos económicos preponderantes con el caso.
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 6
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
Asimismo se establece que los contratos hechos en la República para violar normas internacionalmente imperativas de
una nación extranjera de necesaria aplicación al caso no tienen efecto alguno. Las normas de policía son soluciones
territorialistas extremas. Hoy se distinguen tres tipos de reglas o normas de policía o de aplicación inmediata: 1.las
"super" normas de policía, de contenido casi público (por ejemplo las de competencia comercial); 2. las leyes de
aplicación inmediata lisa y llanamente (protección del consumidor, del trabajador) y 3. las reglas de aplicación "semi o
casi" necesarias, sin el contenido rígido de otrora.
Es condición esencial para el surgimiento del DIPr la diversidad de E y la diversidad jurídica. Es necesario considerar 3
fechas importantes en la historia del DIPr: 1228, 1849 y 1935.
En la edad antigua no había estados independientes sino comunidades políticas que estaban bajo la órbita imperial y
había unidad jurídica.
En la edad media aparece lo que podríamos denominar el derecho interregional privado, en especial a partir de
principios del siglo XIII, en correlación con el renacimiento de occidente y los avances del capitalismo en los burgos. La
primera fecha estelar del DIPr la ubicamos en la glosa de Acursio de 1228, por la que se afirmó que en Módena no había
que aplicar a un caso vinculado con Bolonia el derecho de Módena. Es el momento, de la clara extraterritorialidad del
derecho. Un siglo antes, Aldrico había sostenido la aplicación del derecho más favorable a la validez del acto. Luego
siguieron las escuelas estatutarias de los postglosadores, que afirmaban la existencia de estatutos personales que
seguían a las personas y eran extraterritoriales, y estatutos reales que siguen a las cosas por lo tanto territoriales.
La edad moderna significo la diversidad de E en el siglo XVI, y con ello la diversidad jurídica. La escuela francesa del siglo
XVI es territorialista, nacionalista, para afirmar precisamente la estatalidad. Dicha territorialidad se mantiene en los
siglos XVII y XVIII con la escuela holandesa y flamenca de la comitas Gentium, continuada por la escuela anglosajona.
Solo se aplicaba derecho extranjero por cortesía o conveniencia internacional. En 1688 se publicó la 1er obra europea
dedicada al DIPr “De Colissione Legum” de Nikolaus Hert.
En 1834, ya en plena edad contemporánea, en el espacio norteamericano se publicó la obra de Story “Comentaries on
the conflict of laws” referida principalmente a la problemática interna estadounidense. Pero la segunda fecha estelar la
encontramos en 1849 con Savigny, quien afirma que la comunidad jusprivatista internacional estaba en condiciones de
aplicar el derecho del asiento del caso, sea el propio o el extranjero: en material personal el del domicilio; en materia
real el del lugar de situación de los bienes y en materia contractual, el del cumplimiento del mismo.
La excepción a la aplicación del derecho extranjero estaba, según Savigny, en lo que el nacionalista y publicista Mancini
denominaría “orden público”. Savigny es considerado el padre de la ciencia del DIPr porque descubre el primer
problema general estructural de nuestra materia esto es, el problema de orden público internacional como limite a la
aplicación del derecho extranjero. Luego se descubrieron el fraude a la ley y el reenvío (1878), la problemática de las
calificaciones (1891) y la cuestión previa (1931).
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 7
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
La tercera fecha estelar del DIPr es en 1935, Werner Goldschmidt presenta dos aportes: Uno fue que SISTEMATIZÓ LOS
PROBLEMAS GENERALES DE LA CIENCIA DEL DIPr, con base en la estructura de la norma, dando origen a la “concepción
normológica del DIPr”, que contiene un sistema compuesto por una Parte General que: estudia el ordenamiento
jusprivatista en gral (fuentes, ámbito espacial y temporal, nombre, historia y relaciones con materias afines), como así
también la norma gral del DIPr (estructura, función y clases, calificaciones, cuestión previa, fraude a la ley, puntos de
conexión, aplicación del derecho extranjero y reenvío, orden público).
Y otra Parte Especial que coincide en su temario con las partes especiales de los Derechos Civiles y Comerciales,
abordándolos desde el ángulo visual específico del DIPr y no desde el punto de vista del Derecho Privado común.
Por otro lado, TEMATIZÓ LA CALIDAD DEL DERECHO EXTRANJERO A TRAVÉS DE LA TEORÍA DEL USO JURÍDICO:
emprendió una búsqueda de los principios de justicia que debían reinar. En pos de la justicia y siempre dentro del
cosmopolitismo jurídico se llega a la conclusión de que la solución justa de un caso con elemento extranjero requiere
darle el mismo tratamiento que con el máximo grado asequible de probabilidad le daría el juez extranjero, en el
supuesto de que el caso se radicara en su estrado. Y para ello se debe imitar el tratamiento que le hubiera dado la
sociedad extranjera a la que pertenece y así extraer la solución.
UNIDAD 2: FUENTES
5. Fuentes del DIPr – Fuentes de las normas del DIPr – Fuentes en materia de jurisdicción internacional.
Otras formas de preguntas para la misma respuesta: en el de celeste:
-Jerarquía de fuentes formales en el derecho internacional privado argentino.
Basándonos en la teoría integrativista trialista del derecho, las normas deben captar la realidad social, por lo tanto, las
fuentes más importantes van a ser:
1) FUENTES REALES, con la cual accedemos directamente a las normas, y no a la solución porque son normas indirectas,
que como tales resuelven el problema a través de la indicación del derecho aplicable por los puntos de conexión de la
consecuencia jurídica, es decir, que en realidad es una norma de conflicto, norma de colisión que indirectamente da la
solución al problema. A su vez se dividen en:
Materiales:
A.- Por un lado, las costumbres que son indocumentadas y tienen gran importancia y significado en el ámbito del
derecho privado, particularmente del derecho comercial, y más en el plano internacional. En especial destacamos la Lex
Mercatoria, con sus despliegues actuales de la Lex Digitalis, la lex electrónica, etc. Por cierto que a veces esas
costumbres se formalizan en parte, por ejemplo a través de los INCOTERMS de la cámara de comercio internacional.
A.- Por otro lado, la jurisprudencia, la mayoría de los temas teóricos del DIPr han surgido de los fallos de la
Jurisprudencia francesa, y en ocasiones los jueces llenan las lagunas de la materia elaborando normas individuales
significativas.
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 8
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
A.- Según nuestra CN, la jerarquía de las fuentes formales comienza precisamente con la Carta Magna. No hay en ella
ninguna norma o disposición concreta sino principios del DIPr. Es de destacar, que según el art. 116 de la CN
corresponde a la justicia federal el conocimiento de causas cuando una de las partes (no las dos) es un elemento
extranjero (fuero de extranjería); así como el art. 18 y los tratados internacionales de jerarquía constitucional como la
convención Americana de los DDHH; la igualdad ante la ley entre nacionales y extranjeros, el acceso a la justicia, el
debido proceso consagrados en los arts. 15, 16 y 75, el derecho privado del extranjero del art 20, entre otros.
B.- La fuente formal que sigue en jerarquía, siempre según nuestra CN, son los Tratados Internacionales, esto es DIPr de
fuente convencional. Los convenios internacionales multilaterales vigentes para Argentina son:
- Los tratados aprobados en el Congreso Sudamericano (1 y 2) de DIPr Montevideo 1889 y 1940.
- Los Convenios aprobados en las Conferencias Especializadas Interamericanas (CIDIP: Convenciones Interamericanas
sobre Derecho Internacional Privado convocadas por la OEA: CIDIP I Panamá 1975 - CIDIP II Montevideo 1979 – CIDIP III
La Paz 1984 - CIDIP IV Montevideo 1989 – CIDIP V México 1994).
- Los Protocolos surgidos en el ámbito del Mercosur, vigentes para los 4 Estados partes (Argentina, Paraguay, Brasil y
Uruguay), como son el de Las Leñas del ’92, el de Ouro Preto del ’94, los dos de San Luis del ’96, y otros.
- Las Convenciones surgidas de las Conferencias permanentes de DIPr de la Haya.
- Las Convenciones de las Naciones Unidas como es la de Viena de 1980. Etc.
C.- Con jerarquía inferior a los tratados está la Ley, que en sentido amplio son las normas de DIPr de fuente interna.
Antes teníamos una gran dispersión en las normas de DIPr Argentinas porque las normas de fuente interna a las
que hay que acudir- solo en defecto de fuente convencional internacional y de convenio de las partes- estaban
dispersas en el CC y a su vez, no estaban todas concentradas en un título de un libro, sino que estaban por todo el
CC, en las leyes complementarias; CPCCN; Códigos Locales; Cód. Fiscal, Minero, Aeronáutico; etc. ahora tenemos
cierta autonomía legislativa.
Se agrega: la equidad que es una especie de fuente valorativa. La equidad será fuente del derecho siempre que las
partes se refieran a ella y esto ocurre en gran medida en materia de arbitraje comercial internacional.
2) FUENTES DE CONOCIMIENTO son de acceso indirecto a las normas y están constituidas por la Doctrina básicamente.
La doctrina de los autores, de institutos internacionales en materia de DIPr, de las revistas jurídicas, libros, tratados,
manuales, monografías, tesis, etc. Esta fuente es muy importante porque es una materia muy lagunosa que necesita
llenarse con soluciones jurisprudenciales.
6. Fuentes del DIPr. Tratados de Montevideo de 1889 y 1940.
América Latina fue pionera en el tema de la codificación del DIPr ya que siempre fue receptora de inmigrantes. Todos los
países que integran la cuenca del Plata (salvo Brasil) están vinculados en mayor o menor medida por estos Tratados que
constituyen Códigos de DIPr, y mediante ellos, se han uniformado las normas indirectas en materia de Derecho Privado.
Los Tratados aprobados en el Congreso Sudamericano de DIPr de 1889. Ratificado por Argentina, Bolivia, Paraguay,
Perú, Uruguay. Colombia es parte de los tratados civil-comercial-procesal y profesiones liberales, éste último también
ratificado por Ecuador. Son 8 + el Protocolo.
1) T. de Dcho. Civil Internacional.
2) T. de Dcho. Comercial Internacional.
3) T. de Dcho Procesal Internacional.
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 9
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 11
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
3) CONVENCIÓN DE NEW YORK DE 1962 sobre CONSENTIMIENTO PARA EL MATRIMONIO, LA EDAD MÍNIMA PARA EL
MATRIMONIO Y EL REGISTRO DE LOS MATRIMONIOS.
4) CONVENCIÓN DE NEW YORK DE 1974 sobre PRESCRIPCIÓN en materia de COMPRAVENTA INTERNACIONAL DE
MERCADERÍAS.
5) CONVENCIÓN DE VIENA DE 1980 sobre CONRATOS DE COMPRAVENTA INTERNACIONAL DE MERCADERÍAS.
6) CONVENCIÓN DE VIENA DE 1980 sobre PRESCRIPCIÓN en materia de COMPRAVENTA INTERNACIONAL DE
MERCADERÍAS.
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 12
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
Si nos encontramos frente al cambio de las fuentes: el problema transitorio del DIPr (Ej.: cuando se sucedieron los TM
(del ’89 al ’40) o los cambios en las normas de DIPr con el Código Civil y Comercial.
-Si las fuentes solucionan concretamente el tema, nos encontramos con una SOLUCIÓN DE TIPO AUTÁRQUICA.
- En caso de existir lagunas habría que elaborar soluciones, es decir aplicar una fuente nueva retroactivamente o una
vieja ultra activamente, por lo que sería menester acudir a las SOLUCIONES ANALÓGICAS con el derecho público o con el
derecho privado.
- Si se hace ANALOGÍA CON EL DERECHO PÚBLICO, se daría el principio Gral. de la retroactividad, salvo el caso de
derecho penal liberal y no cabe la distinción entre el derecho público del juez (fori) y el derecho público aplicable a la
causa (causae) dada la territorialidad.
- En cambio, si se hace ANALOGÍA CON EL DERECHO PRIVADO, podemos optar por la lex civilis fori o por la lex civilis
causae.
De las dos analogías (Derecho público y Derecho privado) se aplica la 2da (analogía con el Dcho. Privado) y dentro de ella
el mayor respeto por el elemento extranjero, que se da con la adopción de la lex civilis causae.
LEX TRANSITUS LEGIS CIVILIS FORI: aplica a la sucesión temporal de varias normas el DERECHO TRANSITORIO QUE
EXISTE EN EL PAÍS DEL JUEZ QUE ENTIENDE EN LA CAUSA.
LEX TRANSITUS LEGIS CIVILIS CAUSAE: se aplica a la sucesión temporal el DIPr DE LAS NORMAS TRANSITORIAS DEL
DERECHO APLICABLE A LA CAUSA.
UNIDAD 3: JURISDICCION INTERNACIONAL
11.- Jurisdicción internacional. Clases.
Concepto: Dentro de la dimensión normológica del concepto del DIPr, el 1er problema que se debe resolver, es el
conflicto de jurisdicción. Entendemos por jurisdicción internacional la distribución de competencias entre E en los casos
jusprivatistas internacionales. Es preferible el termino jurisdicción al de competencia porque no nos ocupamos
concretamente de cuál es la autoridad competente dentro del E para entender en la causa solamente, la expresión
JURISDICCION es más amplia a la de competencia, más concreta. De hecho, en el CCyC el capítulo 2 del título IV del libro
VI se llama “Jurisdicción internacional”. La jurisdicción internacional es siempre una jurisdicción estatal, los jueces de
qué país o países van a ser competentes en abstracto, en general, para entender en la causa internacional.
Las clases de jurisdicción internacional son:
A) POR LA ACTIVIDAD
Directa: cuando el juez ante el que se presentó la demanda se pregunta por su propia competencia, si es competente
para una causa internacional.
Jurisprudencia Arg: Caso Espósito e Hijos SRL c/ Jocqueviel De Vieu 1985. Donde la sociedad actora con domicilio en
Argentina vendió mercaderías con cláusula FOB -Bs As a la empresa demandada con domicilio en Francia, la que se
obliga a pagar el precio allí. Por falta de pago la exportadora reclama ante los tribunales nacionales, la demandada
planteó la excepción de incompetencia, la que es aceptada en 1ra instancia y apelada por la vendedora. El tribunal
sostuvo que de los art 1215 y 1216cc, se infiere la jurisdicción concurrente del juez del país del domicilio del deudor y
del juez del país de cumplimiento del contrato.
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 13
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
Indirecta: cuando el juez controla la jurisdicción de un tribunal extranjero, sea para afirmar su propia jurisdicción o sobre
todo, en materia de cooperación interjurisdiccional, en el caso de reconocimiento y ejecución de sentencias extranjeras
o aun, en materia de medidas cautelares. También para litispendencia, conexidad, fuero de atracción o el forum non
conveniens.
Jurisprudencia: el caso Riopar S.R.L. c/ Transportes Fluviales Argentino S.A., resuelto por la Corte Suprema de Justicia
de la Nación en 1996, donde el juez de Paraguay solicitó al juez argentino por medio de rogatoria, que librara oficio al
Registro Nacional de Buques para la cancelación de la hipoteca que gravaba las embarcaciones subastadas en remate de
1993, siendo Riopar S.R.L. adjudicataria de tales bienes. La Corte declaró la admisibilidad del recurso extraordinario
interpuesto, porque se encontraba en juego la interpretación y aplicación del Tratado de Derecho procesal de
Montevideo de 1940 y la Convención Interamericana sobre eficacia extraterritorial de las sentencias y laudos arbitrales
extranjeros; también dispuso que el acreedor hipotecario notificado por oficio no pudo haber tomado conocimiento de
la sentencia de remate dictada en jurisdicción extranjera en tiempo útil, como para organizar y presentar la defensa de
sus derechos con anterioridad a la subasta pública. Asimismo, reconoce que los tratados aplicables no prevén plazos
procesales, pero ante el silencio y falta de intervención del acreedor hipotecario en el juicio ejecutivo llevado a cabo en
el extranjero, corresponde al juez del Estado requerido determinar si la citación fue regular y otorgó la posibilidad real
de asegurar la defensa de la parte, sin que implique incurrir en una revisión de fondo.
Para ambos tipos de jurisdicción se utilizan los mismos criterios que, en defecto de convenciones, serán los del E del juez
requerido.
B) EN RAZÓN DEL TRIBUNAL: se puede clasificar en judicial, arbitral, o administrativa.
C) POR LA CANTIDAD (DE JURISDICCION DISPONIBLE O NO)
Jurisdicción única, dentro de la cual encontramos la exclusiva (especie de norma de policía jurisdiccional). Las
jurisdicciones exclusivas tienen como fundamento la necesidad de protección de intereses estatales, que no pueden
entrar en conflicto con las jurisdicciones extranjeras. Los supuestos de jurisdicción exclusiva previstos en el CCyC son los
del art. 2609, 2606 y 2635:
ARTÍCULO 2609.- Jurisdicción exclusiva. Sin perjuicio de lo dispuesto en leyes especiales, los jueces argentinos son
exclusivamente competentes para conocer en las siguientes causas:
a. en materia de derechos reales sobre inmuebles situados en la República;
b. en materia de validez o nulidad de las inscripciones practicadas en un registro público argentino;
c. en materia de inscripciones o validez de patentes, marcas, diseños o dibujos y modelos industriales y demás derechos
análogos sometidos a depósito o registro, cuando el depósito o registro se haya solicitado o efectuado o tenido por
efectuado en Argentina.
Asimismo, el art. 2606 establece que el juez elegido por las partes tiene jurisdicción exclusiva, excepto que ellas decidan
expresamente lo contrario.
En materia de adopción, el art. 2635 prevé que en caso de niños con domicilio en el país, los jueces argentinos son
exclusivamente competentes para la declaración en situación de adoptabilidad, la decisión de la guarda con fines de
adopción y para el otorgamiento de una adopción.
No toda jurisdicción única es exclusiva
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 14
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 15
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
competente va a ser rechazo extraterritorialmente esa sentencia. Son jurisdicciones exorbitantes, que nada tienen que
ver con la causa.
Principios generales:
Lista BLANCA o VERDE:
A) Dentro de las jurisdicciones personales distinguimos:
- La nacionalidad: sólo de la persona jurídica, su lugar de constitución.
- El domicilio del demandado: para cuestiones personales de contenido patrimonial. Favorece la defensa del
demandado, pero también facilita la eficacia de la sentencia para el actor porque se supone que allí el demandado tiene
bienes para ejecutar.
- En materia de menores e incapaces, son los tribunales del domicilio de sus padres o tutores o curadores. Cómo hay
lagunas en el derecho argentino, se rige el principio de hacer prevalecer la jurisdicción que mejor satisfaga el interés
superior del niño.
- La residencia habitual: es normalmente el punto de contacto subsidiario del domicilio a los fines de la jurisdicción
internacional. En materia de menores, en caso de existir lagunas, se llena recurriendo a la residencia habitual si es
acorde con el interés superior del niño.
- El domicilio del ausente: para declarar la ausencia con presunción de fallecimiento.
- El domicilio del causante: en materia de sucesiones, o el domicilio del único heredero después de haber aceptado la
herencia, según el CCyC.
- El domicilio del fallido: en materia de concursos y quiebras.
- El domicilio conyugal: para las cuestiones matrimoniales, excepto los bienes.
- El lugar donde se encuentra la persona: para las medidas urgentes de protección.
- Lex fori: en el caso de funcionarios extranjeros, el lugar donde presta sus servicios.
B) Dentro de las jurisdicciones reales tenemos el lugar de situación de los bienes para cuestiones de estricto carácter
real o intelectual. En sentido amplio, abarca el lugar físico y el registral.
C) Y dentro de las jurisdicciones conductistas.
C.1) De carácter objetivo tenemos:
- El lugar de cumplimiento del acto (cualquier lugar de cumplimiento) Jurisprudencia Arg.: por ejemplo el caso
exportadora de Bs As c/ Holiday Inn`s que consagró que cualquiera de los lugares de cumplimiento habilita al juez a
declararse competente, es decir, el juez del lugar de cumplimiento de la obligación objeto del litigio, para evitar la
denegación de justicia.
- El lugar de comisión del hecho, para la responsabilidad civil extracontractual, será competente el juez del lugar de
origen del daño o donde se produce sus efectos, o cualquiera de ellos.
C.2) De carácter subjetivo: se refiere a la autonomía de la voluntad: significa que las partes pueden elegir al juez o
arbitro competentes antes o después de surgido el hecho litigioso, si lo hacen antes se llama “acuerdo de lección de foro
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 16
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
o pacto de sumisión” (antes significa en el momento de contratar o durante la vigencia del contrato), o una vez surgido
el litigio se llama “prórroga de jurisdicción en sentido estricto”.
¿Cómo se comporta el derecho internacional positivo frente a la autonomía de la voluntad? El tratado de Montevideo
del ’89 no acepta la autonomía de la voluntad desde el punto de vista jurisdiccional. En cambio, el tratado de
Montevideo del ’40 si la admite en su Art. 56 y dice que se acepta la prórroga de jurisdicción una vez surgido el hecho
litigioso.
El protocolo de Bs As de 1994 sobre jurisdicción internacional en materia contractual consagra en el ámbito del
MERCOSUR, la posibilidad de las partes de elegir el juez o arbitro competentes antes, durante o después de surgido el
hecho litigioso, siempre que el acuerdo no haya sido obtenido de manera abusiva, eso prevalece sobre cualquier otra
jurisdicción.
En la Fuente Interna también tenemos también la autonomía de la voluntad, en el art. 1 del Código Procesal Civil y
Comercial de la Nación cuyo principio general es que la jurisdicciones son improrrogables pero se exceptúa
precisamente en lo que nos interesa, es decir, que se puede prorrogar la jurisdicción aun a favor de jueces extranjeros
en causas personales de contenido patrimonial, siempre que la causa sea internacional y la jurisdicción no sea exclusiva
o no esté prohibida por la ley. Otra Fuente Interna la tenemos en el marco del Nuevo CCyC Unificado, que prevé el
Acuerdo de elección de foro en el que dispone que las partes están facultadas para prorrogar jurisdicción en jueces o
árbitro fuera de la República, siempre que sea materia patrimonial e internacional, y que los jueces argentinos no tenga
jurisdicción exclusiva o que la prórroga no esté prohibid por la ley. También establece que la prórroga de jurisdicción es
operativa y puede ser expresa o tácita. Es expresa cuando surge de convenio escrito mediante el cual los interesados
manifiestan su decisión de someterse a la competencia del juez o árbitro ante quien acuden, o tácita para el actor por el
hecho de entablar la demanda, y con respecto al demandado cuando la contesta, deja de hacerlo u opone excepciones
previas sin articular la declinatoria.
Lista AMARILLA o GRIS:
A) En las jurisdicciones personales tenemos el domicilio del actor. El protocolo de Bs As de 1994 sobre jurisdicción
internacional en materia contractual permite al actor en defecto de la autonomía de la voluntad, demandar en su propio
domicilio si él quiere y si le conviene pero siempre que pruebe que cumplió con su prestación. El protocolo de San Luis
de 1996 dice que el demandante, víctima del accidente de tránsito, puede también demandar en su propio domicilio; y
en materia alimentaria también se admite que el acreedor alimentario pueda demandar en su propio domicilio. Pero,
hay que tener cuidado porque estos van a tener efectos relativos, por ej.: el protocolo de Bs As y de San Luis van a tener
efecto solo en el ámbito del Mercosur y, en materia alimentaria habrá que ver si se acepta extraterritorialmente una
sentencia dictada por el juez del domicilio del actor.
B) En las jurisdicciones reales comprende el lugar de situación de los bienes pero para cuestiones patrimoniales que no
son de estricto carácter real. Por ejemplo en materia sucesoria los tratados de Montevideo establecen un
fraccionamiento porque dice que hay que abrir tantas sucesiones como lugares donde haya bienes.
En materia de concursos y quiebras nuestra fuente interna también prevé que pueda abrirse el concurso en Argentina
habiendo bienes del deudor en Argentina por más que el fallido esté domiciliado en el extranjero.
La ley 14.394 de ausencia y bien de familia, dice que en materia de ausencia con presunción de fallecimiento también el
juez argentino se puede declarar competente concurrentemente con el del último domicilio del ausente si hay bienes
del ausente en la Argentina.
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 17
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
Hay también una situación especial que es la de fórum arresti o foro de garantía que está prevista en la Ley de
Navegación Argentina que dice que se puede demandar al propietario o armador de un buque de bandera extranjera
surto en territorio argentino, siempre que el buque pueda ser embargado por ejemplo por créditos privilegiados como
los laborales. En cuyo caso si se trata de una acción de estricto carácter real se llama fórum arresti, y si se trata de una
acción personal como por ejemplo incumplimiento de un contrato a bordo del buque, contrato de ajuste, se llama foro
de garantía.
C) En las jurisdicciones conductistas no hay ninguna que integre la lista amarrilla o gris.
Lista ROJA o NEGRA.
A) En materia de jurisdicción personal, está prohibido el juez de la nacionalidad de la persona física, por ser jurisdicción
exorbitante, la cual nada tiene que ver con la causa.
B) En materia de jurisdicción real, el juez del lugar de situación de los bienes para cuestiones de paternidad o familia en
general, salvo régimen de bienes matrimoniales, se va a declarar incompetente y su sentencia sólo tendrá eficacia
eventualmente en ese lugar.
C) En materia de jurisdicción conductista, no será competente el juez del lugar de celebración del contrato.
PUNTO E CELESTE COPIADO TAL CUAL
E) POR LA VINCULACIÓN ESTRECHA ENTRE LA CAUSA Y LA JURISDICCIÓN (CLASIFICACIÓN MÁS IMPORTANTE): ASÍ
ENCONTRAMOS.
Jurisdicciones personales:
1) Nacionalidad: sólo de la persona jurídica, el lugar de constitución.
2) Domicilio del demandado (art. 2608 CCyC): es regla gral para cuestiones personales. Favorece la defensa del
demandado, pero tb facilita la eficacia de la sentencia para el vencedor porque se supone que allí el deudor tiene bienes
para ejecutar.
3) Domicilio del actor: no es regla gral, pues en principio desprotege al demandado y puede no convenir al actor.
4) Domicilio de la persona física: para las cuestiones de capacidad e incapacidad, así para las personas jurídicas para las
acciones de existencia y disolución de la sociedad civil o litigios entre socios o de 3ros contra la sociedad comercial. En
materia de menores incapaces, son los tribunales del domicilio de sus padres o tutores o curadores. Cómo hay lagunas
en el dcho. Argentino, se rige el principio de hacer prevalecer la jurisdicción que mejor satisfaga el interés superior del
niño.
5) Domicilio del ausente: será competente el juez del último domicilio del causante, del único heredero después de
haber aceptado la herencia, del domicilio del ausente para declarar la ausencia con presunción de fallecimiento.
6) Domicilio del fallido: en materia de concursos y quiebras.
7) Domicilio conyugal: para las cuestiones matrimoniales, excepto los bienes.
8) La residencia habitual: es normalmente el punto de contacto subsidiario del domicilio a los fines de la jurisdicción
internacional. En materia de menores, en cuanto hay lagunas, se llena recurriendo a la residencia habitual si es acorde
con el interés superior del niño.
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 18
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 19
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
2- Cuando el lugar de situación del bien fija la jurisdicción internacional en materias que no son de estricto carácter real,
se habla de FORO DEL PATRIMONIO, dicho foro suele ser fraccionado en el caso por ejemplo de:
- Sucesiones: (Tratados de Montevideo de 1889 y 1949), hay que abrir tantas sucesiones como lugares donde haya
bienes.
- Acciones en cuanto a bienes de incapaces: los tribunales del lugar de situación de los bienes TDCIM (tratado de
derecho civil internacional de Montevideo 1889).
- Obligaciones alimentarias: ante el juez o autoridad del Estado con el cual el deudor tenga vínculos personales tales
como la posesión de bienes. (art. 8 de CIDIP IV)
- Ausencia con presunción de fallecimiento: ante el juez argentino se puede declarar competente concurrentemente con
el último domicilio del ausente, si hay bienes en Argentina.
- En materia de Concursos y quiebras: habiendo bs del concursado en Arg, puede abrirse en Arg y tb en el país del último
domicilio del fallido.
A su vez hay una variante éste foro de patrimonio. El foro de garantía y forum arresti.
Según el art. 612 de la Ley de navegación, el juez argentino es competente respecto de buques de bandera extrajera
cuando el buque estuviere surto en territorio argentino pero siempre que el buque pueda ser embargado.
Foro de garantía: cuando se trata de cuestiones que exceden el carácter real, por ej. Si se trata de una acción personal
como incumplimiento de un contrato a bordo del buque.
Forum arresti: cuando es una cuestión de estricto carácter real, como los créditos privilegiados laborales.
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 20
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 21
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 22
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
Dentro de la dimensión normológica del concepto del DIPr, el 1er problema que se debe resolver, es el conflicto de
jurisdicción. Entendemos por jurisdicción internacional la distribución de competencias entre Estados en los casos
jusprivatistas internacionales.
La jurisdicción internacional es siempre una jurisdicción estatal, los jueces de qué país o países van a ser competentes en
abstracto, en general, para entender en la causa internacional.
La jurisdicción clasificada por la actividad, puede ser Directa o Indirecta:
1) -La jurisdicción internacional por la actividad será Directa cuando el juez controla su propia jurisdicción
internacional.
En ésta el juez se pregunta si él es competente en la esfera internacional y tiene que considerar las distintas clases de
jurisdicción, en este caso por la cantidad de jurisdicción disponible o no, es decir únicas, exclusivas y concurrentes
(simultáneas o plurales).
-Las Jurisdicciones Únicas, tienen lugar cuando hay un solo juez competente. Dentro de ésta encontramos las
Jurisdicciones Exclusivas, especie de normas de policía jurisdiccional que tienen como fundamento la necesidad o
preservación de los intereses nacionales, descartan la jurisdicción extranjera, anteponiendo la jurisdicción nacional.
En el marco del Nuevo Código Civil y Comercial Unificado hay jurisdicción exclusiva en las siguientes causas (Art. 2609):
-En materia de derechos reales sobre inmuebles situados en la República;
- en materia de validez o nulidad de las inscripciones practicadas en un registro público argentino;
- en materia de inscripciones o validez de patentes, marcas, diseños o dibujos y modelos industriales y demás derechos
análogos sometidos a depósito o registro, cuando el depósito o registro se haya solicitado o efectuado o tenido por
efectuado en Argentina.
También son exclusivamente competentes los jueces de los artículos 2606 y 2635 del CCyC.
No toda jurisdicción única es exclusiva. El riesgo de la jurisdicción única es la denegación de justicia, porque limita al
actor las posibilidades de litigar y hasta puede llegar de ser ineficaz.
- Las Jurisdicciones Concurrentes, tienen lugar cuando son varios los jueces internacionalmente competentes. Pueden
dar lugar a problemas de simultaneidad o concurrencia de juicios con la consiguiente necesidad de regular los problemas
de litispendencia internacional.
Aclaración: En última instancia es preferible la jurisdicción concurrente (plural), ya que facilita el acceso de las partes al
juicio y evita la denegación de justicia.
Jurisprudencia Arg: Caso Espósito e Hijos S.R.L. c/ Jocqueviel De Vieu 1985. Donde la sociedad actora con domicilio en
Argentina vendió mercaderías con cláusula FOB BUENOS AIRES a la empresa demandada con domicilio en Francia, la que
se obliga a pagar el precio allí. Por falta de pago la exportadora reclamó ante los tribunales nacionales, con lo cual la
parte demandada planteó la excepción de incompetencia, la que fue aceptada en 1ra instancia y apelada por la
vendedora. El tribunal sostuvo que de los Arts. 1215 y 1216 del CC, se infiere la jurisdicción concurrente del juez del país
del domicilio del deudor (Francés) y del juez del país de cumplimiento del contrato (Argentino).
2) -La jurisdicción internacional por la actividad será Indirecta, cuando el juez controla la jurisdicción de un tribunal
extranjero, sea por afirmar su propia jurisdicción o en materia de cooperación interjurisdiccional en el caso del
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 23
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
reconocimiento y la ejecución de sentencia extranjera o aún en materia de medidas cautelares, también para
litispendencia, conexidad, fuero de atracción, o el fórum non conveniens.
Con respecto a los diferentes criterios de control de la jurisdicción internacional del juez extranjero, se observan 2
teorías fundamentales: Teoría Unilateralista y Teoría Bilateralista:
Teoría Unilateralista, puede ser simple o doble:
Simple: El juez requerido (extranjero) debe aplicar y reconocer las normas de jurisdicción internacional del Estado
requirente.
Doble: Igual que el anterior, pero admite que el juez del Estado requerido niegue el reconocimiento de las normas de
jurisdicción del Estado requirente cuando entren a la esfera de la jurisdicción internacional exclusiva del foro.
Teoría Bilateralista: el control de la jurisdicción internacional al juez requerido por el juez requirente (jurisdicción
indirecta) normalmente se efectúa de acuerdo al derecho del Estado requerido, porque las reglas propias de jurisdicción
internacional se bilaterizan, se proyectan al caso que viene del exterior. El derecho positivo argentino de fuente interna
y convencional, se alínea a esta concepción.
Jurisprudencia: el caso Riopar S.R.L. c/ Transportes Fluviales Argentino S.A., resuelto por la Corte Suprema de Justicia
de la Nación en 1996, donde el juez de Paraguay había solicitado al juez Argentino por medio de rogatoria, que librara
oficio al Registro Nacional de Buques para que cancele la hipoteca que gravaba las embarcaciones subastadas en remate
de 1993, siendo Riopar S.R.L. adjudicataria de tales bienes en aquel remate, existiendo un acreedor hipotecario en ese
entonces. Si bien, la Corte declaró la admisibilidad del recurso extraordinario interpuesto por Riopar SRL, porque se
encontraba en juego la interpretación y aplicación del Tratado de Derecho Procesal de Montevideo de 1940 y la CIDIP-II
Montevideo de 1979 sobre eficacia extraterritorial de las sentencias y laudos arbitrales extranjeros; también dispuso
que el acreedor hipotecario que exist notificado por oficio no pudo haber tomado conocimiento de la sentencia de
remate dictada en jurisdicción extranjera en tiempo útil, como presentarse en el juicio y defender su garantía real con
anterioridad a la subasta pública del año ’93. Asimismo, los tratados aplicables no prevén plazos procesales, pero ante
el silencio y falta de intervención del acreedor hipotecario en el juicio ejecutivo llevado a cabo en el extranjero,
corresponde al juez del Estado requerido (Argentino) controlar y determinar si la citación fue regular y otorgó la
posibilidad real de asegurar la defensa de la parte porque de lo contrario se estarían alterando los principios del OPI
argentino, pero sin que se implique incurrir en una revisión de fondo.
15. Prórroga de jurisdicción.
- Autonomía de la voluntad desde el punto de vista jurisdiccional.
Dentro de la dimensión normológica del concepto del DIPr, el 1er problema que se debe resolver, es el conflicto de
jurisdicción. Entendemos por jurisdicción internacional la distribución de competencias entre Estados en los casos
jusprivatistas internacionales.
La jurisdicción internacional es siempre una jurisdicción estatal, los jueces de qué país o países van a ser competentes en
abstracto, en general, para entender en la causa internacional.
Hay varias clases de jurisdicción, pero la clasificación que nos interesa es la que se da por la vinculación estrecha o
proximidad entre la causa y jurisdicción, de la cual encontramos jurisdicciones personales, reales y conductistas objetivo
o subjetivo. Dentro de la jurisdicción conductista subjetivo encontramos la autonomía de la voluntad desde una
perspectiva jurisdiccional.
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 24
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
La autonomía de la voluntad significa que las partes pueden elegir al juez o arbitro competentes antes o después de
surgido el hecho litigioso, si lo hacen antes se llama “acuerdo de elección de foro o pacto de sumisión” (antes significa
en el momento de contratar o durante la vigencia del contrato), o una vez surgido el litigio se llama “prórroga de
jurisdicción en sentido estricto”.
¿Cómo se comporta el derecho internacional positivo frente a la autonomía de la voluntad? El tratado de Montevideo
del ’89 no acepta la autonomía de la voluntad desde el punto de vista jurisdiccional. En cambio, el tratado de
Montevideo del ’40 si la admite en su Art. 56 y dice que se acepta la prórroga de jurisdicción una vez surgido el hecho
litigioso.
El protocolo de Bs As de 1994 sobre jurisdicción internacional en materia contractual consagra en el ámbito del
MERCOSUR, la posibilidad de las partes de elegir el juez o arbitro competentes antes, durante o después de surgido el
hecho litigioso, siempre que el acuerdo no haya sido obtenido de manera abusiva, eso prevalece sobre cualquier otra
jurisdicción.
En la Fuente Interna también tenemos también la autonomía de la voluntad, en el art. 1 del Código Procesal Civil y
Comercial de la Nación cuyo principio general es que la jurisdicciones son improrrogables pero se exceptúa
precisamente en lo que nos interesa, es decir, que se puede prorrogar la jurisdicción aun a favor de jueces extranjeros
en causas personales de contenido patrimonial, siempre que la causa sea internacional y la jurisdicción no sea exclusiva
o no esté prohibida por la ley. Otra Fuente Interna la tenemos en el marco del Nuevo CCyC Unificado, que prevé el
Acuerdo de elección de foro en el que dispone que las partes están facultadas para prorrogar jurisdicción en jueces o
árbitro fuera de la República, siempre que sea materia patrimonial e internacional, y que los jueces argentinos no
tenga jurisdicción exclusiva o que la prórroga no esté prohibid por la ley. También establece que la prórroga de
jurisdicción es operativa y puede ser expresa o tácita. Es expresa cuando surge de convenio escrito mediante el cual
los interesados manifiestan su decisión de someterse a la competencia del juez o árbitro ante quien acuden, o tácita
para el actor por el hecho de entablar la demanda, y con respecto al demandado cuando la contesta, deja de hacerlo
u opone excepciones previas sin articular la declinatoria.
Jurisprudencia: Sentencia de la Audiencia Pcial. de Badajoz 2001. La sociedad Rosario Soccer S.A. con domicilio en
Argentina promueve juicio en España contra el futbolista profesional Iván C.G., nacional argentino domiciliado en
España, sobre indemnización por revocación unilateral y sin justa causa del contrato celebrado entre ambos en 1996. La
parte demandada plantea la excepción de falta de jurisdicción internacional de los tribunales españoles, dada la
existencia de una cláusula de sumisión expresa a favor de los tribunales argentinos.
El tribunal se pronunció a favor de la procedencia del olvido de la cláusula de sumisión, fundándose en el abuso de
derecho, puesto que habiendo sido demandado en el lugar de su residencia y no contestando razón por la que estuviere
justificada su preferencia por los tribunales argentinos, se infirió que no tiene otro fin que el de dilatar el proceso,
habida cuenta que el hecho de que la actora lo demandó en el lugar de su domicilio le es favorable para él mismo, por lo
que resulta procedente denegar la excepción.
16. Problemas de jurisdicción internacional.
Para su comprensión, los problemas generales de la jurisdicción internacional, se aprovechan y se ordenan en base a la
estructura de la norma, tal como Goldsmitch hizo al sistematizar los problemas generales de la ciencia del DIPr en 1935,
elaborando la “concepción normológica de la ciencia del DIPr” de su época, centrada nuclearmente en el conflicto de
leyes. Toda norma tiene 2 partes, una parte que es el antecedente que describe el hecho y otra parte que es la
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 25
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
consecuencia jurídica que describe la reglamentación de ese hecho, ambas se dividen a su vez en características
positivas y negativas, características que deben existir para que se dé la consecuencia jurídica y las que no deben existir.
De acuerdo a la construcción normológica ampliada del derecho internacional privado, y teniendo en cuenta los
problemas generales de la jurisdicción internacional, podemos sistematizarlos de la siguiente manera:
Características positivas del antecedente: (Ver punto 22.1, relacionar)
- Si hubiera una demanda por un caso jusprivatista internacional presentada ante un determinado tribunal.
- Si se resolviera el problema de las calificaciones o sea de las definiciones, de los términos que dan lugar a la jurisdicción
internacional por ejemplo si se presenta la demanda en el lugar de cumplimiento del contrato, hay que ver si ese es el
lugar de cumplimiento.
- Si la jurisdicción dependiera de cuestiones previas, el juez con antelación a declararse competente tiene que resolver
tales cuestiones. En el DIPr Argentino existen cuatro cuestiones previas, dos de fondo (1 y 2) y dos procesales (3 y 4).
Entonces el juez deberá resolver:
1) El derecho aplicable en el caso de la teoría del paralelismo o fórum causae: significa como dicen los TM de 1889 y
1940 que será competente el juez del país cuyo derecho se aplica, es decir, que habrá que determinar cuál es el derecho
aplicable para saber cuál es el juez competente.
2) La validez del acuerdo de elección de foro. Según el Protocolo de Bs. As. De 1994 sobre jurisdicción internacional en
materia contractual dispone que el acuerdo no debe haber sido obtenido de manera abusiva, su validez y efectos se
regirán por el derecho de los Estados partes. Así el juez aplicará en todo caso el derecho más favorable a la validez del
acuerdo.
3) El embargo de buque extranjero surto en puerto nacional en caso de foro de garantía o fórum arresti (Ley de
navegación).
4) La prueba por parte del actor que cumplió con su pretensión. El Protocolo de Bs. As. sobre jurisdicción internacional
en materia contractual, habilita al actor a demandar en su propio domicilio siempre que pruebe que cumplió con su
prestación.
Características negativas del antecedente: el juez no se declarará competente:
- Si hubiera litispendencia por la triple identidad de causa, objeto y parte, lo cual puede resultar sentencias
contradictorias.
- Si hubiera conexidad, por una o dos cuestiones, una o dos identidades. La demanda posterior podrá acumularse a la
primera
- Si hubiera cosa juzgada.
- Si hubiera foro de atracción. Tiene lugar cuando se produce un desplazamiento de competencia hacia el tribunal que
entiende en una causa internacional, atrayendo hacia él todas las causas relacionadas que puedan influir en ella.
- Si hubiera fraude jurisdiccional (fórum shopping), es decir manipular los hechos para que sea competente un juez que
no sería normalmente competente. (ver punto 23)
Características positivas de la consecuencia jurídica:
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 26
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
- Será la Jurisdicción Internacional del tribunal referido, de acuerdo a los contactos unilaterales o puntos de contactos
multilaterales pertinentes (personales, reales o conductistas).
Características negativas de la consecuencia jurídica:
- La Jurisdicción Internacional del tribunal referido se niega cuando se ven afectados los principios fundamentales del
Orden Público Internacional. Entonces, se ven afectados:
1) En sentido fuerte, por razones de justicia o equidad como por ejemplo en una determinada jurisdicción se produce
denegación de justicia por cualquier límite que se oponga o porque allí no se da el derecho de defensa en juicio o no se
garantiza el debido proceso; entonces frente a esa afectación del OPI por la denegación de justicia que se produce en
definitiva tiene que haber un juez que se declare excepcionalmente competente para evitar la denegación de justicia.
Esto se conoce como Foro de Necesidad, instalado en Argentina a partir del caso Vlasov, E. c. Vlasov, A. s. divorcio y
separación de bienes, en el que no se podía demandar en el extranjero, entonces el juez argentino se declaró a
instancias de la Corte excepcionalmente competente para evitar la denegación de justicia. Las condiciones para que
haya foro de necesidad están establecidas en el marco del Nuevo Código Civil y Comercial Unificado y dice que los
jueces argentinos podrán intervenir excepcionalmente, con la finalidad de evitar la denegación de justicia, siempre que
no sea razonable exigir la iniciación de la demanda en el extranjero, que la causa tenga vínculo suficiente con el país, se
garantice el derecho de defensa en juicio y se atienda a la conveniencia de lograr una sentencia eficaz.
2) En sentido débil, por razones de utilidad, de eficiencia del proceso o eficacia de la sentencia. Tiene lugar cuando un
juez que normalmente es competente, declina su competencia a favor de otro más convenientemente competente
porque en ese otro país se van a realizar por ejemplo la mayor cantidad de pruebas, ejecutarse la sentencia, y así evitar
un desgaste jurisdiccional avalado por el principio de economía procesal.
Esto se llama Foro no conveniente o fórum non conveniens, aunque en Argentina todavía no lo tenemos receptado, por
razones prácticas debería instalarse.
Entonces: si hubiera una demanda por un caso jusprivatista internacional presentada ante un tribunal competente y,
resueltas las calificaciones y las cuestiones previas (características positivas del antecedente); y no hubiera
litispendencia, conexidad, atracción, cosa juzgada o fraude jurisdiccional (características negativas del antecedente);
será la Jurisdicción Internacional del tribunal referido (características positivas de la consecuencia), el que se declarará
competente para resolver el caso internacional, siempre que no se afecten los principios fundamentales del OPI, por
razones de justicia o equidad –foro de necesidad- para evitar la denegación de justicia, o por razones de utilidad, de
eficiencia del proceso o eficacia de la sentencia –fórum non conveniens (características negativas de la consecuencia).
17. Litispendencia.
Para su comprensión, los problemas generales de la jurisdicción internacional, se aprovechan y se ordenan en base a la
estructura de la norma, tal como Goldsmitch hizo al sistematizar los problemas de la ciencia del DIPr en 1935,
elaborando la “concepción normológica de la ciencia del DIPr” de su época, centrada nuclearmente en el conflicto de
leyes. Toda norma tiene 2 partes, una parte que es el antecedente que describe el hecho y otra parte que es la
consecuencia jurídica que describe la reglamentación de ese hecho, ambas se dividen a su vez en características
positivas y negativas, características que deben existir para que se dé la consecuencia jurídica y las que no deben existir.
El problema de litispendencia está ubicado estructuralmente, en las características negativas del antecedente de la
norma indirecta.
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 27
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
Se configura cuando existe otro juicio pendiente entre las mismas partes, objeto y causa, lo cual puede resultar
sentencias contradictorias.
- Los principios Ali/Unidroit del proceso civil transnacional, dispone en el punto 2.6 que “El tribunal deberá declinar la
jurisdicción o suspender el procedimiento si hay un litigio pendiente ante otro tribunal competente, salvo que resulte
evidente que en ese otro foro el litigio no será resuelto de manera justa, eficaz y diligente”. (Fuente Convencional).-
- En el marco del Nuevo Código Civil y Comercial Unificado, establece: “Cuando una acción que tiene el mismo objeto y
la misma causa se ha iniciado previamente y está pendiente entre las mismas partes en el extranjero, los jueces
argentinos deben suspender el juicio en trámite, si es previsible que la decisión extranjera puede ser objeto de
reconocimiento en el país. El proceso suspendido podrá continuar en la República si el juez extranjero declina su propia
competencia o si el proceso extranjero se extingue sin que medie resolución sobre el fondo del asunto o, en el supuesto
en que habiéndose dictado sentencia en el extranjero, ésta no fuera susceptible de ser reconocido en nuestro país”. En
este caso si el proceso continúa en el país, se estaría dando un especie de reenvío simple o 1er grado o de retorno, de
jurisdicción internacional. (Fuente Interna).-
18. Foro de necesidad.
Para su comprensión, los problemas generales de la jurisdicción internacional, se aprovechan y se ordenan en base a la
estructura de la norma, tal como Goldsmitch hizo al sistematizar los problemas de la ciencia del DIPr en 1935,
elaborando la “concepción normológica de la ciencia del DIPr” de su época, centrada nuclearmente en el conflicto de
leyes. Toda norma tiene 2 partes, una parte que es el antecedente que describe el hecho y otra parte que es la
consecuencia jurídica que describe la reglamentación de ese hecho, ambas se dividen a su vez en características
positivas y negativas, características que deben existir para que se dé la consecuencia jurídica y las que no deben existir.
El problema del foro de necesidad, se encuentra estructuralmente en las características negativas de la consecuencia
jurídica de la norma indirecta.
La Jurisdicción Internacional del tribunal referido se niega cuando se ven afectados los principios fundamentales del
Orden Público Internacional. Entonces se verán afectados:
En sentido fuerte, por razones de justicia o equidad como por ejemplo en una determinada jurisdicción se produce
denegación de justicia por cualquier límite que se oponga o porque allí no se da el derecho de defensa en juicio o no se
garantiza el debido proceso; entonces frente a esa afectación del OPI por la denegación de justicia que se produce en
definitiva tiene que haber un juez que se declare excepcionalmente competente para evitar la denegación de justicia.
Esto se conoce como Foro de Necesidad, instalado en Argentina a partir del caso Vlasov, E. c. Vlasov, A. s. divorcio y
separación de bienes, en el que no se podía demandar en el extranjero, entonces el juez argentino se declaró a
instancias de la Corte excepcionalmente competente para evitar la denegación de justicia. Las condiciones para que
haya foro de necesidad están establecidas en el marco del Nuevo Código Civil y Comercial Unificado y dice que los
jueces argentinos podrán intervenir excepcionalmente, con la finalidad de evitar la denegación de justicia, siempre que
no sea razonable exigir la iniciación de la demanda en el extranjero, que la causa tenga vínculo suficiente con el país, se
garantice el derecho de defensa en juicio y se atienda a la conveniencia de lograr una sentencia eficaz.
LO CONTRARIO AL FORO DE NECESIDAD ES EL FORUM NON CONVENIENS. (Lo dijo en clase).-
19. Igualdad de trato procesal.
EL PRINCIPIO DE IGUALDAD DE TRATO ES UN PRINICPIO DE ORDEN PÚBLICO INTERNACIONAL.
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 28
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
En el marco del Nuevo Código Civil y Comercial Unificado, se establece la Igualdad de trato (Art. 2610), y dispone que:
“Los ciudadanos y los residentes permanentes en el extranjero gozan del libre acceso a la jurisdicción para la defensa de
sus derechos e intereses, en las mismas condiciones que los ciudadanos y residentes permanentes en Argentina.
Ninguna caución o depósito, cualquiera sea su denominación, puede ser impuesto en razón de la calidad de ciudadano o
residente permanente en otro Estado. La igualdad de trato se aplica a las personas jurídicas constituidas, autorizadas o
registradas de acuerdo a las leyes de un Estado extranjero”.
Comentario: La norma establece (con una redacción un tanto particular provocada por el apego a una fuente
multilateral) que el acceso a la justicia en un derecho cuyo ejercicio debe garantizarse a las personas humanas sin
distinciones de nacionalidad ni residencia y a las personas jurídicas cualquiera sea el Estado de su constitución,
autorización o registro. Además de ese principio general, se prevé, como manifestación concreta del mismo, la
eliminación total de la caución de arraigo en juicio, cuya evolución comenzó en Argentina con el Protocolo de Las Leñas
de 1992 sobre cooperación y asistencia jurisdiccional en materia civil, comercial, laboral y administrativa y la Convención
de La Haya de 1954 sobre procedimiento civil.
Jurisprudencia: Un caso de la Corte “ Banco del sol c/ Provincia de Misiones” que rechazó la excepción de arraigo
planteada por un argentino, disponiendo que "no corresponde imponer a quien tiene su domicilio en la República
Oriental del Uruguay la obligación de garantizar los gastos causídicos que ocasione a la otra parte la tramitación del
juicio, pues de lo contrario se le conferiría un trato procesal distinto al que se le otorga a un connacional con domicilio
en el país, con total prescindencia de la legislación citada. En efecto, una solución distinta no aseguraría al contendiente
uruguayo la situación de igualdad perseguida por la ley (Fallos: 315:837)" (CSJN, 31/10/2002, LA LEY, 2003-B, 729)”.
El Arbitraje es un método de solución de controversias por el que en ocasiones la ley permite a las partes abstenerse de
la intervención de los órganos judiciales.
Hay 2 tipos de arbitraje: arbitraje ad hoc para el caso concreto, donde se aplica lo reglado por las partes, y arbitraje
institucional cuando las partes se someten a una institución arbitral, aplicándose el reglamento de procedimiento de esa
institución, por ej.: el Tribunal Arbitral de la Bolsa de Comercio, el de Cereales, el Tribunal Arbitral de la Haya, la
Comisión Internacional de Arbitraje Comercial creada por la CIDIP-I, etc.
El arbitraje tiene varios pasos, su esencia es la rapidez y su base, la autonomía de la voluntad.
El arbitraje en el ámbito internacional, si no hay pacto en contrario, se presume de derecho, salvo que las partes
expresen que es de equidad.
El arbitraje se puede pactar en el contrato o durante la vigencia del contrato, esto se llama “acuerdo arbitral” o
“cláusula arbitral”, y si se pactó fuera del contrato, se llama “compromiso arbitral”.
Los árbitros carecen de imperio, por lo tanto no pueden ejecutar un laudo que no se ha cumplido, salvo la posibilidad de
tomar alguna medida cautelar.
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 29
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
Los laudos arbitrales son inapelables, a lo sumo lo que tienen es el recurso de aclaratoria, recurso de nulidad por una
cuestión formal.
EN BATAYAN SOLO TIENE ESTO COMO FUENTES: Citando Fuentes en materia de Arbitraje Jurisdiccional,
indudablemente esta la “lex mercatoria” como fuente material, la equidad como fuente valorativa, y fuente formal
como por ejemplo el contrato mismo donde pactan arbitraje ad hoc o institucional o mixto. En lo que respecta a las
fuentes convencionales, de las que Argentina es parte, están la CIDIP I de Panamá de 1975 sobre Arbitraje Comercial
Internacional y el Acuerdo de Bs. As. de 1998 sobre Arbitraje Comercial Internacional de Mercosur.
EN EL RESUMEN DE CELESTE TIENE ESTO DE FUENTES:
Las fuentes convencionales que Argentina es parte son:
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 31
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
1-Respecto a las copias, el tribunal solicito previo depósito de ciertas sumas en concepto de adelanto de gastos y
honorarios de los árbitros que el demandado nunca cumplió pese a reiteradas intimaciones
2-En cuanto a la aplicación de la ley 24.573 es improcedente porque si bien es nacional, solo rige para la capital federal.
Las partes pactaron que la ley aplicable para resolver cualquier conflicto era la ley argentina (refiriéndose a la ley de
fondo), pero expresamente pactaron aplicar en cuanto a la normativa procesal, el reglamento de la CIAC,
3-Respecto a los plazos, la corte suprema al decretar la feria judicial lo hace para tribunales nacionales, lo que no puede
atribuirse a tribunales arbitrales internacionales (ni nacionales)
4-Respecto a la posibilidad de recusar a los árbitros por desconocer sus antecedentes, el tribunal considera que la
oportunidad para esa solicitud se hallaba vencida conforme el art 6 a 9 del reglamento de procedimiento de la CIAC.
Por lo tanto, fue adecuado el rechazo del tribunal arbitral y desestimó el recurso de nulidad con imposición de costas de
alzada al vencido.
21. Jurisdicción sobre estados extranjeros y organismos internacionales.
El Art. 116 de nuestra Constitución Nacional establece la competencia de la justicia federal para los casos de demandas
contra extranjeros, incluidos claro está, los Estados.
- La teoría clásica admite la inmunidad jurisdiccional absoluta de los Estados, con base en el concepto de soberanía y
respeto por las relaciones internacionales ya que entre pares se carece de imperio.
- En la actualidad ha ganado terreno la teoría de la inmunidad jurisdiccional relativa o restringida a los actos de imperio
que el Estado realiza como tal (actos iure imperii) pues precisamente se distingue entre éstos y los actos de gestión o
comerciales (actos iure gestionis).
La Ley 24.488 consagra en el Art. 1 el principio general de inmunidad de jurisdicción de los Estados extranjeros ante
tribunales argentinos, salvo:
1- Cuando los Estados consientan expresamente que los tribunales argentinos ejercen jurisdicción sobre ellos;
2- Cuando fuere objeto de reconvención directamente ligada a la demanda principal que el Estado extranjero hubiere
iniciado;
3- Cuando la demanda versare sobre una actividad comercial o industrial llevada a cabo por el Estado extranjero y la
jurisdicción argentina surgiere del contrato;
4- Cuando fueren demandados por cuestiones laborales, por nacionales argentinos o residentes en el país;
5- Cuando fueren demandados por daños y perjuicios derivados de delitos o cuasidelitos cometidos en el territorio;
6- Cuando se trate de acciones sobre bienes inmuebles situados en el territorio:
7- Cuando se trate de acciones basadas en la calidad del Estado extranjero como heredero o legatario de bienes que se
encuentren en el territorio nacional.
Pero la inmunidad restringida de jurisdicción no significa que se puedan tomar medidas coercitivas preventivas ni de
ejecución sobre los bienes situados en nuestro país del Estado extranjero demandado, pues goza de inmunidad absoluta
y en ese caso el Estado extranjero deberá renunciar a dicha inmunidad y declarar concretamente los bienes con los que
va responder, que nunca puede ser aquellos que hacen al funcionamiento del Estado como tal.
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 32
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
Construcción normológica ampliada del DIPr con los problemas de jurisdicción internacional y del derecho aplicable
integrados.
22. 1) Estructura de la norma de DIPr. Norma indirecta (SOTO)
Para su comprensión, los problemas generales de la jurisdicción internacional y del derecho aplicable, se aprovechan y
se ordenan en base a la estructura de la norma, tal como Goldsmitch hizo al sistematizar los problemas de la ciencia del
DIPr en 1935, elaborando la “concepción normológica de la ciencia del DIPr” de su época, centrada nuclearmente en el
conflicto de leyes. Toda norma tiene 2 partes, una parte que es el antecedente que describe el hecho y otra parte que
es la consecuencia jurídica que describe la reglamentación de ese hecho, ambas se dividen a su vez en características
positivas y negativas, características que deben existir para que se dé la consecuencia jurídica y las que no deben existir.
ANTECEDENTE DE LA NORMA INDIRECTA:
Características positivas:
- Si se trata de una causa internacional (caso jusprivatista con elementos extranjeros: personales, reales, conductistas)
presentada ante un determinado Tribunal (hechos subyacentes al contacto jurisdiccional);
- Estando resueltas las calificaciones: cabe aclarar que se encuentran en las características positivas y negativas del
antecedente, y en las características positivas de la consecuencia jurídica, pero no en las características negativas de
ésta última, porque siempre se define el Orden Público Internacional de acuerdo al derecho privado del juez -lex civilis
fori-.
- de la jurisdicción, es decir de los términos que dan lugar a la jurisdicción internacional
- del derecho aplicable, que consiste en determinar el ordenamiento jurídico, que en última instancia, va a definir los
vocablos de la norma indirecta -lex civilis cause-.
Y las eventuales cuestiones previas:
- de la jurisdicción (si la jurisdicción depende de cuestiones de fondo: paralelismo con el derecho aplicable, o validez del
acuerdo de elección de foro-; o procesales: fórum arresti o foro de garantía, o la prueba por parte del actor que cumplió
con su prestación)
- del derecho aplicable (teorías de la equiparación y de la jerarquización -real o ideal-, ambas con primacía del Derecho
Privado Interno o del DIPr)
Características negativas:
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 33
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
- No habiendo fraude (a la jurisdicción y/o a la ley), ni litispendencia, ni fuero de atracción, ni conexidad, ni cosa
juzgada.
CONSECUENCIA JURÍDICA DE LA NORMA INDIRECTA:
Características positivas:
- Será la Jurisdicción Internacional del Tribunal referido, de acuerdo a sus contactos unilaterales o puntos de contactos
multilaterales pertinentes (personales, reales o conductistas);
- Más la determinación del derecho declarado aplicable mediante:
- La conexión, o
- Los puntos de conexión, y en esta instancia (lo conectado),
- Si lo declarado fuese derecho extranjero, es decir que el DIPr del juez tiene normas de importación, en la que resueltos
los problemas de:
- el ámbito espacial y temporal del derecho aplicable;
- la cantidad del derecho declarado aplicable (referencia mínima, media y máxima: reenvío; y
- la calidad del derecho extranjero (teorías fácticas o jurídicas) y aplicación procesal del mismo (de oficio o a disposición
de las partes)
Características negativas:
- Se podrá resolver la causa internacional, salvo que se vean afectados los principios del Orden Público Internacional
(desde la perspectiva de la jurisdicción internacional y del derecho aplicable).
22. 2) Estructura de la norma de DIPr. Norma indirecta (Goldschmidt)
La norma jusprivatista internacional como norma indirecta, es comprensiva de un tipo legal y una consecuencia jurídica;
las cuales, a su vez, poseen características positivas y negativas. El tipo legal alude el ámbito social a ser reglamentado y
la consecuencia jurídica implica tal reglamentación.
No debe confundirse la norma con un artículo de una ley o una disposición convencional, ya que una norma puede
comprender varios artículos legales; así como cualquiera de éstos puede contener varias normas.
Como ejemplo de una norma, se puede mencionar el caso de una sucesión cuyo causante posee determinado domicilio
(característica positiva del tipo legal); y ese domicilio del causante no ha sido elegido para incurrir en fraude a las
normas del derecho positivo (característica negativa del tipo legal); entonces, se aplica el derecho del último domicilio
del causante (característica positiva de la consecuencia jurídica), siempre y cuando no se vean afectadas la moral y las
buenas costumbres (característica negativa de la consecuencia jurídica).
Así, encontramos que las características positivas del tipo legal, son positivas porque de su existencia depende la
aplicación de la norma.
En cuanto a las características negativas del tipo legal, lo son, porque dependen de su inexistencia para que la norma
pueda aplicarse.
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 34
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
Por su parte, las características positivas de la consecuencia jurídica son dos: “la conexión y lo conectado”. La primera,
permite la individualización del derecho aplicable al contener la circunstancia que lo define (p.ej.: domicilio del
causante).
Lo conectado es el Derecho aplicable identificado a través del punto de conexión. Finalmente, si la solución brindada
atenta contra el orden público, la misma será rechazada, constituyéndose así en la característica negativa de la
consecuencia jurídica
22. Derecho aplicable: soluciones y métodos.
Métodos y complementación. (Es D. normológica- analítico analógico y sintético judicial)
Conforme a la teoría tripartita integral del objeto del DIPr, se aborda el tema de los problemas generales del derecho
aplicable en base a la estructura de la norma (tal como se hizo con la jurisdicción internacional). Recordando que, toda
norma tiene 2 partes, una parte que es el antecedente que describe el hecho y otra parte que es la consecuencia
jurídica que describe la reglamentación de ese hecho, ambas se dividen a su vez en características positivas y negativas,
características que deben existir para que se dé la consecuencia jurídica y las que no deben existir.
Para hablar de los problemas generales del derecho aplicable, se parte de la dimensión sociológica del concepto del
DIPr. ACA SIGUE EXACTAMENTE LA MISMA RESPUESTA QUE ESTÁ EN LA PREGUNTA 1 DESDE LA DIMENSION
SOCIOLOGICA HASTA EL FINAL DE ESA RESPUESTA.
23. Calificaciones.
Otras formas de preguntas para la misma respuesta: en el de celeste.
-El problema de las calificaciones (concepto, clasificación y solución)preg18
Para su comprensión, los problemas generales del derecho aplicable, se aprovechan y se ordenan en base a la
estructura de la norma, tal como Goldsmitch hizo al sistematizar los problemas de la ciencia del DIPr en 1935,
elaborando la “concepción normológica de la ciencia del DIPr” de su época, centrada nuclearmente en el conflicto de
leyes. Toda norma tiene 2 partes, una parte que es el antecedente que describe el hecho y otra parte que es la
consecuencia jurídica que describe la reglamentación de ese hecho, ambas se dividen a su vez en características
positivas y negativas, características que deben existir para que se dé la consecuencia jurídica y las que no deben
existir.
El primer problema que sobrevuela a toda la estructura de la norma es el de las calificaciones que consiste en
determinar qué derecho es el encargado de definir o calificar los términos de la norma, es decir, consiste en la
determinación del ordenamiento jurídico, que en última instancia, va a definir los vocablos de la norma indirecta, es
decir que se va a aplicar por el punto de conexión el derecho privado del derecho aplicable a la causa (lex civilis causae).
Calificar es definir, ya que toda norma hace uso de términos que necesitan ser definidos.
Las calificaciones se encuentran en las características positivas y negativas del antecedente, y en las características
positivas de la consecuencia jurídica, pero no en las características negativas de ésta última, porque siempre se define el
Orden Público Internacional(OPI), de acuerdo al derecho privado del juez (lex civilis fori); el juez no se pregunta qué juez
debe calificar orden público sino que lo define conforme a su derecho.
Clasificación:
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 35
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
Directa (material): es cada vez más frecuente en el mundo de las definiciones unificadas del derecho comercial y de la
integración y de la globalización, puede estar dada:
a) Por el derecho internacional privado del tribunal, por ejemplo el TDCI de 1940 establece que el domicilio civil de una
persona física será determinado, en primer lugar por la residencia habitual de la persona en un lugar, etc.
b) Por las partes cuando se ponen de acuerdo en definir concretamente el significado de los vocablos en un contrato.
Indirecta (formal o de remisión o de envío)
a) Indirecta simple: cuando por ejemplo el TDCM de 1889 remite al derecho de la residencia habitual de la persona para
determinar las condiciones requeridas para que la residencia constituya domicilio (art. 5)
b) Lex civilis fori: los términos son definidos por el derecho privado interno del juez. Esta opción es la más cómoda pero
no es respetuosa del elemento extranjero, pues se le impone a este la solución calificadora del derecho del juez para los
casos absolutamente nacionales.
c) Lex civilis causae: los vocablos son definidos por el derecho privado del derecho aplicable a la causa. Es más
respetuosa del elemento extranjero. La calificación según esta opera de la siguiente manera:
-se debe calificar el punto de conexión porque es por dicho medio técnico que el DIPr del juez determina el derecho
aplicable. Ese punto de conexión, se define por la lex civilis fori pues no hay otra alternativa, salvo el punto de conexión
nacionalidad que se define por la lex civilis causae.
-Una vez definido el punto de conexión según el derecho privado del juez, se revisa el derecho declarado aplicable y se
termina de calificar el resto de la norma, las características negativas de la consecuencia jurídica que siempre se definen
de acuerdo a la lex fori. Así funciona el mecanismo de la lex civilis causae.
d) Comparatista: se remite al derecho comparado. No es muy difundida al igual que la iusnaturalista.
e) Iusnaturalista: se envía al derecho natural para que defina.
De importación: mandan a aplicar el derecho extranjero.
De exportación: ordenan la aplicación del derecho propio.
Entonces ¿Cómo se resuelve el problema del derecho aplicable? Lo primero que tiene que hacer el juez es obviamente
fijarse en su propio derecho internacional privado, sea de fuente convencional o interna, para ver si está definido, como
esto no sucede muy a menudo, se buscan soluciones analógicas:
Si se opta por la Lex Civilis Fori, por ser la más cómoda dentro de las indirectas, no es respetuosa del elemento
extranjero. Su propuesta es calificar o definir los términos empleados por las normas de DIPr por el derecho privado
interno del Juez. En este caso, el juez le impone al derecho la calificación que se aplica al fondo de la causa, y luego el
derecho aplicable lo reglamenta, es decir que hay un divorcio entre el derecho que califica y el derecho que reglamenta.
En cambio, si se opta por la Lex Civilis Causae, es más respetuosa del elemento extranjero, porque esta teoría propone
calificar o definir de acuerdo al derecho declarado aplicable a la causa en virtud del punto de conexión del DIPr del juez,
es decir que hay una unificación, el mismo derecho que califica es el mismo derecho que reglamenta. Por lo tanto, la
teoría de la lex civilis causae utiliza en primera instancia la lex civilis fori a los efectos de calificar o definir el punto de
conexión, y una vez calificado el punto de conexión, el resto de la norma es definido por el derecho aplicable a la causa,
con excepción del OPI que está definido por el derecho privado del juez (lex civilis fori).
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 36
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
Jurisprudencia: El caso de la viuda maltesa: los malteses Bartholo y Aquilina, contrajeron matrimonio en territorio
maltés, fijando allí su primer domicilio conyugal, posteriormente Bartholo se instaló en Argelia (colonia francesa) donde
adquirió inmuebles y a su muerte, su esposa Aquilina reclamó ante el juez francés el usufructo de la cuarta parte de la
propiedad del marido, basándose en el Código de Rohan que regía en Malta, encontrando oposición de una señora de
apellido Vall (heredera de Bartholo), quien objetó el matrimonio supra sosteniendo que la pretensión de repartir los
inmuebles constituye el ejercicio de un derecho de sucesión, el cual fue rechazado por el derecho francés. En
consecuencia, la viuda maltesa lo que pretendía era el derecho de usufructo basado en el régimen patrimonial del
matrimonio, y no la sucesión, por lo tanto se aplicó la lex civilis causae, el juez francés calificó de acuerdo al punto de
conexión que es el domicilio conyugal que tenía la pareja en Malta.
Jurisprudencia Arg.: es el caso del Establecimiento Vitivinícola Sulim Melman Ltda. S.A: una orden de pago librada en
Montevideo Uruguay contra un banco en New York endosado en Argentina. Se discutió en Argentina en definitiva si se
trataba de una letra de cambio o de un cheque porque de acuerdo al derecho argentino era un cheque porque una
orden de pago librada contra un banco normalmente es un cheque, mientras que para el derecho uruguayo el lugar de
libramiento de la orden era una letra de cambio. En este caso el conflicto de calificaciones consistía en determinar cuál
es el ordenamiento jurídico que en última instancia va a definir qué se entiende por letra de cambio y qué se entiende
por cheque. La sentencia calificó a la orden de pago como una letra conforme al Derecho Comercial Terrestre del T. de
Montevideo de 1940, y terminó aplicando al endoso el derecho argentino.
UNIDAD 5: LOS PROBLEMAS GENERALES ESTRUCTURADOS EN EL ANTECEDENTE DE LA NORMA INDIRECTA
24. Cuestión previa.
- el problema de la cuestión previa
Para su comprensión, los problemas generales del derecho aplicable, se aprovechan y se ordenan en base a la
estructura de la norma, tal como Goldsmitch hizo al sistematizar los problemas de la ciencia del DIPr en 1935,
elaborando la “concepción normológica de la ciencia del DIPr” de su época, centrada nuclearmente en el conflicto de
leyes. Toda norma tiene 2 partes, una parte que es el antecedente que describe el hecho y otra parte que es la
consecuencia jurídica que describe la reglamentación de ese hecho, ambas se dividen a su vez en características
positivas y negativas, características que deben existir para que se dé la consecuencia jurídica y las que no deben
existir.
El problema estructural de la cuestión previa o preliminar la encontramos en las características positivas del
antecedente de la norma indirecta, y consiste en determinar cuál es el derecho aplicable a la cuestión previa, es decir
cuando hay cuestiones concatenadas de tal manera que la resolución de una condiciona a la otra. Ante este conflicto de
leyes, entre una cuestión previa y una cuestión principal, cabe preguntarse ¿qué derecho se aplica a la cuestión previa?
Para ello, habrá que fijarse en lo que diga el DIPr del juez, pero como este problema no es específico del DIPr, se deben
recurrir a Teorías:
Teoría de la equivalencia o equiparación: Sostiene que hay que tratar ambas cuestiones aplicándoles a cada una de
ellas el derecho que correspondiera en virtud del DIPr del juez, que es, el sentido que le ha dado el autor de las normas
al regular ambas cuestiones por separado. Por lo tanto es más respetuosa del elemento extranjero.
Teoría de la jerarquización: tendencia a creer que como son dos cuestiones tan estrechamente vinculadas habría que
aplicárseles el mismo derecho a ambas jerarquizando una de ellas. No es respetuosa del elemento extranjero y no
describe fielmente la auténtica voluntad del autor de la norma. A su vez esta teoría se divide en:
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 37
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
- Ideales o Lógica: Considera principal aquella cuestión que ocurre primero en el tiempo, es decir, que el derecho
aplicable a la cuestión previa (condicionante) también se aplicará a la cuestión principal (condicionada).
-Real o Procesal: Considera como principal la cuestión que motiva la demanda, revistiendo la restante cuestión el
carácter de accesoria, es decir, que el derecho aplicable a la cuestión principal (condicionante) también se aplicará a la
cuestión previa (condicionada).
Ambas pueden ser con primacía del Derecho Privado Interno o con primacía del DIPr de la cuestión jerarquizada de que
se trate.
Jurisprudencia: el problema de la cuestión previa fue descubierto por Wengler y Melchior, con motivo del caso
PONNOUCANAMALLE. Había una cuestión previa que era la validez de la adopción y una cuestión principal que era la
sucesión. El juez de la causa entendió que la dos cuestiones estaban concatenadas de tal manera que una condicionaba
a la otra, resolviendo aplicar a ambas cuestiones el derecho aplicable a la cuestión principal, es decir, que el DIPr francés
se aplicó a la sucesión (cuestión principal) y también a la adopción (cuestión previa), y como tal derecho impedía que
personas que tuvieran hijos biológicos pudieran adoptar válidamente, el fisco francés se quedo con los bienes de la
sucesión.
Jurisprudencia Arg.: otro caso con respecto a la cuestión previa es el caso Grimaldi Miguel A. s/ sucesión similar al
anterior, en la que también el tribual aplicó la teoría de la jerarquización real o procesal.
En lo que respecta a las fuentes:
Fuente convencional: TDCIM 89 dispone que el aval se rige por el derecho aplicable a la obligación garantida, por lo que
se rechaza la teoría de la equiparación; CIDIP II establece que las cuestiones previas que puedan surgir con motivo de
una cuestión principal no deben resolverse necesariamente de acuerdo con el derecho que regula esta última, con lo
que no necesariamente se adoptará la teoría de la jerarquización real, que fue la que se aplicó en el caso
Ponnoucannamalle.
Fuente interna: art. 7 de proyecto de código de DIPr Argentino establece que las cuestiones previas que surjan con
motivo de una cuestión principal se resuelven conforme al derecho indicado por las normas indirectas del país del
tribunal que interviene, con que se adopta la teoría de la equiparación.
25. Fraude a la ley. (Si pregunta esto solo FRAUDE A LA LEY, no poner Fraude a la jurisdicción o Fórum Shopping).
- Fraude a la ley y fraude jurisdiccional o fórum shopping.
-El problema del fraude a la ley.
Para su comprensión, los problemas generales del derecho aplicable, se aprovechan y se ordenan en base a la
estructura de la norma, tal como Goldsmitch hizo al sistematizar los problemas de la ciencia del DIPr en 1935,
elaborando la “concepción normológica de la ciencia del DIPr” de su época, centrada nuclearmente en el conflicto de
leyes. Toda norma tiene 2 partes, una parte que es el antecedente que describe el hecho y otra parte que es la
consecuencia jurídica que describe la reglamentación de ese hecho, ambas se dividen a su vez en características
positivas y negativas, características que deben existir para que se dé la consecuencia jurídica y las que no deben
existir.
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 38
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
El problema estructural del fraude a la ley se encuentra entre las características negativas del antecedente de la norma
indirecta. Se configura cuando las partes manipulan los hechos subyacentes al punto de conexión, es decir para lograr la
aplicación de un derecho que si no, no se aplicaría, o consiste en que las partes quieren convertir un hecho o acto
jurídico en un negocio jurídico, cuyo derecho otorga beneficios que otra ley desconoce, en definitiva las partes quieren
hacer prevalecer su voluntad por encima de la auténtica voluntad del legislador.
El fraude a la ley se puede dar por expansión o contracción, tanto espacial como temporal, por ejemplo me voy a otro
país para lograr que se aplique un derecho que naturalmente no sería el derecho aplicable, o agilizar en el tiempo un
hecho a través del derecho aplicable de ese país. No obstante, es muy dificultoso probarlo.
Existen diversas clases de fraude:
1. Fraude retrospectivo: consiste en burlar las consecuencias de un hecho realizado en el pasado. Por ejemplo, antes en
Argentina no existía el divorcio por lo que los matrimonios celebrados en el país debía trasladar su domicilio al
extranjero para poder divorciarse.
2. Fraude a la expectativa: consiste en realizar un acto fraudulento ahora para obtener las consecuencias deseadas en el
futuro. Por ejemplo, que se celebre un matrimonio en un país cuyo derecho no se opone para determinar la validez del
matrimonio.
3. Fraude simultáneo: consiste en realizar un acto fraudulento cuyas consecuencias deseadas se producen al mismo
tiempo. Por ejemplo, se constituye una sociedad en Uruguay “burlando” a la ley argentina a los fines de que a se aplique
la ley uruguaya beneficiándose de todas las consecuencias que recaigan sobre la persona jurídica. Cabe aclarar, que en
Argentina existe la norma antifraude del Art. 124 de la LSC que evita de antemano que se lleven a cabo tales
operaciones.
Fraude a la jurisdicción o Fórum Shopping:
Se encuentra entre las características negativas del antecedente de la norma indirecta. Los obstáculos que puede tener
la jurisdicción internacional. Una vez calificado los vocablos y, resueltas las cuestiones previas, hay que verificar que no
haya litispendencia, conexidad, atracción, cosa juzgada, ni fraude jurisdiccional. Habrá fraude jurisdiccional, cuando se
manipulan los hechos para que sea competente un juez que no sería normalmente competente. Este fraude es muy
difícil de probar. Puede ser también definido como fraude procesal, porque al elegir al juez, se está eligiendo su derecho
procesal, es decir que el juez en principio aplica a las cuestiones procesales su propio derecho (lex procesalis fori).
Indirectamente también se hace a través del fraude internacional, un fraude a la ley de fondo, porque al elegir al juez,
cuando no nos era permitido elegirlo, estamos eligiendo indirectamente el derecho, porque este será el derecho que el
DIPr del juez remita.
Jurisprudencia: el caso francés con motivo del cual se descubrió el problema del fraude a la ley, fue el caso de la
Condesa Charaman-Chimay, Duquesa de Bauffremont: que era una mujer que se había casado válidamente en Francia,
se había separado de su marido y luego se trasladó a Alemania porque no había divorcio vincular en Francia, allí se
nacionaliza, obtiene el divorcio vincular del 1º matrimonio y se vuelve a casar, entonces el primer marido francés se
presenta ante la autoridad francesa alegando la invalidez de ese 2º matrimonio en virtud de que había sido contraído en
fraude de la ley. Hay una expansión del derecho aplicable en el espacio, es decir se fue a otro país donde nada se le
había perdido hay fraude a la ley.
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 39
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
Jurisprudencia Arg.: es el caso de Fritz Mandl s/ sucesión 3/3/1981, se trataba de una persona originaria de Austria
pero que había vivido en la argentina y había hecho una gran fortuna en Argentina, se había casado 5 veces y tenía un
hijo legítimo. Antes de morir dejó un testamento para que heredara su 5ª esposa pero como el derecho argentino no lo
permitía, Fritz retoma la nacionalidad austríaca a los fines de que la sucesión por el derecho austríaco le dé lo que el
derecho argentino prohibía, y finalmente se comprobó que había fraude a la ley, aplicándose derecho argentino según el
cual ese testamento era nulo porque no reconocía la legítima.
En lo que respecta a las fuentes:
Fuente convencional: CIDIP II sobre normas generales del DIPr, al disponer que no se aplicará como derecho extranjero,
el derecho de un Estado Parte cuando artificiosamente se hayan evadido los principios fundamentales de la ley de otro
Estado Parte, quedando a juicio del Estado receptor determinar la intención fraudulenta de las partes interesadas.
Fuente interna: ARTICULO 2598.- Fraude a ley. Para la determinación del derecho aplicable en materias que involucran
derechos no disponibles para las partes no se tienen en cuenta los hechos o actos realizados con el solo fin de eludir la
aplicación del derecho designado por las normas de conflicto.
UNIDAD 6: LOS PROBLEMAS GENERALES DEL DERECHO APLICABLE ESTRUCTURADOS EN LA CONSECUENCIA JURIDICA
DE LA NORMA INDIRECTA.
26. Conexión y Puntos de conexión.
Otras formas de preguntas para la misma respuesta: (en el de cesteste)
- Normas internacionalmente imperativas y su recepción en la fuente interna.
- Compare las normas internacionalmente imperativas o normas de aplicación inmediata con orden público
internacional.
Las características positivas de la consecuencia jurídica de la norma generalísima del DIPr, se refieren a la
reglamentación del antecedente. En tales características encontramos en 1er lugar la CONEXIÓN por un lado y los
PUNTOS DE CONEXIÓN por el otro. Cabe aclarar que los contactos jurisdiccionales indican la jurisdicción aplicable.
Concepto de conexión: Es la indicación nominativa, estable, concreta y determinada del derecho aplicable. Indican
directamente cuál es el derecho aplicable en concreto. Por ejemplo: se aplica Derecho Argentino a los inmuebles sitos
en Argentina.
Concepto de puntos de conexión: Es la indicación abstracta, genérica y determinable del derecho aplicable. Por
ejemplo: cuando decimos se aplica a la validez de los contratos el derecho elegido por las partes; cuando decimos se
aplica a la responsabilidad extracontractual el derecho del lugar de comisión del hecho; etc.
Diferencia entre puntos de conexión y conexión:
La determinación del derecho aplicable puede hacerse de 2 formas: mediante una conexión o a través de los puntos de
conexión
- Los puntos de conexión: es una formula abstracta, genérica, variable y determinable del derecho aplicable al caso
concreto. Contienen la indicación del derecho aplicable pero mediante una expresión variable. (Ej. La ley del lugar de
situación del bien). El juez se pregunta dónde está el bien para individualizar el derecho aplicable al caso. Otro ejemplo
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 40
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
es en materia de contratos que, según el CCyC, se aplicará a la validez intrínseca, naturaleza, efectos derechos y
obligaciones, el derecho elegido por las partes.
- La conexión: es la indicación nominativa, estable, concreta, determinada del derecho aplicable al caso concreto. Ej. Art.
10 CC “Los bienes raíces situados en la República son exclusivamente regidos por las leyes del país”. Dicho artículo es
indirecto, porque no resuelve, sino que solo indica como derecho aplicable a los inmuebles situados en la Argentina, el
Derecho Argentino.
27. Clasificación de los puntos de conexión.
Otra forma de pregunta para la misma respuesta( en el de celeste):
-Clasificación de los contactos jurisdiccionales (indican la jurisdicción aplicable.
Las características positivas de la consecuencia jurídica de la norma generalísima del DIP, se refiere a la reglamentación
del antecedente. Los puntos de conexión, son la indicación abstracta, genérica y determinable del derecho aplicable,
siendo esta la diferencia con la conexión que la indica nominativa y directamente.
Los contactos jurisdiccionales se pueden clasificar en:
1- Únicos o plurales:
Únicos: cuando hay solo un contacto jurisdiccional, pueden ser simples (es solo competente el juez del ultimo domicilio
del causante) o subsidiarios (es competente el juez de la última residencia en defecto del ultimo domicilio)
Plurales: permite elegir entre varias autoridades antes las cuales plantear la demanda, las que tienen todas la misma
jerarquía. Por ejemplo, en materia de contratos, elegir la autoridad jurisdiccional del cumplimiento del mismo o
domicilio del demandado. Esto puede traer aparejado la pluralidad de juicios y la necesidad de regular la litispendencia
internacional.
2- Según el objeto, de acuerdo a la misma categorización que los elementos extranjeros, pueden ser:
Personales: Nacionalidad de la persona; en la persona jurídica su constitución, el domicilio, la residencia, lugar donde se
encuentra la persona, lex fori.
Reales: Lugar de situación del bien, lugar de registración o matriculación.
Conductistas: Lugar de celebración, lugar de cumplimiento del acto, lugar de comisión del hecho, autonomía de la
voluntad.
3- Según su relación con algunas de las 3 dimensiones del derecho, pueden ser:
Sociológicos: la mayoría son sociológicos porque tienen un sustento real: Domicilio (más real que legal), residencia, lugar
de situación de los bienes, lugar de celebración o de cumplimiento de un acto, lugar de comisión de un hecho, etc.
Padre de estos contactos sería Savigny, por necesidad de encontrar el asiento o sede al caso para establecer la ley
aplicable.
Nomológicos: Se destacan la Nacionalidad de la persona física; en la persona jurídica su constitución, lex fori, lugar de
registración o matriculación y la autonomía de la voluntad.
Padre de estos puntos fue Mancini, por la preeminencia de la nacionalidad.
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 41
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
Axiológicos: el contacto jurisdiccional y punto de conexión axiológico seria el foro más conveniente y el derecho más
favorable a la validez del acto.
Padre de estos puntos fue Aldrico, quien en el S. XII ya decía que había que aplicar la ley más favorable a la validez del
acto.
4- También se pueden clasificar en:
No acumulativos: son aquellos que se aplican un solo punto de conexión, a su vez pueden ser:
- Simples: la norma indirecta posee un solo y único punto de conexión aplicándose desde el principio una sola ley; por
ejemplo, la aplicación del derecho del último domicilio del causante.
- Condicionales: la norma indirecta posee más de un punto de conexión, por ejemplo, que en defecto del domicilio, la
aplicación del derecho de la última residencia
Acumulativos: son aquellos en que se aplica más de un punto de conexión. A su vez pueden ser:
- Iguales: si todos tienen la misma jerarquía, por ej.: la adopción en el TDCIM de 1940, establece que para que la
adopción sea válida se debe cumplir con los requisitos de los derechos domiciliarios de adoptante y adoptado.
- Desiguales: cuando un punto de conexión prevalece sobre el otro, por ejemplo en materia de propiedad intelectual se
establece la aplicación del derecho de la primera publicación de la obra, pero los derechos de los causahabientes tienen
una duración máxima sujeta al máximo establecido por el derecho del lugar donde se reclaman los mismos.
28. Cambio de estatutos.
Cambio de estatutos.
Uno de los problemas que nos presenta el tema de los puntos de conexión es el del cambio de estatutos, conflicto
móvil o determinación temporal.
Esto sucede cuando el punto de conexión cambia, se muda o deambula el caso de un lugar a otro, por ejemplo, se
cambia el domicilio o el lugar de situación de la cosa. Esto se resuelve cuando la norma del DIPr del juez lo determina
estableciendo por ejemplo, en materia sucesoria que es competente el juez del ultimo domicilio del causante; o en
materia de régimen de bienes del matrimonio se aplica el derecho del primer domicilio conyugal; en materia de
capacidad el CCyC dice que el cambio de domicilio de la persona humana no afecta su capacidad una vez que ha sido
adquirida, igual regulación para el cambio del nombre.
Los contactos jurisdiccionales como los puntos de conexión nos plantean el recurso a la jurisdicción internacional como
el derecho aplicable. Si se trata de normas de exportación, o sea, si la jurisdicción internacional corresponde a las
autoridades de nuestro país y el derecho aplicable es el nuestro, no hay problema, pero la cuestión cambia si se trata de
normas de importación del derecho aplicable es el derecho extranjero. Previo a ello, a pesar de que se trate de normas
de importación, y remita al derecho extranjero aplicable al caso, es posible que haya normas propias que le juez va a
aplicar, pues son de aplicación inmediata (sin que interese si el caso tiene o no elementos extranjeros). Se trata de
normas internacionalmente imperativas o de policía o de aplicaciones inmediata, una especie de orden público a priori
de funcionamiento normal, por oposición al funcionamiento excepcional de la cláusula de reserva de OPI, que opera a
posteriori. En la concepción de Phocion Francescakis se trata de normas cuya observancia es necesaria para la
salvaguarda de la organización política, social o económica de un país; son tan importantes para un E que no pueden ser
dejadas de lado por la aplicación de un derecho extranjero.
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 42
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
Las normas internacionalmente imperativas son de interpretación restrictiva. Son unilaterales y no se generalizan, no se
multilateralizan, pues reguardan intereses del E del foro, esenciales en materia de seguridad económica principalmente.
Hoy se distinguen 3 tipos de reglas o normas de policía o de aplicación inmediata: las súper normas de policía de
contenido casi público; las leyes de aplicación inmediata lisa y llanamente y las reglas de aplicación semi o casi
necesarias, sin el contenido rígido de otrora.
Jurisprudencia: Caso María Beatriz Valle Inclán, fue enviada por su madre durante la guerra civil española a Bs As
siendo menor de edad, según el derecho español. En Argentina cumplió 22 años, siendo mayor para el derecho
argentino pero menor de acuerdo al derecho del domicilio de su madre. La madre reclamó a la Argentina la obligación
de repatriarla, pero su hija se negaba. El tribunal argentino consideró la mayoría de edad según el derecho argentino,
negando lo solicitado de la madre.
Jurisprudencia: Caso Gilchrist, Harry B. en el cual el causante hizo el testamento cuando tenía su domicilio en Inglaterra,
con arreglo al derecho inglés, instituyendo un fideicomiso en favor de su madre y con titularidad formal de su hermano.
Pero al fallecer, Gilchrist tenía su domicilio en la Argentina. La sentencia declara nulo el testamento, aunque se advierte
su pesar de no poder recurrir al Derecho inglés.
En lo que respecta a las Fuentes, los TDCIM del ‘89 y ’40, nos dicen que el cambio de situación de los bienes muebles no
afecta los derechos adquiridos con arreglo a la ley del lugar donde existían al tiempo de su adquisición.
Como fuente interna, el CC de Vélez establece que el que mude su domicilio al territorio de la República y fuese mayor o
menor emancipado según las leyes de este Código, será considerado como tal, aun cuando fuese o no emancipado
según las leyes de su domicilio anterior. Pero si fuese ya mayor o menor emancipado según las leyes de su domicilio
anterior, y no lo fuese por las leyes de este Código, prevalecerá en tal caso aquellas sobre estas, reputándose la mayor
edad o emancipación como un hecho irrevocable. Hablar también sobre el cambio de domicilio en cuanto a la capacidad
y el nombre; el cambio de bienes en los derechos reales, etc.
29. Ámbito espacial y temporal del derecho aplicable.
Acá nos encontramos con lo que sería el 1er problema de lo conectado, dentro de las características positivas de la
consecuencia jurídica de la norma indirecta del DIPr se refiere al ámbito espacial y temporal del derecho aplicable.
Cuando el DIPr del Juez tiene normas de exportación, es decir que ordena aplicar su propio derecho a un caso con
elementos extranjeros, no hay problemas a considerar. Pero si el DIPr del Juez tiene normas de importación, o sea
manda a aplicar el derecho extranjero (derecho declarado aplicable) a un caso internacional en Argentina, se advierten
tres problemas de lo conectado, y uno de ellos se refiere al ámbito espacial y temporal del derecho aplicable. En este
sentido, cabe preguntarse ¿a qué Ordenamiento Jurídico se hace referencia?
Ámbito espacial del derecho aplicable: Plantea el problema de la covigencia o vigencia simultánea de derechos: se
refiere a la coexistencia de derechos aplicables. Tiene lugar cuando el punto de conexión me remite a un país que tiene
un sistema plurilegislativo, o sea en un mismo país rigen varios derechos, en virtud de la diversidad territorial, de la raza,
de la religión o de otras cuestiones. Por ejemplo en una sucesión de un norteamericano con último domicilio en EEUU,
Chicago, si lo conecto con el derecho del último domicilio, aplico directamente el de Chicago como punto de conexión
más localista, no habiendo problema alguno, en cambio si aplacara un punto de conexión como es el de la
“nacionalidad”, al conectarme con el derecho de EEUU, no sabría cuál derecho debo aplicar entre todos los estados
norteamericanos.
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 43
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
Este problema del ámbito espacial siempre habrá que resolverlo tal como lo haría el juez de ese país, es decir aplicando
el derecho extranjero de ese país, y así dar una solución legal o jurisprudencial, y si excepcionalmente no la hay, se tiene
que reemplazar un punto de conexión por otro.
Ámbito temporal del derecho aplicable: Plantea el problema de la vigencia sucesiva de derechos aplicables. Tiene lugar
cuando el derecho aplicable cambia en el tiempo. Hay 2 teorías que pretenden solucionar el problema del ámbito
temporal del derecho aplicable:
Teoría de la Petrificación: Aplica el derecho vigente al momento en que se llevó a cabo el acto. Petrifica en el momento
originario del acto. La ventaja, según esta teoría es, que se conserva los derechos adquiridos.
Teoría de la Mutabilidad: Aplica el derecho vigente al tiempo de la demanda. Acepta los cambios producidos por el
tiempo y aplica el derecho vigente al momento del litigio. La ventaja, según esta teoría es, que lo nuevo es mejor que el
anterior.
Jurisprudencia: caso Lidia Olga Gallán Pérez (TEORIA DE LA MUTABILIDAD): era un matrimonio que se había casado en
Barcelona en la época anterior a la guerra civil española, donde estaba permitido a los católicos casarse de acuerdo a la
fórmula del matrimonio canónico o a la fórmula del matrimonio civil, lo cual lo hicieron de esta última forma; pero luego
trasladan su domicilio a Francia, donde el marido muere por accidente de trabajo y se presenta la mujer reclamando la
indemnización, pero la empleadora se negó invocando la nulidad del matrimonio. El tribunal francés le dio razón a la
empleadora, ya que el Gobierno de Franco de ese momento, había restablecido en todo el país la obligatoriedad del
matrimonio canónico, cosa que estos cónyuges no habían hecho, por lo que anuló el matrimonio, aplicando la teoría de
la mutabilidad, es decir el derecho vigente en Barcelona al tiempo del litigio y no al tiempo del matrimonio.
Jurisprudencia: caso de los Testamentos Rusos (TEORIA DE LA PETRIFICACION), era un testamento que se había
redactado antes de la revolución Bolchevique y sin embargo la sucesión se abrió después de la revolución ya cuando
había otro derecho, el derecho comunista, sin embargo los jueces rusos que pertenecían al antiguo régimen, aplicaron la
teoría de la petrificación, es decir el derecho vigente al momento en que se redactó el testamento con lo cual se lo
declaró válido, y no al tiempo del litigio.
En lo que respecta a las Fuentes sobre el Ámbito espacial y temporal del derecho aplicable, el CCyC dice que si existen
varios sistemas jurídicos covigentes con competencia territorial o personal, o se suceden diferentes ordenamientos
legales, el derecho aplicable se determina por las reglas en vigor dentro del Estado al que ese derecho pertenece y, en
defecto de tales reglas, por el sistema jurídico en disputa que presente los vínculos más estrechos con la vinculación
jurídica de que se trate.
30. Reenvío.
Otras formas de preguntas para la misma respuesta: (en el de cesteste)
-El reenvío y su recepción en las distintas fuentes
-El problema de la cantidad del derecho extranjero declarado aplicable (teorías y su recepción según las distintas
fuentes)
El 2do problema de lo conectado, dentro de las características positivas de la consecuencia jurídica de la norma indirecta
de DIPr que se refiere a la cantidad de derecho aplicable.
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 44
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
Cuando el DIPr del Juez tiene normas de exportación, es decir que ordena aplicar su propio derecho a un caso con
elementos extranjeros, no hay problemas a considerar. Pero si el DIPr del Juez tiene normas de importación, o sea
manda a aplicar el derecho extranjero (derecho declarado aplicable) a un caso internacional en Argentina, se advierten
tres problemas de lo conectado, y uno de ellos se refiere a la Cantidad de derecho aplicable. En este sentido, cabe
preguntarse ¿qué parte del Ordenamiento Jurídico voy a aplicar?
La diversidad de las reglas del DIPr entre los países da lugar a dos clases de conflictos, por un lado uno positivo, en el
cual las dos leyes se declaran competentes y, por otro uno negativo, en el que ninguno de los ordenamientos reclaman
para sí la aplicación de sus normas, sino que lo hacen recíprocamente, el reenvío nace pues a partir de un conflicto
negativo de leyes.
Cuando decimos que el Juez manda a aplicar el derecho extranjero ¿la referencia es a una parte o a todo el derecho
extranjero?
Si se estima que es sólo una parte, hay 2 variantes:
Teoría de la referencia mínima: significa que la referencia es sólo al derecho interno extranjero, es decir, que el DIPr del
juez manda a aplicar el Derecho Privado Interno Extranjero, excluyendo la aplicación de la norma indirecta del DIPr de
ese país.
Teoría de la referencia media: significa que la referencia es al DIPr extranjero, es decir que el DIPr del juez manda a
aplicar el DIPr extranjero, sólo si tiene normas de exportación que ordenen aplicar su propio derecho interno, porque si
tuviese normas de importación queda descartado.
Si la referencia del derecho extranjero es total, estamos en presencia de la Teoría de la referencia máxima, que se
apoya en el principio de la aplicación integral del derecho extranjero como sistema jurídico. Tiene varias soluciones:
-El primer caso es el de la Aceptación pura y simple, significa que el DIPr del derecho declarado aplicable aplique su
propio derecho porque contiene normas de exportación.
-El segundo caso es el del Reenvío Simple o de 1er Grado o de Retorno, significa que el DIPr del derecho declarado
aplicable reenvía al derecho interno del juez.
-El tercer caso es el del Reenvío de 2do Grado, significa que el DIPr del juez manda a aplicar el DIPr extranjero que por
tener normas de importación, hace que reenvíe al DIPr de un tercer E para que aplique su propio derecho interno.
-El cuarto caso es del Reenvío Doble, significa que el DIPr del juez manda a aplicar el DIPr extranjero que por tener
normas de importación, hace que reenvíe al DIPr del juez, y éste vuelve a reenviar al DIPr extranjero, y así
sucesivamente. Se llama teoría del doble espejo o ping pong internacional. Este caso se soluciona aplicando la Teoría
del Uso Jurídico.
Jurisprudencia: el caso por el cual se descubrió el problema del reenvío, es el caso Forgo: Forgo, era un hijo
extramatrimonial nacido en Baviera que luego trasladó su domicilio de hecho a Francia donde muere sin dejar
descendencia. Se abre la sucesión y se presentan los colaterales de la madre, que según el derecho bávaro heredaban,
pero según el derecho francés no. El juez francés partió del DIPr francés que dice que la sucesión se rige por el último
domicilio legal del causante, esto es Baviera, por lo tanto había que aplicarse el DIPr bávaro, pero éste dice que la
sucesión se rige por el lugar de situación de los bienes, por lo que se reenvió al DIPr francés, cuyo derecho interno
impedía heredar a los colaterales de padres de hijos extramatrimoniales por lo tanto se quedó todo el fisco francés
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 45
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
porque no había otros descendientes. Se dio el reenvío de 1er grado, porque del DIPr del juez francés fui al DIPr bávaro
que es el derecho aplicable, el cual volvió al DIPr francés, aplicando su propio derecho privado interno.
En lo que respecta a las Fuentes:
Fuente convencional: el Reenvío lo encontramos en la Convención de Viena de 1980 en materia de compraventa
internacional de mercaderías y en el Protocolo de San Luis de 1996 sobre responsabilidad emergente de accidentes de
tránsito, establecen que si el juez tiene que aplicar derecho extranjero, aplicará el derecho material extranjero (derecho
privado interno) con exclusión de las normas de conflicto, o seas las normas del DIPr; y en el caso de los menores sólo se
aceptará el reenvío cuando conduzca a la aplicación de una ley que sea favorable al interés superior del niño.
Fuente interna: ARTICULO 2596 CCyC.- Reenvío. Cuando un derecho extranjero resulta aplicable a una relación jurídica
también es aplicable el derecho internacional privado de ese país. Si el derecho extranjero aplicable reenvía al derecho
argentino resultan aplicables las normas del derecho interno argentino. Cuando, en una relación jurídica, las partes
eligen el derecho de un determinado país, se entiende elegido el derecho interno de ese Estado, excepto referencia
expresa en contrario.
31. Tratamiento procesal del derecho extranjero (aplicación del derecho extranjero en el proceso, consecuencias
procesales de la calidad del derecho extranjero) y los principios dispositivos y de oficialidad, su recepción en el
derecho positivo convencional e interno. Teoría del uso jurídico.
- Teoría del uso jurídico. (Surge del 3er problema de lo conectado, poner todo.)
- Medios de información y prueba en el derecho extranjero.
*Otras formas de preguntas para la misma respuesta: (en el de cesteste)
- Teoría del uso jurídico
- Aplicación del derecho extranjero en el proceso (consecuencias procesales de la calidad del derecho extranjero,
tratamiento procesal del derecho extranjero)
Acá nos encontramos con lo que sería el 3er problema de lo conectado, dentro de las características positivas de la
consecuencia jurídica de la norma indirecta de DIPr que se refiere a la calidad del derecho extranjero y su tratamiento
procesal.
Cuando el DIPr del Juez tiene normas de exportación, es decir que ordena aplicar su propio derecho a un caso con
elementos extranjeros, no hay problemas a considerar. Pero si el DIPr del Juez tiene normas de importación, o sea
manda a aplicar el derecho extranjero (derecho declarado aplicable) a un caso internacional en Argentina, se advierten
tres problemas de lo conectado, y uno de ellos se refiere a la Calidad del derecho extranjero y su tratamiento procesal.
Cabe preguntarse ¿en qué calidad aplicamos en nuestro país el derecho declarado aplicable por el juez? es decir si el
derecho extranjero es un derecho o un hecho.
Teorías jurídicas: el derecho extranjero es un DERECHO. A su vez, se dividen en:
- Nacionalista: que considera que el derecho extranjero se nacionaliza, por lo que esta teoría es irrespetuosa del
elemento extranjero.
- Extranjera: que considera que el derecho extranjero es un derecho y como tal hay que aplicarlo de oficio, es la
consecuencia procesal. Teoría de la cátedra.
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 46
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
Teorías fácticas: el derecho extranjero es un HECHO. A su vez ese hecho puede ser:
- Hecho Común: como cualquier otro y su consecuencia procesal es alegado y probado por las partes, por aplicación del
principio dispositivo.
- Hecho Notorio: Postura de Goldschmidt: al ser notorio no hay que probarlo y el juez debe aplicarlo de oficio.
El tema del hecho notorio lo vincula con Teoría del uso jurídico, construida por Goldschmidt en 1935 (si lo pregunta
hacer una intro con los tres problemas de la conectado) que establece que aplicar el derecho extranjero es imitar la
sentencia que con máximo grado de probabilidad dictaría el juez extranjero si el caso se planteara ante sus tribunales. Se
trata pues, del derecho tal como se vive, se usa, en el extranjero. Goldschmidt sostuvo que el derecho extranjero no es
un hecho simple sino que es un hecho exento de prueba para las partes, de allí su afirmación de que el derecho
extranjero es hecho notorio, y en consecuencia aplicable de oficio.
La consideración de la calidad del derecho extranjero, tiene consecuencia en el plano procesal, pues, en principio si se
trata de un DERECHO deberá ser aplicado de oficio por el juez, mientras que si se trata de un HECHO la regla sería que
debe ser probado por las partes, pero tratándose de un HECHO NOTORIO la consecuencia es que su aplicación es
también de oficio.
La cátedra comparte la Teoría del Uso Jurídico, pero no comparte que el derecho extranjero sea un hecho notorio,
puesto que discrepa con Goldschmidt que reduce el derecho extranjero a una perspectiva unidimencionalista
sociológica, cuando en realidad debe ser considerado en toda su complejidad, integrativa tridimensional pura, sin
distinción alguna.
Jurisprudencia Argentina, en la que se aplicó la teoría del uso jurídico. Es el caso SabatéSas S.A. c/Covisan S.A., que es
un caso de la jurisprudencia de Mendoza, en el que la Corte dictaminó que un acreedor extranjero pretendía que
verificar tardíamente, sí podía hacerlo porque si bien el acreedor no había probado que había reciprocidad (exigencia de
la Ley de Concursos y Quiebras) el juez estaba facultado y hasta obligado por la teoría del uso jurídico a aplicar el
derecho extranjero de oficio. (Ejemplo de la teoría jurídica extranjera)
Jurisprudencia Argentina, en el que se aplicó el principio dispositivo, por aplicación del Art. 13 del CC. Es el caso E. Pérez
c/ Techint, que se trataba de un contrato de trabajo en el que se debía aplicar el derecho venezolano, pero como las
partes no lo probaron, el juez terminó aplicando el derecho argentino. (Ejemplo de la teoría fáctica que considera al d°
extranjero un hecho común)
En lo que respecta a las Fuentes:
Fuente convencional: la calidad del derecho extranjero la encontramos en los TM del ’89 y del ’40, que establecen la
aplicación de oficio del derecho extranjero; en la CIDIP II sobre normas generales del DIPr recepta la teoría del uso
jurídico al establecer que debe aplicarse el derecho extranjero tal como lo harían el juez del Estado cuyo derecho resulta
aplicable, y la consecuencia es la aplicación de oficio.
Fuente interna: el Art. 13 del CC de Vélez, al establecer el principio dispositivo, que dice que el derecho extranjero es un
hecho por lo tanto debe ser alegado y probado por las partes; y en el Art. 337 CPCCN, que dice que las partes tienen que
alegar y probar el derecho extranjero, sino lo aplica el juez de oficio. Asimismo, en el marco del Nuevo Código Civil y
Comercial Unificado, recoge la teoría del uso jurídico, y dispone que cuando un derecho extranjero resulta aplicable, el
juez establece su contenido, y está obligado a interpretarlo como lo harían los jueces del Estado al que ese derecho
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 47
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
pertenece, sin perjuicio de que las partes puedan alegar y probar la existencia de la ley invocada; pero si el contenido del
derecho extranjero no puede ser establecido se aplica el derecho argentino.
ARTICULO 2595.- Aplicación del derecho extranjero. Cuando un derecho extranjero resulta aplicable:
a) el juez establece su contenido, y está obligado a interpretarlo como lo harían los jueces del Estado al que ese derecho
pertenece, sin perjuicio de que las partes puedan alegar y probar la existencia de la ley invocada. Si el contenido del
derecho extranjero no puede ser establecido se aplica el derecho argentino;
b) si existen varios sistemas jurídicos covigentes con competencia territorial o personal, o se suceden diferentes
ordenamientos legales, el derecho aplicable se determina por las reglas en vigor dentro del Estado al que ese derecho
pertenece y, en defecto de tales reglas, por el sistema jurídico en disputa que presente los vínculos más estrechos con la
relación jurídica de que se trate;
c) si diversos derechos son aplicables a diferentes aspectos de una misma situación jurídica o a diversas relaciones
jurídicas comprendidas en un mismo caso, esos derechos deben ser armonizados, procurando realizar las adaptaciones
necesarias para respetar las finalidades perseguidas por cada uno de ellos.
Medios de información y prueba en el derecho extranjero
Para informarse del derecho extranjero aplicable, el juez debería acudir al informe que la autoridad jurisdiccional
correspondiente del país cuyo derecho resulte aplicable le brinde acerca de la sentencia que con el máximo grado de
probabilidad dictaría si dicha autoridad entendiera en la causa; de no ser posible se acudiría a la jurisprudencia de esos
mismos tribunales y a los informes doctrinarios, y por último a la legislación del país de referencia.
En gral los medios de prueba del derecho extranjero se clasifican:
a) Documentales: doctrina, jurisprudencia, documentos escritos o digitales, etc.
b) Informes Estatales: se refiere a los informes de autoridades centrales, del propio tribunal que entendiera en la causa,
etc. a través de la Cancillería, de la Embajada u otras.
c) Periciales: son los informes solicitados a expertos en tal derecho o derecho comparado.
En lo que respecta a las Fuentes:
Fuentes convencionales: CIDIP I-Panamá de 1975 sobre recepción de pruebas en el extranjero; la CIDIP II-Montevideo de
1979 sobre información y prueba del derecho extranjero, y el Protocolo de Las Leñas de 1992 sobre cooperación y
asistencia jurisdiccional en materia civil, comercial, laboral y administrativa, ambos establecen las medidas para
transmitir información sobre derecho extranjero a través de autoridades centrales. También distinguimos el Convenio
Bilateral Argentina- Uruguay, sobre aplicación e información del derecho extranjero, y el Convenio de Brasilia sobre
información del derecho vigente y su aplicabilidad.
**ACLARACION: Aplicación del derecho extranjero en el proceso (tratamiento procesal del derecho extranjero)
(hablar de los 3 problemas de lo conectado) *SI PIDE ASI LA PREGUNTA SIN DETALLAR DE CUAL PROBLEMA QUIERE
QUE SE HABLE, SE HABLA DE LOS 3 PROBLEMAS ES DECIR: AMBITO ESPACIAL Y TEMPORAL, LA CANTIDAD..(reenvio), Y
LA CALIDAD. (Es decir hay que remitirse a las 3 preguntas anteriores).
-ORDEN PUBLICO
- Las normas de policía son lo mismo que el OPI?
- Compare las normas internacionalmente imperativas o normas de aplicación inmediata con OPI.
*Otras formas de preguntas para la misma respuesta: (en el de cesteste)
-El problema del orden público internacional (concepto, su diferencia con el orden público, recepción según las
distintas fuentes)
-El orden público internacional y cláusula de excepción.
El último de los problemas estructurales de la norma indirecta del DIPr es el OPI (Orden Publico Internacional), ubicado
en las características negativas de la consecuencia jurídica.
Aunque estructuralmente está ubicado al final de la norma, el OPI fue el 1ro de los problemas científicos descubierto por
Savigny en 1849, en su obra Sistema del Derecho Romano Actual, estableció la obligación jurídica de aplicar el derecho
extranjero tenía el límite en el OPI, llamado así por el publicista Mancini.
El OPI es el conjunto de principios o valores fundamentales que descartan la aplicación del derecho extranjero cuando
resulta incompatible la solución de aquel derecho respecto de tales principios. El OPI funciona como un límite a la
aplicación del derecho extranjero.
Es importante distinguir entre el OPI y el OP interno:
- El OPI está constituido por “Principios subyacentes a las disposiciones del juez que no pueden dejarse de lado por la
aplicación del derecho extranjero”. El OPI funciona “a posteriori”, es decir una vez que conocemos la solución del
derecho declarado aplicable, luego nos preguntamos si vulnera o no los principios fundamentales de nuestro
ordenamiento. Por ejemplo, el principio que subyace a la disposición de la legítima forzosa en nuestro ordenamiento
jurídico es el de proteger a los herederos forzosos, de manera que si un derecho extranjero desconoce la legítima,
resultaría incompatible con el OPI Argentino. La legítima como institución es de orden público internacional.
- En cambio, el OP interno constituye “disposiciones locales que no pueden ser dejadas de lado por las partes, son
normas indisponibles”. El OP interno funciona “a priori”, es decir cuando revisamos nuestro ordenamiento local y
corroboramos la existencia o no de una norma indisponible. De antemano se descarta la aplicación del derecho
extranjero. Por ejemplo, el CCyC prevé la legítima delas 2/3 a favor de los herederos forzosos. La legítima como
disposición es de orden público interno. El OP interno encontramos a las Normas Internacionalmente Imperativas o de
Policía.
Aun cuando el DIPr del Juez tenga normas de importación que manden a aplicar el derecho extranjero, es posible que
existan normas que el juez debe aplicar y que son de aplicación inmediata. Estas son las Normas Internacionalmente
Imperativas o de Policía, que son una especie de orden público que funciona “a priori” por oposición a la cláusula de
reserva del OPI que funciona “a posteriori”. Son ejemplos las disposiciones contenidas en los Arts. 121 y 124 de la LSC.
Se distingue 3 tipos de reglas o normas de policía:
-Las súper normas de policía, de contenido casi público, ej.: las de competencia comercial.
-Las leyes de aplicación inmediata lisa y llanamente, por ej.: las de protección al consumidor, al trabajador.
-Las reglas de aplicación semi o casi necesarias, sin contenido rígido de otra.
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 49
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
Como Fuente interna, sobre Orden Público el Nuevo Código Civil y Comercial Unificado, dice en su art 2600 que “las
disposiciones del derecho extranjero serán excluidas cuando conducen a soluciones incompatibles con los principios
fundamentales de orden público que inspiran el ordenamiento jurídico argentino”. Y en lo que respecta a las nomas
internacionalmente imperativas o de aplicación inmediata del derecho argentino establece que
Fuente interna, ARTICULO 2599.- Normas internacionalmente imperativas. Las normas internacionalmente imperativas
o de aplicación inmediata del derecho argentino se imponen por sobre el ejercicio de la autonomía de la voluntad y
excluyen la aplicación del derecho extranjero elegido por las normas de conflicto o por las partes.
Cuando resulta aplicable un derecho extranjero también son aplicables sus disposiciones internacionalmente
imperativas, y cuando intereses legítimos lo exigen pueden reconocerse los efectos de disposiciones internacionalmente
imperativas de terceros Estados que presentan vínculos estrechos y manifiestamente preponderantes con el caso.
*El Código Civil y Comercial de la Nación introduce la novedad · la cláusula de excepción o escapatoria o de escape en el
artículo 2597. En efecto, en ese precepto se dispone que excepcionalmente el derecho signado por una norma de
conflicto o indirecta no debe ser aplicado cuando, en razón del conjunto de las circunstancias de hecho del caso, resulta
manifiesto que la situación tiene lazos poco relevantes con ese derecho y, en cambio, presenta vínculos muy estrechos
con el derecho de otro Estado, cuya aplicación resulta previsible y bajo cuyas reglas la relación se ha establecido
válidamente. Esta cláusula de excepción no es aplicable cuando las partes han elegido el derecho para el caso, lo que se
refuerza en el artículo 2653, donde se prevé que excepcionalmente, a pedido de parte, y tomando en cuenta todos los
elementos objetivos y subjetivos que se desprenden del contrato el juez está facultado para disponer la aplicación del
derecho del Estado con el cual la relación jurídica presente los vínculos más estrechos, salvo cuando las partes hayan
elegido el derecho para el caso.
Fuente Convencional
TDIPM 89 (Ley 3192) art 4: las leyes de los demás Estados jamás serán aplicadas contra las instituciones políticas, las
leyes de orden público o las buenas costumbres del lugar del proceso.
TDCIM 1889 (Ley 3192) art 11: ...Sin embargo, los Estados signatarios no quedan obligados a reconocer el matrimonio
que se hubiere celebrado en uno de ellos a. Falta de edad de alguno de los contrayentes, requiriéndose como mínimum
14 años cumplidos en el varón y 12 en la mujer; b. Parentesco en línea recta por consanguinidad o afinidad (sea legítimo
o ilegítimo); c. Parentesco entre hermanos legítimos o ilegítimos; d. Haber dado muerte a uno de los cónyuges, ya sea
como autor principal o como cómplice, para casarse con el cónyuge supérstite; e. El matrimonio anterior no disuelto
legalmente.
Jurisprudencia: Jorge Vicente Solá, separado judicialmente en Argentina, contrajo un nuevo matrimonio en Paraguay.
Luego obtuvo la conversión de la separación en divorcio vincular. Fallece con último domicilio en Argentina y su segunda
esposa inicia la sucesión en el país.
Un sobrino se presentó fundando su vocación hereditaria en la inexistencia de ascendientes y descendientes. La Corte
interpretó que, de la conjunción del Art. 13 del TDCIM del ‘40 y del Art. 4 del Protocolo Adicional, la República Argentina
puede reconocer o desconocer la validez del segundo matrimonio contraído en el territorio de otro Estado parte, según
sus principios de orden público internacional. El OPI es un concepto eminentemente variable y no existe interés actual
en desconocer la validez de un matrimonio celebrado en el extranjero.
32. bis : OPI: Reciprocidad y Retorsión.
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 50
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 51
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
Requisitos formales:
1- Autenticación de la firma del juez por el superior.
2- Doble cadena de legalización: Consular y Cancillería.
Excepto:
-que se exima de una legalización, como en el caso de la CIDIP I de exhortos y el Protocolo de Ouro Preto, que
eximen de legalización cuando se tramiten por vía autoridad diplomática o consular, entre jueces de fronteras o vía
autoridad central
-El caso del Protocolo Las Leñas, la única vía de transmisión es la autoridad central, por lo que se exime de
legalización.
Sólo se exigen las 2 legalizaciones, cuando se tramita por vía particular, salvo que haya otra normativa que exima,
como en el caso de la Apostilla o se trate de un exhorto pasivo y hubiera intervenido el cónsul argentino (según
reglamento consular argentino).
3- Traducción al idioma del Estado requerido.
Requisitos procesales:
1- Información del plazo que tiene la persona afectada por la medida, para cumplirla.
2- Descripción de formas y procedimientos especiales a cumplir para la cooperación, que el órgano requirente solicita.
Requisito sustancial, material o de fondo:
1- Que el objeto del exhorto no sea contrario al OPI del Estado requerido.
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 52
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 53
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 54
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
Positivos:
1- Jurisdicción internacional del tribunal requirente de acuerdo al derecho del Estado requerido.
2- Respeto del debido proceso en el Estado requirente, de acuerdo a los criterios del Estado requerido.
3- Fuerza de cosa juzgada en el Estado donde se dictó (requirente).
Negativos:
1- Que no haya litispendencia ni cosa juzgada en el Estado requerido.
Requisito sustancial, material o de fondo:
1- Que el objeto del exhorto no sea contrario al OPI del Estado requerido.
35. Bis: Requisitos Formales y procesales para todos los grados de cooperación.
Requisitos formales, comunes a todos los grados de cooperación:
1- Autenticación de la firma del juez por el superior.
2- Doble cadena de legalización: Consular y Cancillería.
Excepto:
-que se exima de una legalización, como en el caso de la CIDIP I de exhortos y el Protocolo de Ouro Preto, que eximen de
legalización cuando se tramiten por vía autoridad diplomática o consular, entre jueces de fronteras o vía autoridad
central
-El caso del Protocolo Las Leñas, la única vía de transmisión es la autoridad central, por lo que se exime de legalización.
Sólo se exigen las 2 legalizaciones, cuando se tramita por vía particular, salvo que haya otra normativa que exima, como
en el caso de Apostille o se trate de un exhorto pasivo y hubiera intervenido el cónsul argentino (según reglamento
consular argentino).
3- Traducción al idioma del Estado requerido
Requisitos procesales:
De 1er grado de cooperación:
1- Información del plazo que tiene la persona afectada por la medida, para cumplirla.
2- Descripción de formas y procedimientos especiales a cumplir para la cooperación, que el órgano requirente solicita.
De 2do grado de cooperación:
1- Información del plazo que tiene la persona afectada por la medida, para cumplirla.
2- Descripción de formas y procedimientos especiales a cumplir para la cooperación, que el órgano requirente solicita.
3- Jurisdicción Indirecta: que el Juez requirente sea competente en la esfera jurisdiccional.
De 3er grado de cooperación:
Positivos:
1- Jurisdicción internacional del tribunal requirente de acuerdo al derecho del Estado requerido.
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 55
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
2- Respeto del debido proceso en el Estado requirente, de acuerdo a los criterios del Estado requerido.
3- Fuerza de cosa juzgada en el Estado donde se dictó (requerido).
Negativos:
1- Que no haya litispendencia ni cosa juzgada en el Estado requerido
Requisito sustancial, material o de fondo, comunes a todos los grados de cooperación:
1- Que el objeto del exhorto no sea contrario al OPI del Estado requerido.
PARTE ESPECIAL
UNIDAD 8: PERSONAS HUMANAS Y JURIDICAS
36. Personas física o humana (si pregunta sólo así, escribir desde la 36 a 39)
.- Capacidad y nombre de las personas humanas: derecho aplicable en las diversas fuentes. (si pide asi contestar con
las preguntas 36 y 37)
-Personas Físicas o humanas: CAPACIDAD
Fuente convencional: Tratados de Dcho. Civil Internacional de Montevideo 1889 y 1940 disponen:
Si se trata de acciones de capacidad o incapacidad de las personas para el ejercicio de sus derechos civiles será
competente el juez del domicilio de la persona y se aplicará el derecho de su domicilio,
excepto:
-Capacidad para testar y suceder, se rige por el derecho del lugar de situación de los bienes (TM89)
-Capacidad para suceder, se rige por el derecho del lugar de situación de los bienes (TM 40)
-Capacidad para contraer matrimonio, se rige por el derecho del lugar de celebración (TM 89, 40)
o Si era capaz según ley del domicilio anterior y se muda el domicilio a un país donde se es incapaz, mantiene la
capacidad.
o Si era incapaz según ley del domicilio anterior y se muda el domicilio a un país donde se es capaz, adquiere la
capacidad.
ARTÍCULO 2613.- Domicilio y residencia habitual de la persona humana. A los fines del derecho internacional privado la
persona humana tiene:
b. su residencia habitual, en el Estado en que vive y establece vínculos durables por un tiempo prolongado. La persona
humana no puede tener varios domicilios al mismo tiempo. En caso de no tener domicilio conocido, se considera que lo
tiene donde está su residencia habitual o en su defecto, su simple residencia.
ARTÍCULO 2616.- Capacidad. La capacidad de la persona humana se rige por el derecho de su domicilio.
El cambio de domicilio de la persona humana no afecta su capacidad, una vez que ha sido adquirida
ARTÍCULO 2617.- Supuestos de personas incapaces. La parte en un acto jurídico que sea incapaz según el derecho de su
domicilio, no puede invocar esta incapacidad si ella era capaz según el derecho del Estado donde el acto ha sido
celebrado, a menos que la otra parte haya conocido o debido conocer esta incapacidad.
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 56
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
Esta regla no es aplicable a los actos jurídicos relativos al derecho de familia, al derecho sucesorio ni a los derechos reales
inmobiliarios.
Si era capaz según ley del domicilio anterior y se muda el domicilio a un país donde se es incapaz, mantiene la
capacidad.
Si era incapaz según ley del domicilio anterior y se muda el domicilio a un país donde se es capaz, adquiere la capacidad.
De derecho de la personalidad, se rige por el derecho del domicilio de la persona
Excepciones:
Capacidad para contraer matrimonio, por el derecho del lugar de celebración.
37. Personas Físicas o humanas: NOMBRE
ARTÍCULO 2618.- Nombre. El derecho aplicable al nombre es el del domicilio de la persona de quien se trata, al tiempo de
su imposición. Su cambio se rige por el derecho del domicilio de la persona al momento de requerirlo.
Fuente convencional: Los Tratados de Montevideo de 1889 y de 1940 sobre Derecho Civil Internacional, establecen que
en materia del nombre es competente el juez del domicilio en el que fue inscripta la persona de quien se trata,
aplicándose el derecho de su domicilio o residencia habitual.
Fuente interna: Nuevo CCyC: La persona humana tiene su domicilio en el Estado en el que reside con la intención de
establecerse en él, y su residencia habitual en el Estado en el que vive y establece vínculos durables por un tiempo
prolongado. Ninguna persona física puede tener varios domicilios al mismo tiempo, si no se conoce su domicilio, se
tendrá en cuenta su residencia habitual o en su defecto, su simple residencia.
- El derecho aplicable al nombre, es el del domicilio de la persona de quien se trata.
- Su cambio se rige por el derecho del domicilio de la persona al momento de requerirlo.
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 57
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 59
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
- El derecho argentino, a la sociedad constituida en el extranjero con sede en Argentina o su principal objeto esté
destinado a cumplirse en la misma, será considerado como sociedad local a los efectos del cumplimiento de las
formalidades de constitución o de su reforma y contralor de funcionamiento (Art. 124)
- A la existencia y formas de las sociedades constituidas en el extranjero, el derecho del lugar de constitución (Art. 118).
En este caso, pueden realizar actos aislados, pero debe cumplir ciertos requisitos para realizar un ejercicio habitual en el
país. Si está constituida bajo un tipo desconocido por las leyes de la República, le corresponde al juez determinar las
formalidades que deben cumplirse en cada caso, aplicando el máximo rigor previsto en la presente ley.
Cuando la ley aplicable al fondo de la relación jurídica exija determinada calidad formal, conforme a ese derecho se debe
determinar la equivalencia entre la forma exigida y la forma realizada.
Si los contratantes se encuentran en distintos Estados al tiempo de la celebración, la validez formal del acto se rige por el
derecho del país de donde parte la oferta aceptada o, en su defecto, por el derecho aplicable al fondo de la relación
jurídica.
Jurisprudencia
Profesor: podemos usar ídem requisitos formales de Cooperación Jurídica Internacional y aplicarlos a la Forma de los
Actos Jurídicos en general.
Jurisprudencia: El Testamento del holandés: un testamento ológrafo dado por un holandés en Francia. El art.
992 CC de Holanda obligaba a sus nacionales a testar en forma auténtica (la olografía no lo es). Por ello, si se
aplicaba el dcho holandés, el testamento no era válido. En cambio, la ley francesa admitía la olografía en materia
testamentaria. En consecuencia, la solución final iba a depender de la calificación q el Juez hiciera de la exigencia
del Cód holandés. Si se trataba de un tema vinculado a la capacidad del testador, se aplicaba la ley de la
nacionalidad del mismo, por lo cual el testamento sería nulo. En cambio, si se lo vinculaba con un problema de
forma del testamento, correspondía aplicar derecho francés, por ser el del lugar de celebración del acto y, de tal
manera se consideraba válido.
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 61
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
43. RÉGIMEN LEGAL DE PODERES PARA SER UTILIZADOS EN EL EXTRANJERO (preg nueva)
La Convención Interamericana sobre Régimen Legal de Poderes para ser utilizados en el extranjero (CIDIP I. Panamá, 30
de enero de 1975, aprobada en nuestro país por ley 22.550) establece que las formas y solemnidades se sujetarán al
derecho del Estado donde el poder se otorgue, salvo que el otorgante prefiriese sujetarse al derecho del lugar en que se
ejercerá. Si el derecho de este último exigiere solemnidades esenciales para la validez del poder, se aplicará dicho
derecho (art. 2). De todos modos, si en el país en que el poder se otorga se desconoce la solemnidad esencial requerida
de acuerdo al derecho del lugar donde el poder se ejerce, bastará con el cumplimiento de lo dispuesto en el artículo 7,
esto es: a) el poder contendrá una declaración jurada o aseveración del otorgante de decir verdad sobre su identidad,
nacionalidad, edad, domicilio y estado civil; b) se agregarán al poder copias certificadas u otras pruebas con respecto al
derecho que el otorgante tuviere para conferir poder en representación de otra persona física, la existencia legal de la
persona jurídica en cuyo nombre se otorga el poder y la representación de la persona jurídica, así como el derecho que
tuviere el otorgante para conferir el poder; c) firma del otorgante autenticada; d) los demás requisitos del derecho del
otorgamiento. Los requisitos de publicidad del poder, sus efectos, su ejercicio y la exigibilidad o no de la legalización, se
someten al derecho del lugar en que se ejerce (artículos 4, 5 y 8). El artículo 9 obliga a traducir al idioma oficial del
Estado de ejercicio los poderes otorgados en idioma diferente. La Convención no restringe disposiciones o prácticas más
favorables que las partes pudieran observar en la materia (art. 10). Por último, siempre el Estado requerido podrá
rehusar el cumplimiento del poder cuando fuere manifiestamente incompatible con el orden público internacional (art.
12).
Existe una presunción jurisprudencial iuris tantum de que actas notariales hechas en el extranjero por escribanos
públicos cumplen con sus respectivas legislaciones.
En lo que se refiere al poder de representación, el proyecto de código de derecho internacional privado argentino
dispone:
Art. 67. -Poder de representación.
"La validez intrínseca del poder, se rige por el derecho aplicable a la validez intrínseca del acto jurídico celebrado, o al
procedimiento realizado por medio de un representante.
La forma del poder se sujeta al derecho del lugar de otorgamiento, salvo que el otorgante prefiera someterse al derecho
que rige la validez intrínseca del mismo. Si el derecho que rige la validez intrínseca exigiera solemnidades esenciales para
la validez del poder regirá ese derecho.
En todos los poderes el funcionario autorizante deberá certificar o dar fe, si tuviere facultades para ello, sobre lo
siguiente:
a) la identidad del otorgante;
b) la existencia legal de la persona jurídica o sociedad;
c) la representación de la persona jurídica, así como el derecho que tuviere el otorgante para conferir el poder;
d) el derecho que el otorgante tuviere para conferir poder en representación de otra persona humana.
Cuando en el país en que se otorgue el poder sea desconocida la solemnidad especial que se requiere en el derecho del
país que rige la validez intrínseca del poder, deberán observarse las siguientes formalidades:
a) el poder contendrá una declaración jurada o aseveración del otorgante de decir verdad sobre su identidad;
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 62
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
b) se agregarán copias certificadas u otras pruebas referentes al derecho que tuviere el otorgante para conferir poder de
representación de otra persona humana;
c) si quien otorga el poder es una persona jurídica, se agregarán copias certificadas u otras pruebas referentes a su
existencia legal, la representación de la persona así como el derecho que tuviere el otorgante para conferir el poder;
d) la firma del otorgante deberá ser autenticada;
e) los demás requisitos exigidos por el derecho del lugar de otorgamiento.
DOCUMENTOS PÚBLICOS EXTRANJEROS
Diversas fuentes del Mercosur se ocupan del tema. El Protocolo de Cooperación y Asistencia Jurisdiccional en Materia
Civil, Comercial, Laboral y Administrativa del Mercosur (Protocolo de Las Leñas, aprobado por Ley 24.578, ratificado el
03/07/96), establece, que los instrumentos públicos emanados de un Estado parte tendrán en el otro la misma fuerza
probatoria que la de sus propios instrumentos (art. 25), y que cuando sean tramitados por la Autoridad Central (en
nuestro país la Cancillería) estarán exentos de toda legalización, apostilla u otra formalidad (art. 26). Por su parte, el
Protocolo de Medidas Cautelares (Protocolo de Ouro Preto, 1994, aprobado por ley 24.579, ratificado el 14/03/1996 y
en vigor desde el 13/04/1996), dispone que cuando la transmisión del exhorto fuere hecha por vía diplomática o
consular o por intermedio de autoridad central (Cancillería), o en el caso de jueces de zonas fronterizas, no se necesitará
legalización, requisito que sí, en cambio, se exige si se transmiten por las partes interesadas, caso en que se deben
legalizar ante los agentes diplomáticos o consulares del Estado requerido, salvo fuente que simplifique la legalización
(art. 19).
La Convención Interamericana sobre Exhortos o Cartas Rogatorias (CIDIP I, Panamá, 1975, ratificada por nuestro país
según ley 23.503), establece que la legalización de los exhortos no será necesaria cuando se transmitan por vía consular
o diplomática o por intermedio de la autoridad central (Cancillería en nuestro país), ni en caso de transmisión directa
entre jueces de zonas fronterizas (arts. 6 y 7). En caso de que los exhortos sean tramitados por los propios interesados
se presumirá la legalización si ha habido intervención de funcionario consular o agente diplomático competente (art. 5
inc. a). Deben estar traducidos al idioma del Estado requerido (art. 5 inc. b). Recordemos que existe un protocolo
adicional a la CIDIP mencionada, que incluye los formularios respectivos (CIDIP Il, Montevideo 1979, ratificado por la
Argentina según ley 23.503).
La Convención de La Haya sobre supresión de la exigencia de legalización de los documentos públicos extranjeros (1961,
aprobada por: ley 23.458, ratificada el 08/05/1987 y en vigencia desde el 18/02/1988), conocida como la Convención de
la "apostille", simplifica el procedimiento pues anula la cadena de legalizaciones consulares internacionales,
reemplazándolas por la acotación o apostille de la autoridad central de aplicación de la fuente en el Estado en que se
origina el documento, que en nuestro país es la Cancillería, que a su vez ha firmado convenios con los Colegios de
Escribanos quienes por Resolución 1450/1997 pueden apostillar documentos notariales.
La fuente interna en esta materia está dada por el decreto 1629/2001 firmado por Fernando De la Rúa, que reformó el
Reglamento Consular y cuyo artículo 10 establece que la firma del Cónsul argentino otorgada en el exterior da validez
formal al documento en nuestro país sin necesidad de la autenticación de la firma del Cónsul por la Cancillería, como lo
exigía el Reglamento Consular.
JURISPRUDENCIA
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 63
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
En el caso "Stoffregen de Schereyer Friedericke Caroline Minna c. González Dazzori, Edgardo José y otros s/nulidad de
testamento". J.96, se plantea la nulidad de un mandato otorgado en Alemania, redactado en castellano por una persona
que, aparentemente, desconoce el idioma.
El tribunal distingue entre forma y sustancia del mandato. En materia de forma cita el artículo 12 del Código Civil, que
aplica la regla de la lex loci celebrationis o locus regit actum. No existe para el caso fuente formal convencional alguna
entre Alemania y la Argentina, pues no estamos vinculados con Alemania por la Convención Interamericana sobre
Régimen Legal de Poderes para ser utilizados en el extranjero, por lo que cabe aplicar la fuente interna.
En cuanto a los aspectos estrictamente formales de todo documento público, el poder cumple con los requisitos
establecidos por la Convención de La Haya sobre supresión de la exigencia de legalización de los documentos públicos
extranjeros. Con relación al derecho que se aplica al fondo del mandato (ley impositiva de la forma y calificadora), y no
existiendo ejercicio de la autonomía de la voluntad, el Código Civil dispone que se aplica el derecho del lugar de
cumplimiento (artículos 1209 y 1210), en el caso, el derecho argentino, lugar donde el mandato surte sus efectos.
Tratándose de un poder para actuar en juicio, el lugar de ejercicio coincide con la lex fori, y aparentemente en principio
cumple con lo establecido por el arto 1184 inc. 7 del Código Civil y el 1211 y su nota. En el caso, no se probó que el
derecho alemán prohíba la redacción de los poderes en un idioma distinto.
UNIDAD 10: CONTRATOS INTERNACIONALES
44. Contratos Internacionales: jurisdicción y derecho aplicable (escribir 44 Y 45)
- Jurisdicción en materia contractual
Otras formas de preguntas para la misma respuesta: en el de celeste.
-Jurisdicción internacional y derecho aplicable en materia de contratos internacionales según las distintas fuentes.
-Jurisdicción internacional en materia contractual
-Jurisdicción internacional en contratos internacionales
El CCyC en su Art. 957 lo define al contrato como el acto jurídico mediante el cual dos o más partes manifiestan su
consentimiento para crear, regular, modificar, transferir o extinguir relaciones jurídicas patrimoniales.
El contrato es internacional cuando las partes están domiciliadas en diferentes Estados o cuando el lugar de celebración
y el lugar de cumplimiento se encuentran en Estados diferentes.
Las siguientes jurisdicciones son de causas personales de contenido patrimonial.
Fuente convencional:
Los TM del 89 y del 40 sobre Derecho Civil Internacional disponen:
- Art. 56: Si se trata de acciones de incumplimiento contractual, será competente a elección del actor:
- El juez del lugar de cumplimiento del contrato o el del domicilio del demandado (TM89 no acepta la Autonomía de la
Voluntad).
- Y el TM del 40 agrega la posibilidad de prórroga jurisdiccional en sentido estricto. (Ex post facto), una vez surgido el
litigio.
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 64
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
El Protocolo de Bs. As. de 1994 sobre Jurisdicción Internacional en materia Contractual del Mercosur, permite la
autonomía de la voluntad en todo momento, y establece que:
- Será competente el juez o árbitro elegidos por las partes, en el momento de la celebración del contrato, durante su
vigencia o una vez surgido el litigio (pacto de sumisión o prórroga de jurisdicción), siempre que tal acuerdo no haya sido
obtenido en forma abusiva.
- Ante la falta de autonomía de voluntad de las partes, será subsidiariamente competente a elección del actor:
- el juez del lugar de cumplimiento del contrato
- o el juez del domicilio del demandado
- o el juez del domicilio del actor, cuando demostrare que cumplió con la pretensión.
Nuevo CCyC: El CCyC prevé el Acuerdo de elección de foro (ver punto 13) lo que marque en negrita
- Cuando no exista acuerdo válido de elección de foro, serán competentes para conocer en las acciones resultantes de
un contrato, a opción del actor:
- los jueces del domicilio o residencia habitual del demandado. Si fuesen varios los demandados, el domicilio o
residencia habitual de cualquiera de ellos.
- los jueces del lugar de cumplimiento.
- los jueces del lugar donde se ubica una agencia, sucursal o representación del demandado, siempre que ésta haya
participado en la negociación o celebración del contrato.
Nuevo CCyC:
ARTICULO 2650.- Jurisdicción. No existiendo acuerdo válido de elección de foro, son competentes para conocer en las
acciones resultantes de un contrato, a opción de actor:
a) los jueces del domicilio o residencia habitual del demandado. Si existen varios demandados, los jueces del domicilio o
residencia habitual de cualquiera de ellos;
b) los jueces del lugar de cumplimiento de cualquiera de las obligaciones contractuales;
c) los jueces del lugar donde se ubica una agencia, sucursal o representación del demandado, siempre que ésta haya
participado en la negociación o celebración del contrato.
45. Derecho aplicable.
- Autonomía conflictual y material en qué consisten y recepción en el derecho positivo.
- Autonomía de la voluntad en cuanto al derecho aplicable a los contratos.
Otras formas de preguntas para la misma respuesta: en el de celeste.
-Autonomía de la voluntad conflictual y material: su recepción en las fuentes del DIPr. Argentino.
-Autonomía de la voluntad en materia jurisdiccional: en qué consiste y cómo se recepta en el derecho positivo
-Derecho aplicable a validez intrínseca y efectos de los contratos en las diversas fuentes.
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 65
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
La autonomía de la voluntad, es la facultad de las partes de elegir el derecho que regulará sus relaciones contractuales
de carácter internacional y la jurisdicción competente de las mismas.
La autonomía conflictual puede ser:
- Directa o propia: cuando las partes eligen el derecho estatal vigente aplicable
- Indirecta o impropia, cuando las partes eligen el lugar de cumplimiento, el juez o árbitro competentes, porque
implícitamente están eligiendo el derecho aplicable de tal tribunal.
La autonomía material es cuando las partes construyen el derecho en las cláusulas del contrato, para que los jueces
apliquen directamente esos derechos contenidos en los mismos.
Fuente convencional:
Los TM del 89 y del 40 sobre Derecho Civil Internacional de Montevideo disponen:
- Arts. 32 y 33: Rechazan la autonomía de la voluntad y aplican el derecho del lugar de cumplimiento. Si no se lo conoce
se aplica el derecho del lugar de cumplimiento.
El Acuerdo de Bs. As. De 1998 sobre Arbitraje Comercial Internacional del Mercosur establece que, los contratos donde
se ha pactado el arbitraje se aplicarán al fondo de la controversia, el derecho elegido por las partes, con base en el DIPr
y sus principios y el Derecho del Comercio Internacional o en su defecto de elección, se aplicará el derecho conforme a
esas fuentes.
Nuevo CCyC:
- Se aplicará en cuanto a la validez intrínseca, naturaleza, efectos, derechos y obligaciones:
- el derecho elegido por las partes. Dicha elección puede ser total o parcial, está sujeta a determinadas reglas y no se
aplica a los contratos de consumo.
- ante la falta de elección por las partes, el contrato se regirá por las leyes y usos del país del lugar de cumplimiento. Si
dicho lugar no está designado o no resulta de la naturaleza de la relación, se presume que es el domicilio actual del
deudor, o en su defecto el contrato se regirá por las leyes y usos del país del lugar de celebración.
- Los contratos entre ausentes se rigen por la ley del lugar donde parte la oferta aceptada.
ARTICULO 2651.- Autonomía de la voluntad. Reglas. Los contratos se rigen por el derecho elegido por las partes en
cuanto a su validez intrínseca, naturaleza, efectos, derechos y obligaciones. La elección debe ser expresa o resultar de
manera cierta y evidente de los términos del contrato o de las circunstancias del caso. Dicha elección puede referirse a la
totalidad o a partes del contrato.
El ejercicio de este derecho está sujeto a las siguientes reglas:
a) en cualquier momento pueden convenir que el contrato se rija por una ley distinta de la que lo regía, ya sea por una
elección anterior o por aplicación de otras disposiciones de este Código. Sin embargo, esa modificación no puede afectar
la validez del contrato original ni los derechos de terceros;
b) elegida la aplicación de un derecho nacional, se debe interpretar elegido el derecho interno de ese país con exclusión
de sus normas sobre conflicto de leyes, excepto pacto en contrario;
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 66
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
c) las partes pueden establecer, de común acuerdo, el contenido material de sus contratos e, incluso, crear disposiciones
contractuales que desplacen normas coactivas del derecho elegido;
d) los usos y prácticas comerciales generalmente aceptados, las costumbres y los principios del derecho comercial
internacional, resultan aplicables cuando las partes los han incorporado al contrato;
e) los principios de orden público y las normas internacionalmente imperativas del derecho argentino se aplican a la
relación jurídica, cualquiera sea la ley que rija el contrato; también se imponen al contrato, en principio, las normas
internacionalmente imperativas de aquellos Estados que presenten vínculos económicos preponderantes con el caso;
f) los contratos hechos en la República para violar normas internacionalmente imperativas de una nación extranjera de
necesaria aplicación al caso no tienen efecto alguno;
g) la elección de un determinado foro nacional no supone la elección del derecho interno aplicable en ese país.
Este artículo no se aplica a los contratos de consumo.
I. Relación con el Código Civil. Fuentes del nuevo texto
Aunque el Código Civil sustituido no contemplaba expresamente la facultad de las partes para designar el derecho
aplicable a sus relaciones contractuales, la doctrina y la jurisprudencia la daban por consagrada implícitamente y con
una considerable amplitud. Este artículo refleja fielmente ese estado de situación, el cual coincide en general con las
tendencias seguidas ampliamente en el Derecho Comparado, aunque con muchos matices. Piénsese, por ejemplo, en los
instrumentos sobre la materia, inevitablemente tenidos en cuenta por el legislador, como la Convención Interamericana
de México (CIDIP V, 1994) y el llamado Reglamento de Roma I (UE, 2008). De allí que sea complicado y tal vez inútil
identificar una fuente concreta.
ARTICULO 2652.- Determinación del derecho aplicable en defecto de elección por las partes. En defecto de elección por
las partes del derecho aplicable, el contrato se rige por las leyes y usos del país del lugar de cumplimiento. Si no está
designado, o no resultare de la naturaleza de la relación, se entiende que lugar de cumplimiento es el del domicilio actual
del deudor de la prestación más característica del contrato. En caso de no poder determinarse el lugar de cumplimiento,
el contrato se rige por las leyes y usos del país del lugar de celebración. La perfección de los contratos entre ausentes se
rige por la ley del lugar del cual parte la oferta aceptada.
ARTICULO 2653.- Cláusula de excepción. Excepcionalmente, a pedido de parte, y tomando en cuenta todos los elementos
objetivos y subjetivos que se desprendan del contrato, el juez está facultado para disponer la aplicación del derecho del
Estado con el cual la relación jurídica presente los vínculos más estrechos. Esta disposición no es aplicable cuando las
partes han elegido el derecho para el caso.
46. Compraventa Internacional.
- Convención de la ONU, sobre contratos de Compraventa Internacional de Mercaderías. Viena 1980.
Establece una normatividad unificada completa y detallada. Se aplica:
- a la formación del contrato
- a las obligaciones entre vendedor y comprado
- cuando las partes tienen su establecimiento en los estados ratificantes
- cuando el DIPr del juez remita al derecho de un estado ratificante.
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 67
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
- A las obligaciones del aceptante con respecto al portador y las excepciones que le favorezcan, el derecho del lugar de
aceptación.
- A los efectos del endoso, entre endosante y cesionario, el derecho del lugar de negociación o endoso.
- A los efectos de la aceptación por intervención, el derecho del lugar en que el 3ro interviene.
- Al cheque, el derecho del Estado donde debe pagarse.
CIDIP I-Panamá de 1975 sobre Conflicto de leyes en materia de Letras de cambio, Pagaré y Facturas, dispone que si se
trata de controversias sobre letra de cambio, serán competentes a opción del actor los tribunales del Estado parte
donde la obligación deba cumplirse o los del Estado parte donde el demandado se encuentra domiciliado, y se aplicará:
- A la capacidad para obligarse mediante una letra de cambio, el derecho del lugar donde ha sido contraída.
- A la forma del giro, endoso, aval, intervención, aceptación o protesto de una letra de cambio, el derecho del lugar en
que c/u de dichos actos se realice.
- A todas las obligaciones resultantes de una letra de cambio, el derecho del lugar donde hubieren sido contraídas, y si
no se indica tal lugar, el derecho del lugar donde la letra deba ser pagada, y si este no constatare, el derecho del lugar de
emisión.
- A los procedimientos y plazos para la aceptación, pago y el protesto, el derecho del lugar en que dichos actos se
realicen o deban realizarse.
Fuente interna: Nuevo CCyC:
ARTICULO 2658.- Jurisdicción. Los jueces del Estado donde la obligación debe cumplirse o los del domicilio del
demandado, a opción del actor, son competentes para conocer de las controversias que se susciten en materia de títulos
valores. En materia de cheques son competentes los jueces del domicilio del banco girado o los del domicilio del
demandado.
ARTICULO 2659.- Forma. La forma del giro, del endoso, de la aceptación, del aval, del protesto y de los actos necesarios
para el ejercicio o para la conservación de los derechos sobre títulos valores se sujetan a la ley del Estado en cuyo
territorio se realiza dicho acto.
ARTÍCULO 2660.- Derecho aplicable. Las obligaciones resultantes de un título valor se rigen por la ley del lugar en que
fueron contraídas. Si una o más obligaciones contraídas en un título valor son nulas según la ley aplicable, dicha nulidad
no afecta otras obligaciones válidamente contraídas de acuerdo con la ley del lugar en que han sido suscriptas. Si no
consta en el título valor el lugar donde la obligación cartular fue suscripta, ésta se rige por la ley del lugar en que la
prestación debe ser cumplida; y si éste tampoco consta, por la del lugar de emisión del título.
ARTICULO 2661.- Sustracción, pérdida o destrucción. La ley del Estado donde el pago debe cumplirse determina las
medidas que deben adoptarse en caso de hurto, robo, falsedad, extravío, destrucción o inutilización material del
documento. Si se trata de títulos valores emitidos en serie, y ofertados públicamente, el portador desposeído debe
cumplir con las disposiciones de la ley del domicilio del emisor.
ARTICULO 2662.- Cheque. La ley del domicilio del banco girado determina:
a) su naturaleza;
b) las modalidades y sus efectos;
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 69
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
c) el término de la presentación;
d) las personas contra las cuales pueda ser librado;
e) si puede girarse para “abono en cuenta”, cruzado, ser certificado o confirmado, y los efectos de estas operaciones;
f) los derechos del tenedor sobre la provisión de fondos y su naturaleza;
g) si el tenedor puede exigir o si está obligado a recibir un pago parcial;
h) los derechos del librador para revocar el cheque u oponerse al pago;
i) la necesidad del protesto u otro acto equivalente para conservar los derechos contra los endosantes, el librador u otros
obligados;
j) las medidas que deben tomarse en caso de robo, hurto, falsedad, extravío, destrucción o inutilización material del
documento; y
k) en general, todas las situaciones referentes al pago del cheque.
Introducción:
En primer lugar encontramos la cuestión de la construcción de la causa, es decir, que casos vamos a contemplar en esta
materia. Normalmente se incluyen problemáticas referidas a accidentes de tránsito, responsabilidad por el producto,
contaminación transfronteriza, pero también competencia desleal, violaciones a la propiedad intelectual,
responsabilidad por el hecho de las cosas, por el hecho de terceros, accidentes de trabajo, intromisiones en el derecho
de la personalidad, entre otras. Nos preocupa pensar si debemos construir una causa que abarque todo o a cada
problema un tipo distinto.
Jurisdicción internacional: en primer lugar, cabe la pregunta acerca de la preferencia por jurisdicciones únicas,
exclusivas o concurrentes (plurales, simultáneas, alternativas). Recordemos siempre la necesidad de evitar la denegación
de justicia. Entre las pautas o criterios atributivos de jurisdicción, podemos mencionar:
- Personales: del domicilio del demandado, del domicilio del actor, la lex fori. Por ejemplo, para casos de hechos
cometidos por funcionarios extranjeros.
- Reales: lugar de matriculación del vehículo, 1ra publicación o distribución de la obra, invento o descubrimiento,
registración de marcas y patentes, etc.
- Conductistas: autonomía de la voluntad, lugar de comisión del hecho.
ARTICULO 2656.- Jurisdicción. Excepto lo dispuesto en los artículos anteriores, son competentes para conocer en las
acciones fundadas en la existencia de responsabilidad civil:
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 70
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 71
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
Y se aplicará el derecho del lugar del accidente, salvo que ambas partes pertenezcan al mismo Estado en cuyo caso se
puede aplicar el derecho de ese Estado
ARTÍCULO 2657.- Derecho aplicable. Excepto disposición en contrario, para casos no previstos en los artículos anteriores,
el derecho aplicable a una obligación emergente de la responsabilidad civil es el del país donde se produce el daño,
independientemente del país donde se haya producido el hecho generador del daño y cualesquiera que sean el país o los
países en que se producen las consecuencias indirectas del hecho en cuestión.
No obstante, cuando la persona cuya responsabilidad se alega y la persona perjudicada tengan su domicilio en el mismo
país en el momento en que se produzca el daño, se aplica el derecho de dicho país
50. Derechos reales (jurisdicción y derecho aplicable según las distintas fuentes)
En el DIPr surge el problema de determinar cuál es el derecho aplicable a cuestiones como: la calidad de mueble o
inmuebles de una cosa; su fungibilidad o infungibilidad; si es consumible o no; derechos que pueden constituirse sobre
ella; modos de adquisición o transmisión; prescripción adquisitiva; expropiación, etc.
En la edad antigua y media, los inmuebles sestaban sujetos al derecho del lugar de su situación (lex rei sitae) y los
muebles al derecho personal del titular, entendido como el del domicilio (mobilia sequntur personam).
Para Savigny, los bienes muebles e inmuebles se rigen por el derecho del lugar de su situación. Reconoce la existencia de
2 casos extremos:
-cuando el lugar en que se encuentran las cosas muebles es tan indeterminado y variable que no se sabe exactamente el
territorio en que se encuentran, se hace inaplicable la lex rei sitae (casos del equipaje del viajero que recorre varios
países y de las mercaderías en tránsito). Habrá que buscar el lugar donde la cosa debe quedar por más largo tiempo, lo
cual a veces se nos indica de un modo cierto por la voluntad del propietario y en otros casos coincide con el domicilio de
este
-muebles con situación permanente: deben ser juzgadas según el derecho local y no el del domicilio del titular.
En estos dos casos Savigny ubica todas las demás situaciones intermedias, que serán asimiladas a uno u otro según las
circunstancias particulares.
Story aplica a los inmuebles la lex rei sitae y a los muebles la ley personal, entendida como ley de domicilio del
propietario. Pero reconoce tres excepciones en las que debe aplicarse la ley del lugar de situación:
-los muebles que poseen una localidad implícita (acciones, títulos de renta) cuya naturaleza exige que se lleven a
ejecución según la ley local
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 72
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
La jurisdicción internacional del tribunal, tratándose de bienes inmuebles y muebles “inmóviles” y los registrables, estará
determinada por el llamado “foro de patrimonio”, esto es, que será competente el juez del lugar de situación del bien o
el de su registración o de su matriculación. En el caso de muebles móviles, la aplicación sin más del foro del patrimonio
no parece ser la solución más conveniente ya que adquiere mucha más relevancia el domicilio del titular del bien. El
fundamento del foro de patrimonio se encuentra en su mayor efectividad con miras a la ejecución de la eventual
sentencia.
En principio, no se admite la autonomía de la voluntad en materia de derechos reales en ninguna de sus versiones: ni el
pacto de sumisión ni la prorroga en sentido estricto. En materia de inmuebles hay un contacto jurisdiccional exclusivo a
favor de los jueces argentinos cuando se trata de bienes registrables en Argentina y de inmuebles situados en argentina.
CCyC:
ARTICULO 2663.- Calificación. La calidad de bien inmueble se determina por la ley del lugar de su situación.
ARTICULO 2664.- Jurisdicción. Acciones reales sobre inmuebles. Los jueces del Estado en que están situados los
inmuebles son competentes para entender en las acciones reales sobre dichos bienes.
ARTICULO 2665.- Jurisdicción. Acciones reales sobre bienes registrables. Los jueces del Estado en el que fueron
registrados los bienes son competentes para entender en las acciones reales entabladas sobre dichos bienes.
ARTICULO 2666.- Jurisdicción. Acciones reales sobre bienes no registrables. Los jueces del domicilio del demandado o
del lugar de situación de los bienes no registrables son competentes para entender en las acciones reales sobre dichos
bienes
ARTÍCULO 2667.- Derecho aplicable. Derechos reales sobre inmuebles. Los derechos reales sobre inmuebles se rigen por
la ley del lugar de su situación. Los contratos hechos en un país extranjero para transferir derechos reales sobre
inmuebles situados en la República, tienen la misma fuerza que los hechos en el territorio del Estado, siempre que
consten en instrumentos públicos y se presenten legalizados.
ARTÍCULO 2668.- Derecho aplicable. Derechos reales sobre bienes registrables. Los derechos reales sobre bienes
registrables se rigen por el derecho del Estado del registro.
ARTICULO 2669.- Derechos reales sobre muebles de situación permanente. Cambio de situación. Los derechos reales
sobre muebles que tienen situación permanente y que se conservan sin intención de transportarlos, se rigen por el
derecho del lugar de situación en el momento de los hechos sobre los que se plantea la adquisición, modificación,
transformación o extinción de tales derechos. El desplazamiento de estos bienes no influye sobre los derechos que han
sido válidamente constituidos bajo el imperio de la ley anterior.
ARTICULO 2670.- Derechos reales sobre muebles que carecen de situación permanente. Los derechos reales sobre los
muebles que el propietario lleva siempre consigo o los que son de su uso personal, esté o no en su domicilio, como
también los que se tienen para ser vendidos o transportados a otro lugar se rigen por el derecho del domicilio de su
dueño. Si se controvierte o desconoce la calidad de dueño, se aplica el derecho del lugar de situación.
51. Propiedad Literaria.
Bajo este título estudiamos:
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 73
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
a-los derechos de autor (obras literarias como novelas, poemas, obras de teatro, etc
b- derechos conexos ( corresponden a los artistas ejecutantes, como actores y músicos
c-propiedad industria (marcas, invenciones, patentes, etc).
Las normas directas provienen de la OMPI (Organización Mundial de la Propiedad Intelectual) y de la OMC (Organización
Mundial de Comercio). En el marco de la OMPI, se destacan:
- Convenio de Berna, para la protección de obras literarias y artísticas.
- Convenio de Ginebra, para la protección de productores de fonogramas.
- Convenio de París, para la protección de la propiedad intelectual.
- Convención de Roma, sobre protección de artistas intérpretes o ejecutantes, productores y organismos de radio fusión.
- Tratado de la OMPI (organización mundial de la propiedad intelectual) sobre derecho de autor y también sobre
interpretación y fonogramas.
En cuanto a la OMC (organización mundial de comercio) se destaca:
-ADPIC (Acuerdo sobre Aspectos de los Derechos de Propiedad Internacional de Comercio).
Mientras que las normas indirectas lo hacen los Tratados de Montevideo de 1989 y la Fuente interna. En lo que respecta
a jurisdicción internacional, en general es competente el juez del lugar donde se pretende la protección y
concurrentemente el del lugar donde ocurren los efectos del acto.
El Tratado de Montevideo de 1889 sobre Propiedad Literaria y Artística, al igual que la fuente interna Ley 11.723 de
propiedad intelectual, establecen que en materia de propiedad intelectual se rige por el derecho del lugar de la 1ra
publicación o distribución de la obra literaria o artística.
El Tratado Montevideo de 1889 sobre Patentes de Invención y el Tratado de Montevideo de 1889 sobre Marcas de
Fábrica y de Comercio, establecen que, se regirán por el derecho del lugar de registración.
52. Matrimonio: jurisdicción y derecho aplicable a todos los aspectos. Validez y efectos personales del matrimonio.
(En los efectos personales del matrimonio, se puede escribir también la preg 55-de alimentos entre cónyuges)
Fuente convencional:
Los TM del 89 y del 40 sobre Derecho Civil Internacional disponen que si se trata de acciones sobre nulidad, divorcio,
disolución y efectos personales del matrimonio, será competente el juez del domicilio conyugal y se aplicará:
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 74
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
Siempre que la causal alegada sea admitida por el derecho del lugar de celebración. (TM 89)
El Estado donde el matrimonio se celebró podrá no reconocer disolución, si el divorcio no es admitido allí (TM 40).
ARTICULO 2621.- Jurisdicción. Las acciones de validez, nulidad y disolución del matrimonio, así como las referentes a los
efectos del matrimonio, deben interponerse ante los jueces del último domicilio conyugal efectivo o ante el domicilio o
residencia habitual del cónyuge demandado.
Se entiende por domicilio conyugal efectivo el lugar de efectiva e indiscutida convivencia de los cónyuges.
ARTÍCULO 2622.- Derecho aplicable. La capacidad de las personas para contraer matrimonio, la forma del acto, su
existencia y validez, se rigen por el derecho del lugar de la celebración, aunque los contrayentes hayan dejado su
domicilio para no sujetarse a las normas que en él rigen.
No se reconoce ningún matrimonio celebrado en un país extranjero si media alguno de los impedimentos previstos en los
artículos 575, segundo párrafo y 403, incisos a), b), c), d) y e).
ARTICULO 2623.- Matrimonio a distancia. Se considera matrimonio a distancia aquel en el cual el contrayente ausente
expresa su consentimiento, personalmente, ante la autoridad competente para autorizar matrimonios del lugar en que
se encuentra.
La documentación que acredite el consentimiento del ausente sólo puede ser ofrecida dentro de los noventa días de la
fecha de su otorgamiento.
El matrimonio a distancia se considera celebrado en el lugar donde se preste el consentimiento que perfecciona el acto.
La autoridad competente para celebrar el matrimonio debe verificar que los contrayentes no están afectados por
impedimentos legales y decidir sobre las causas alegadas para justificar la ausencia.
**ACLARACION: SI SOLO PIDE MATRIMONIO A DISTANCIA , EN PRTICULAR ,CONVENDRIA PONER EL ART 2623 CCYC Y
AGREGARLE EL COMENTARIO A DICHO ART PARA HACERLO MAS COMPLETO YA QUE ES LO UNICO QUE HAY DE ESE
TEMA EN CONCRETO. AQUÍ LE AGREGO EL COMENTARIO DE DICHO ART.
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 75
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
La norma reproduce el texto de los arts. 173 y 174 del Código sustituido que reglamentan el matrimonio a distancia, que
ya había sido introducido en el derecho argentino por la Convención de Naciones Unidas sobre el consentimiento, la
edad mínima para contraer matrimonio y el registro de los matrimonios, celebrada en Nueva York en 1962 y ratificada
por Argentina por ley 18.444.
II. Comentario
1. Tratados internacionales La Convención sobre el consentimiento para el matrimonio, la edad mínima para contraer
matrimonio y el registro de los matrimonios de Nueva York (1962) en el art. 1° dispone: "No podrá contraerse
legalmente matrimonio sin el pleno y libre consentimiento de ambos contrayentes, expresado por éstos en persona,
después de la debida publicidad ante la autoridad competente para formalizar el matrimonio y testigos; de acuerdo con
la ley". Sin perjuicio de lo dispuesto en el párrafo primero, no será necesario que una de las partes esté presente,
cuando la autoridad competente esté convencida de que las circunstancias son excepcionales y de que tal parte, ante
una autoridad competente y del modo prescrito por la ley, ha expresado su consentimiento, sin haberlo retirado
posteriormente.
El matrimonio se celebra a distancia, el consentimiento es prestado por cada cónyuge ante la autoridad competente
ordinaria. Se entiende por lugar de celebración a aquel lugar donde se perfecciona el consentimiento matrimonial.
2. El matrimonio a distancia Existen algunas diferencias entre la reglamentación del matrimonio a distancia del art. 2623
del Cód. Civil y el régimen de la c onvención de Nueva York. e n esa convención, la eficacia del matrimonio está
condicionada a que la autoridad competente ordinaria para celebrar el matrimonio adquiera el convencimiento de que
existen circunstancias excepcionales que justifican tal modalidad del matrimonio.
El régimen argentino en cambio, se limita a expresar en la segunda parte del art. 2623 que "La autoridad competente
para celebrar el matrimonio debe verificar que los contrayentes no están afectados por impedimentos legales y decidir
sobre las causas alegadas para justificar la ausencia". Por otra parte, dispone que la acreditación del consentimiento del
ausente sólo podrá ser ofrecida dentro de los 90 días de su otorgamiento a diferencia de la Convención que no establece
ningún plazo. El fallecimiento del cónyuge impide el perfeccionamiento del acto matrimonial.
ARTÍCULO 2624.- Efectos Personales del matrimonio.- Las relaciones personales de los cónyuges se rigen por el derecho
del domicilio conyugal efectivo.-
ARTICULO 2626.- Divorcio y otras causales de disolución del matrimonio. El divorcio y las otras causales de disolución
del matrimonio se rigen por el derecho del último domicilio de los cónyuges.
Fuente convencional:
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 76
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
1.-Comentario
1. El derecho aplicable La escueta norma en comentario refiere solamente a la regulación de los efectos jurídicos de que
pueda producir la invocación de la unión convivencial en un Estado distinto del de su localización 2. La unión
convivencial La referencia implícita a la forma de manifestación de la unión no matrimonial que recoge el nuevo Código,
debe ser interpretada con suficiente amplitud para captar una diversidad de hipótesis. No existe entre todos los tipos de
convivencia no matrimonial una identidad de razón con el matrimonio que permita justificar la aplicación analógica de
los preceptos que regulan la institución matrimonial a las uniones no matrimoniales. Las uniones libres no matrimoniales
se presentan como un fenómeno multiforme que pueden manifestar por parte de los interesados, indiferencia frente al
vínculo matrimonial o su rechazo. Se está en presencia de parejas que establecen una vida en común al margen de las
formalidades. Bajo esta noción caben situaciones de distinta naturaleza, ya que puede tratarse de parejas de hecho
constituidas entre personas que, estando en condiciones de prestar el consentimiento matrimonial, hubieran obviado
los requisitos de la celebración y constituido una vida en común o por el contrario, de las que hubiesen establecido esa
convivencia sin ningún tipo de formalidad precisamente porque no reunían los requisitos para poder establecer
válidamente una relación matrimonial al amparo de la ley.
Hay que tomar en cuenta, sin embargo, las hipótesis de parejas que han optado por permanecer fuera del matrimonio,
que no desean verse atribuir los efectos que se derivarían de una celebración formal del matrimonio. En estos
supuestos, la regla en comentario no obliga a la aplicación del derecho del domicilio común, sino que permite estar a la
ley aplicable a la concreta pretensión que se ejerce en el proceso.
Las dificultades probatorias serán una consecuencia de la informalidad de las uniones no matrimoniales, que no han
realizado ningún tipo de pacto, acuerdo o registración. Debe tenerse presente que no necesariamente el régimen
aplicable a la prueba es el derecho del foro, sino que deberá atenderse a las características de la institución a los efectos
de la admisibilidad de los medios de prueba más adecuados, ya que sólo algunos sistemas jurídicos prevén su inscripción
en un Registro, a los fines de la prueba de su existencia y estabilidad.
La prueba también se vería facilitada si la voluntad de convivir maritalmente y con carácter estable se hubiera
manifestado inicialmente en un pacto que regule las consecuencias económicas de la convivencia.
3. Acuerdos Los efectos de la regulación entre las partes sobre pretensiones de carácter patrimonial (respecto de la
vivienda común, el régimen de los bienes adquiridos durante la unión, los gastos comunes, la responsabilidad de los
convivientes frente a terceros, etc.) serán regidos por el derecho del lugar donde se pretenda la producción de efectos
de dicho pacto. En defecto de pacto se deberá encuadrar las pretensiones concretas, atendiendo a su naturaleza y
finalidad, dentro del marco de categorías generales como la del contrato, la responsabilidad no contractual o el
enriquecimiento injusto.
Sólo los efectos económicos de la ruptura y el derecho a la percepción de alimentos por parte de uno de los miembros
de una pareja sin hijos, tendría un cierto paralelismo con el matrimonio. Estas materias serán decididas conforme al
derecho del lugar donde se pretenda hacer valer la existencia de la unión como fundamento de la petición. Atento que
la disolución que se produce sin la intervención de autoridad judicial- cuando falte la voluntad común de mantener la
convivencia- las pretensiones de índole patrimonial ejercidas tras la ruptura de la unión quedan también sometidas al
lugar donde se pretenda que la unión produzca efectos.
4. Alimentos El derecho a alimentos entre cónyuges o convivientes se rige por el derecho del último domicilio conyugal,
de la última convivencia efectiva o del país cuyo derecho es aplicable a la disolución o nulidad del vínculo.
55. Alimentos (son efectos entre cónyuges).
Fuente convencional:
CIDIP IV-Montevideo de 1989 sobre Obligaciones Alimentarias dispone: Si se trata de controversias sobre obligaciones
alimentarias respecto de menores, serán competentes a opción del actor:
- El juez elegido por las partes (prórroga),
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 78
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 79
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
- Y se aplicará a elección del juez competente el derecho que resulte más favorable al interés del acreedor entre el
derecho del domicilio o de la residencia habitual del acreedor o el del deudor.
Convención de la ONU de 1956 sobre Reconocimiento y ejecución en el extranjero de la obligación de prestar alimentos
(New York): La Argentina al adherirse, se ha ocupado de la cooperación procesal internacional de 3er grado, esto es, de
la eficacia extraterritorial de las sentencias extranjeras.
De manera indirecta, el Mercosur se ha ocupado de la problemática de las obligaciones alimentarias. Así, el beneficio de
litigar sin gastos y la asistencia jurídica entre los Estados partes del Mercosur y su gemelo entre los Estados partes del
Mercosur, Bolivia y Chile, han reconocido la extraterritorialidad del beneficio de pobreza en esta materia y han prestado
a los beneficiarios asistencia jurídica gratuita. Sus disposiciones se inspiran en la CIDIP IV-Montevideo de 1989 sobre
obligaciones alimentarias.
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 80
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
Otros institutos de protección de niños, niñas y adolescentes regularmente constituidos según el derecho extranjero
aplicable, son reconocidos y despliegan sus efectos en el país, siempre que sean compatibles con los derechos
fundamentales del niño.
ARTÍCULO 2641.- Medidas urgentes de protección. La autoridad competente debe aplicar su derecho interno para
adoptar las medidas urgentes de protección que resulten necesarias respecto de las personas menores de edad o
mayores incapaces o con capacidad restringida, o de sus bienes, cuando se encuentren en su territorio, sin perjuicio de la
obligación de poner el hecho en conocimiento del Ministerio Público y, en su caso, de las autoridades competentes del
domicilio o de la nacionalidad de la persona afectada, excepto lo dispuesto en materia de protección internacional de
refugiados.
58. ADOPCION.
Fuente convencional:
TM de 1940 sobre Derecho Civil Internacional, establece que si se trata de una causa sobre capacidad, condiciones,
limitaciones y efectos de la adopción, se aplicará el derecho del domicilio de los padres, siempre que el acto conste en
instrumento público y se cumplan con los requisitos del derecho de los domicilios de adoptante y adoptado.
Nuevo CCyC:
ARTICULO 2635.- Jurisdicción. En caso de niños con domicilio en la República, los jueces argentinos son exclusivamente
competentes para la declaración en situación de adoptabilidad, la decisión de la guarda con fines de adopción y para el
otorgamiento de una adopción.
Para la anulación o revocación de una adopción son competentes los jueces del lugar del otorgamiento o los del domicilio
del adoptado.
ARTÍCULO 2636.- Derecho aplicable. Los requisitos y efectos de la adopción se rigen por el derecho del domicilio del
adoptado al tiempo de otorgarse la adopción.
La anulación o revocación de la adopción se rige por el derecho de su otorgamiento o por el derecho del domicilio del
adoptado.
ARTICULO 2637.- Reconocimiento. Una adopción constituida en el extranjero debe ser reconocida en la República
cuando haya sido otorgada por los jueces del país del domicilio del adoptado al tiempo de su otorgamiento. También se
deben reconocer adopciones conferidas en el país del domicilio del adoptante cuando esa adopción sea susceptible de ser
reconocida en el país del domicilio del adoptado.
A los efectos del control del orden público se tiene en cuenta el interés superior del niño y los vínculos estrechos del caso
con la República.
ARTICULO 2638.- Conversión. La adopción otorgada en el extranjero de conformidad con la ley del domicilio del
adoptado puede ser transformada en adopción plena si:
a) se reúnen los requisitos establecidos por el derecho argentino para la adopción plena;
b) prestan su consentimiento adoptante y adoptado. Si éste es persona menor de edad debe intervenir el Ministerio
Público.
En todos los casos, el juez debe apreciar la conveniencia de mantener el vínculo jurídico con la familia de origen.
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 82
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 83
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 84
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
En cambio, el Derecho Internacional Penal, es una jurisdicción universal correspondiente a los tribunales penales
internacionales, con la aplicación de las normas que han dado origen a dichos tribunales y la cooperación internacional
será entre Estados con dicho tribunales, normalmente en materia de crímenes contra la paz, contra delitos de lesa
humanidad (ej. Corte Penal Internacional).
Jurisdicción y derecho aplicable:
Las reglas de jurisdicción están normalmente en los TM del 89 sobre Derecho Penal Internacional y en la fuente interna
en el código penal.
Los contactos jurisdiccionales se elaboran como normas unilaterales. En efecto, la jurisdicción argentina se funda en los
principios de la territorialidad del lugar de comisión del hecho, es decir que son competentes los jueces penales
argentinos ante causas con elementos extranjeros; y algunos criterios de jurisdicción extraterritorial como el real o de
defensa, es decir que aunque el ilícito sea cometido en el extranjero será competente el juez argentino cuando se
afecten intereses argentinos (ejemplo la falsificación de moneda) y; en ocasiones el de la nacionalidad de la víctima o
personalidad pasiva. Se rechaza en principio, la regla de la jurisdicción de la nacionalidad del delincuente o de la
personalidad activa, salvo si se deniega la extradición de un delincuente argentino. No obstante, el principio de la
nacionalidad activa como regla está prevista en la Convención de las Naciones Unidas contra el Tráfico Ilícito de
Estupefacientes y Sustancias Sicotrópicas. En consecuencia, el derecho aplicable es normalmente el derecho argentino.
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 85
SUPER RESUMEN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO COMPLETO!!- NOVIEMBRE 2016
-Código Penal;
- Ley 24.767 mal llamada ley de extraditación, se ocupa de la cooperación internacional en materia penal respecto de los
pedidos de extradición ante jueces federales con competencia penal que tengan jurisdicción territorial en el lugar de
residencia de la persona requerida;
- y demás legislaciones de rito, como es el CPPN.
FIN
MATERIAL UTILIZADO:
-RESUMEN DE BATAYAN
- RESUMEN DE CELESTE
-LIBRO DE SOTO
- CCYC COMENTADO
RESUMEN HECHO POR: CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ-
VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA BELEN FERNANDEZ .
CAPRA ROCIO- JONATHAN BAIGORRIA- GRACIELA FERNANDEZ- ISABEL LOPEZ- VIRGINIA LEVIN- CAROLINA LALLI- ANA
BELEN FERNANDEZ 86