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CAPÍTULO II
1. Introducción al tema:
Digamos que tratándose del dominio como también de los demás derechos reales
(herencia, usufructo, uso, habitación, servidumbre, prenda e hipoteca), necesariamente
requieren de protección jurídica, esto es, que si un tercero tiene la intención de vulnerar
o bien derechamente vulnera el derecho, quien es su titular no se será desamparado por
la ley, por cuanto, ésta consagra medidas de protección legal en su favor.
Luego si bien respecto del dominio ahondaremos en los mecanismos de protección
que ésta tiene y que puede hacer valer el dueño, especialmente la acción reivindicatoria
los demás derechos reales también tienen protección, así tenemos:
1. Respecto del derecho real de herencia: Como derecho real que es está protegido
por una acción real, denominada acción de petición de herencia, acción esta que le
corresponde a quien es titular de un derecho de herencia el cual está siendo poseído
por otro, luego el actor solicita por medio de ella que se le reconozca como
verdadero heredero y se le restituyan las cosas que conforman el haz hereditario,
tanto corporales como incorporales y aún aquellas de que el difunto era mero
tenedor y que hubieren vuelto legítimamente a sus dueños. Como podemos
observar, a través de ella se puede materializar el derecho de persecución. En el
derecho real de herencia jamás procede acción reivindicatoria.
2. Derecho real de usufructo: El usufructuario dispone de la acción reivindicatoria,
posesoria e incluso la de precario.
3. Derecho real de uso o habitación: El usuario dispone de la acción reivindicatoria,
posesoria e incluso la de precario.
4. Derecho real de servidumbre: A modo de ejemplo, tenemos las acciones de
demarcación y cerramiento. También procede la acción reivindicatoria.
5. Derecho real de prenda: Respecto de la prenda, el acreedor prendario no es dueño
del objeto prendado, pero si lo es respecto de su derecho de prenda. Y como la
prenda es un derecho real está protegido por la acción real llamada reivindicatoria,
que es la misma que protege el dominio, por medio del cual el acreedor prendario
pretende recobrar el derecho de prenda que está siendo poseído por un tercero, y lo
hará siempre que pierda la tenencia de la cosa dada en prenda, y la tenga un tercero1.
6. Derecho real de Hipoteca: La hipoteca como derecho real está protegida por una
acción real denominada acción de desposeimiento, consistente en que una vez que
se produce el incumplimiento de la obligación principal el acreedor podrá pagarse
con la hipoteca, luego puede perseguirla en manos de quien quiera que posea la cosa
hipotecada. Esta acción de desposeimiento es de dos clases, tenemos la acción
hipotecaria y la acción de desposeimiento propiamente tal.
a) Acción hipotecaria: Es aquella que se dirige contra el deudor principal,
cuando ha hipotecado un inmueble suyo para garantizar el cumplimento de una
deuda suya.
b) Acción de desposeimiento propiamente tal: Es aquella que se dirige
contra el tercer poseedor de la finca hipotecada, siendo este tercero, ya sea,
aquella persona que hipotecó un bien suyo para garantizar una deuda ajena,
1
Art. 2393 de C.C.
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WL 1
PREPARACIÓN EXAMEN DE GRADO (apuntes)
como aquel tercero que adquirió el bien inmueble con el gravamen, esto es la
hipoteca, adquisición que logró mediante un título traslaticio de dominio.
Digamos que entre las medidas generales de protección del dominio, encontramos
las siguientes:
1. La legítima defensa2: Esta medida de protección que ampara al titular del derecho
de dominio, tal vez es la primera medida de protección que se nos viene a la mente,
y con justa razón. En efecto, la legítima defensa es un mecanismo de protección que
cubre tanto a la persona misma como también a los bienes. Digamos que esta
medida de protección constituye un verdadero eximente de responsabilidad, tanto
penal como civil.
4
Art. 518 y Sgtes. Del C.P.C.
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WL 3
PREPARACIÓN EXAMEN DE GRADO (apuntes)
3. ACCIÓN REIVINDICATORIA:
Para que esta acción proceda es necesario que el dueño de una cosa susceptible de
reivindicarse no tenga la posesión de ella, luego los requisitos son:
1. Que la acción reivindicatoria la ejerza el dueño de la cosa.
2. Que el dueño de la cosa no tenga la posesión de ella.
3. Que la cosa sea susceptible de reivindicarse.
7
Art. 717 del C.C.
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PREPARACIÓN EXAMEN DE GRADO (apuntes)
prescripción adquisitiva que pueda llegar a tener en su favor, la acción no
procederá.
¿Qué sucede si el demandante (reivindicador) no puede invocar la
prescripción en su favor?
R- En este caso el juez deberá enfrentar los títulos de posesión del
demandante y del demandado, porque la presunción consagrada en el Art.
700, que favorece al poseedor (demandando) puede ser destruida por una
presunción judicial que favorezca al reivindicador (demandante) si éste
prueba asistirle una posesión de mayor calidad que la del demandado hasta
el momento en que perdió esa posesión. En esta situación nos enfrentaremos
a una valoración comparativa de los títulos posesorios.
10
Art. 895 del C.C.
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WL 7
PREPARACIÓN EXAMEN DE GRADO (apuntes)
a) Si enajenó de buena fe: En este caso se produce una
subrogación real consistente, en que el dueño de la cosa
(reivindicador) puede pedir al ex poseedor que le restituya el precio
recibido por la enajenación, luego el precio pasa a ocupar
jurídicamente el lugar de la cosa poseída11. Digamos que una vez que
el reivindicador recibe el precio, por ese sólo hecho ratifica
tácitamente la enajenación hecha por el ex poseedor, y quien
adquiere deja de ser poseedor y pasa a ser dueño de la cosa. Digamos
que hasta antes de la enajenación, al verdadero dueño de la cosa
(reivindicador) le es inoponible el acto de enajenación hecha por el
ex poseedor.
11
Art. 898 inc 1° del C.C.
12
Art. 898 icn 1°. Del C.C.
13
Art. 900 del C.C.
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PREPARACIÓN EXAMEN DE GRADO (apuntes)
2) La acción reivindicatoria procede excepcionalmente contra el mero
tenedor: Para que se dé esta situación es menester que el mero tenedor se
apodere indebidamente de la cosa.
Respecto de este tema, debemos tener presente, que aun cuando el Código
Civil se refiera al mero tenedor 14 la doctrina ha sostenido que más bien es un
"injusto detentador".
14
Art. 915 del C.C.
15
Acción Restitutoria emanada del Art. 915 del C.C.
16
Art. 889 en relación con el Art. 1354 del C.C.
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WL 9
PREPARACIÓN EXAMEN DE GRADO (apuntes)
una universalidad jurídica no procede la reivindicación, sin embargo, ello no
significa que no esté protegida por una acción real, la cual va a ser la acción de
petición de herencia.
Digamos que respecto de los bienes corporales muebles existe una aparente
excepción consistente en que no procede la reivindicación cuando el poseedor de
dichas cosas las ha comprado en un almacén, tienda, feria o estableciéndoos donde
se vendan esos bienes muebles. Sin embargo, estas cosas si son reivindicables, lo
que sucede es que el dueño tiene la obligación de pagar al poseedor lo que gastó en
ella (el precio), incluso lo que invirtió en repararla y mejorarla.
Por último se puede reivindicar una cuota de una cosa singular que permanece
en comunidad17, sin perjuicio de que algunos sostengan que no es procedente.
La institución de las prestaciones mutuas procede una vez que un litigio, que motiva
la interposición de la acción reivindicatoria, acción de petición de herencia y acción de
nulidad, ha sido resuelto.
17
Art. 892 del C.C.
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WL 10
PREPARACIÓN EXAMEN DE GRADO (apuntes)
Respecto de la acción reivindicatoria, la institución de las prestaciones mutuas
consiste en que una vez que el litigio (que motivó la interposición de la acción) se
encuentra resuelto nacerán una serie de obligaciones recíprocas entre el reivindicador y
el poseedor vencido en el pleito, en la medida claro que la acción haya sido acogida y
fallada a favor del reivindicador.
Tengamos presente que tal como lo dijimos, la institución de las prestaciones
mutuas adquiere importancia no sólo respecto de la acción reivindicatoria, sino que
también, procede cuando se declara la nulidad de un contrato 18, o bien cuando se ejerce
la acción de petición de herencia19.
18
Art. 1687 del C.C.
19
Art. 1260 del C.C.
20
Art. 906 inc 2°. del C.C.
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WL 11
PREPARACIÓN EXAMEN DE GRADO (apuntes)
a) El poseedor de mala fe: Este está obligado a restituir los
frutos naturales y civiles de la cosa, sin embargo, si no existieren frutos, esto es
cuando se hubieren deteriorado en su poder, tendrá que pagar el valor de ellos21.
b) El poseedor de buena fe: Este no está obligado a restituir
los frutos percibidos antes de la contestación de la demanda, pero lo estará
después de contestada la demanda, por cuanto en ese momento pierde su buena
fe.
2) Expensas y mejoras útiles: Son las que aumentan el valor real de la cosa.
Ahora bien, para saber si procede o no la restitución de estas expensas hay que
distinguir entre el poseedor de buena fe y el de mala fe. Digamos que la buena fe
como la mala fe se calificará al momento en que se hicieron las mejoras.
a. El poseedor de buena fe: Si las expensas o mejoras útiles las
hizo un poseedor de buena fe tendrá derecho a que se le paguen las expensas
útiles que efectuó, pero como la ley exige que la buena fe exista al momento
de realizarse las mejoras, podría probarse por el reivindicador el hecho de
que el poseedor habría perdido la buena fe antes de contestar la demanda y,
en este caso, éste no tendría derecho a las mejoras. Lo que se persigue es
evitar enriquecimientos injustos (sin causa) por parte del propietario
reivindicador.
b. El poseedor de mala fe: Si el poseedor después de contestar la
demanda, momento en el cual se transforma en un poseedor de mala fe,
efectúa las expensas o mejoras útiles, no tendrá derecho a que le abonen tales
mejoras, pero si podrá llevarse los materiales de dichas mejoras, siempre y
21
Art. 907 inc 2° del C.C.
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PREPARACIÓN EXAMEN DE GRADO (apuntes)
cuando pueda separarlos sin detrimento de la cosa reivindicada, y que el
propietario rehúse pagarle el precio que tendrían dichos materiales22.
Concepto de acciones posesorias: Son aquellas que tienen por objeto conservar o
recuperar (según sea el caso) la posesión de los bienes raíces o de los derechos reales
constituidos sobre ellos.
c. ¿Qué requisitos deben cumplirse para que procedan las acciones posesorias?
22
Art. 910 del C.C.
23
Art. 914 del C.C.
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WL 13
PREPARACIÓN EXAMEN DE GRADO (apuntes)
1. Que el poseedor tenga la posesión de una cosa, posesión que ha de ser útil y
continua por más de un año.
2. Que la cosa sea susceptible de acción posesoria, o bien que un derecho real sea
susceptible de tal acción.
3. Que el poseedor haya sido perturbado o despojado de su posesión.
4. Que la acción posesoria no esté prescrita.
1. Que el poseedor tenga la posesión de una cosa, posesión que ha de ser útil y
continua por más de un año24: En primer lugar, para que se pueda intentar la
acción posesoria es menester que exista un poseedor, el cual puede tener una
posesión regular como irregular, luego tiene que tener una posesión útil, esto es que
el poseedor no sea clandestino ni violento. Excepcionalmente, la ley le concede al
poseedor clandestino o violento la querella de restablecimiento, en el caso de que
sea despojado violentamente de su posesión25. Por último, el poseedor debe tener
una posesión continua, esto es ininterumpida durante un año a lo menos, y si no la
tiene y es privado de la posesión, le quedará como alternativa recurrir a la
agregación de posesiones26.
2. Que la cosa sea susceptible de acción posesoria: Sólo son susceptibles de acción
posesoria los bienes inmuebles y los derechos reales que recaen sobre bienes
inmuebles, por cuanto, así lo establece la ley, por ejemplo el derecho real de
usufructo, habitación, hipoteca, etc. Digamos que el titular de un derecho real que
recae sobre inmuebles puede intentar la acción posesoria incluso contra el dueño de
su derecho real, cuando éste pretende perturbarle o privarle la posesión de su
derecho, es más, si la posesión de algunos de estos derechos es perturbada por un
tercero, el propio dueño tiene la obligación de auxiliar al poseedor en caso de que
éste último así lo requiera27.
Digamos que respecto del derecho real de herencia, la ley señala expresamente
que desde la apertura de la sucesión, los herederos pueden ser sujetos activos o
pasivos de acciones posesorias, por cuanto, desde ese momento tienen la posesión
legal de la herencia, aun cuando ellos lo ignoren.
¿Qué bienes no son susceptibles de acción posesoria? R- Tenemos:
1) Los bienes muebles y los derechos reales que recaen sobre dichos bienes
no están amparados por las acciones posesorias, por cuanto así se deduce del
Código Civil28, a pesar de que hay quienes sostienen que deberían están
protegidos por acciones posesorias.
2) La acción posesoria no procede respecto de aquellas cosas que no son
susceptibles de ganarse por prescripción, como las servidumbres inaparentes
o discontinuas.
4. Que la acción posesoria no esté prescrita: Aquí, para efectos de saber el plazo de
prescripción de la acción posesoria debemos distinguir el tipo de acción.
1) La querella de amparo: Esta prescribe en un año, contado desde la
perturbación.
2) La querella de restitución: Esta prescribe en un año, contado desde el
despojo tranquilo.
3) La querella de restablecimiento: Esta prescribe en 6 meses desde el
despojo violento.
29
Art. 2524 del C.C.
30
Respecto de la denuncia de obra nueva y la denuncia de obra ruinosa, estas son aportadas por el Art.
549 del C.P.C.
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PREPARACIÓN EXAMEN DE GRADO (apuntes)
que se proporcione la seguridad necesaria contra quien teme que pueda perturbar su
posesión, en la medida que su temor sea fundado31.
¿Qué sucede si aún no ha sido perturbado en su posesión, pero hay intentos de
aquello?
R- En este caso también procede la querella de amparo.
Esta querella prescribe en el plazo de un año contado desde la perturbación.
Acciones posesorias especiales: Las acciones posesorias especiales están sujetas a una
serie de reglas, así, no es necesario que el poseedor tenga una posesión útil y continua
durante un año, por lo que basta con probar que hay posesión, esto es porque estas
acciones tienen por objeto conservar provisionalmente una posesión ya existente, por
otro lado, estas acciones posesorias no pueden ejercerse para perturbar el ejercicio del
derecho de servidumbre legalmente constituido, aún cuando el titular de la acción la
haya adquirido por prescripción36.
1. Denuncia de obra nueva: Tiene por objeto impedir toda construcción u obra
nueva denunciable que se trate de levantar en el terreno que otro posee. Luego, el
poseedor tiene derecho para pedir que se prohíba toda obra nueva que se trate de
construir sobre el suelo de que está en posesión37.
3. Interdicto especial del Art. 941 del C.C.: En virtud de él, el dueño puede
impedir que cerca de sus paredes haya depósitos de aguas o de materias húmedas
que pudieran causarle algún daño, así como puede impedir que se planten árboles a
menos distancia que la de 15 decímetros, ni hortalizas o flores a menos distancia de
5 decímetros. La ley concede la llamada acción popular, en especial a las
municipalidades en relación con estos interdictos, sin perjuicio de la acción que le
corresponde a los directamente afectados.
CAPÍTULO III
35
Art. 928 inc 3° del C.C.
36
Art. 947 y Art. 950 inc final del C.C.
37
Son obras nuevas denunciables las que indica el Art. 931, estando la regla general en el Art. 930 inc.1°
del C.C.
38
Art. 932 inc 1° y Art. 935 del C.C. ambas con relación al Art. 571 del C.P.C.
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WL 17
PREPARACIÓN EXAMEN DE GRADO (apuntes)
I. DE LA PROPIEDAD FIDUCIARIA
1. Introducción al tema:
En primer lugar digamos que cuando se estudió el derecho real de dominio, hicimos
alusión a sus características, bueno, una de ellas es que precisamente el dominio es
PERPETUO, esto es que el dominio sobre una cosa persiste mientras subsista la misma
cosa, sin embargo, este carácter no es de la esencia del dominio, luego no es absoluto,
por cuanto tiene una excepción, la cual es precisamente la institución de la propiedad
fiduciaria.
También dijimos que la propiedad fiduciaria era una de las clases de dominio.
Concepto: Se llama propiedad fiduciaria la que está sujeta al gravamen de pasar a otra
persona, por el hecho de cumplirse una condición.
En efecto, lo que sucede es que existe una persona que tiene el dominio de una cosa,
sin embargo, su dominio está expuesto a pasar a otra persona si es que se llega a
cumplir una condición. Eje. Le regalo a Ricardo una parcela, pero si Juan se titula de
médico la parcela pasará al dominio de Juan. Luego, hay una condición, sin embargo,
esta condición será distinta para Ricardo y Juan, para Ricardo, la condición es
resolutoria, en cambio para Juan es suspensiva. En este ejemplo, Ricardo tiene la
calidad de propietario fiduciario, en cambio, Juan tiene la calidad de fideicomisario, si
se cumple la condición, Juan dejará de ser fideicomisario para convertirse en dueño
pleno, si falla la condición, el bien se consolidará en el patrimonio de Ricardo, y dejará
este de ser propietario fiduciario para convertirse en dueño pleno.
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PREPARACIÓN EXAMEN DE GRADO (apuntes)
fideicomiso recae sobre bienes inmuebles, el fideicomiso debe inscribirse en el
Conservador de Bienes Raíces, en el registro de hipotecas y gravámenes.
Los elementos que enunciaremos a continuación son tres y son de la esencia del
fideicomiso.
1. Que la cosa sea susceptible de darse en fideicomiso.
2. Que concurran tres personas.
3. Que exista una condición.
2. Que concurran tres personas: Las personas que concurren en el fideicomiso son
precisamente tres, siendo estos, el constituyente, el propietario fiduciario y el
fideicomisario.
1) El constituyente: Es el propietario del bien, que por acto entre vivos o
por testamento declara transferirlo a otro (propietario fiduciario), con el
gravamen de pasar al fideicomisario si se cumple una condición.
Primera postura: Hay quienes sostienen que el fideicomiso es nulo, por cuanto
así lo ha declarado en ocasiones la jurisprudencia.
39
Art. 748 del C.C.
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PREPARACIÓN EXAMEN DE GRADO (apuntes)
Segunda postura: Otros sostienen que se puede aplicar por analogía la misma
solución que da la ley para el caso de que falte el propietario fiduciario. Luego
debemos hacer la siguiente distinción:
a) El fideicomisario falta antes de cumplirse la condición:
Aquí cuando hablamos de faltar hablamos por ejemplo de fallecer. Aquí
debemos hacer una subdistinción, si se ha designado o no substituto. Si se ha
designado substituto, pasará él a adquirir la calidad de fideicomisario, pero si
no hay substituto se consolidará la propiedad en el propietario fiduciario.
Como el fideicomisario ha fallecido, y la condición estaba pendiente no
adquirió no alcanzo a adquirir el derecho, luego nada transmite a sus
herederos.
b) El fideicomisario falta (fallece) después de cumplirse la
condición: Si se cumplió la condición ya no debemos hablar de
fideicomisario, por cuanto, por el sólo hecho de cumplirse la condición
adquiere de pleno derecho el dominio (pero no el dominio en sí), sin
embargo, debemos distinguir si él alcanzó o no a obtener la tradición de la
cosa, si alcanzó, es dueño pleno, y si con posterioridad fallece, el dominio de
la cosa pasa a sus herederos, en cambio, si no alcanzó a obtener la tradición
de la cosa, transmitirá el derecho de exigir la tradición a sus herederos.
Esto es los derechos y obligaciones que le nacen tanto para el propietario fiduciario
como para el fideicomisario.
1. Tiene el derecho de dominio sobre la cosa, (sujeta al gravamen de pasar a manos del
fideicomisario si se cumple la condición), luego tiene las facultades propias del
dominio, esto es que puede usar gozar y disponer.
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WL 20
PREPARACIÓN EXAMEN DE GRADO (apuntes)
a) Respecto de la facultad de uso y goce: Dijimos que se le conceden los
derechos de un usufructuario, luego tiene la facultad de usar y gozar de la cosa,
además tiene la obligación de confeccionar un inventario solemne, sin embargo,
no tiene la obligación de rendir caución de conservación y restitución, salvo
cuando el fideicomisario solicita al juez que obligue al propietario fiduciario
rendir caución, cuando tenga justo temor de que se deteriore la cosa, tal
solicitud lo hará mediante una medida conservativa.
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WL 21
PREPARACIÓN EXAMEN DE GRADO (apuntes)
Obligaciones del fideicomisario:
Puede verse obligado a rembolsar los gastos de conservación.
1. Definición de usufructo:
1. El usufructo es un derecho real: Esto significa que se tiene sobre una cosa,
luego el usufructo recae sobre una cosa ajena, que otorga a su titular la facultad de
gozar y usar de la cosa. Que tenga la facultad de USAR, significa que puede servirse
de la cosa sin aprovecharse de los frutos, y la facultad de GOZAR, significa que se
puede servir de la cosa pero beneficiándose de los frutos, luego el titular del derecho
de usufructo tiene ambas facultades.
Como el usufructo es un derecho real, y estos derechos recaen sobre cosas, el
usufructo puede recaer tanto sobre bienes corporales muebles como inmuebles.
Cuando recae sobre bienes muebles, se dice que el derecho real de usufructo es
mueble, lo mismo sucede si recae sobre bienes inmuebles. Ahora bien, el usufructo
como es un derecho real está protegido por una acción real, la cual es la
reivindicatoria, y también de las acciones posesorias (cuando recae sobre
inmuebles), luego el derecho real de usufructo se puede poseer y ganar por
prescripción adquisitiva ordinaria o extraordinaria, aplicándose al usufructo las
mismas reglas de la prescripción adquisitiva ya estudiadas.
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PREPARACIÓN EXAMEN DE GRADO (apuntes)
dominio. Por ello es que se dice que el usufructo importa un gravamen para el
derecho real de dominio.
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WL 23
PREPARACIÓN EXAMEN DE GRADO (apuntes)
1. Por ley: En efecto, existe lo que se llama usufructo legal, y es por ejemplo, el que
tiene el padre o madre de familia sobre ciertos bienes del hijo, como también el que
tiene el marido en la sociedad conyugal, respecto de los bienes que forman parte del
patrimonio propio de la mujer, en virtud del cual, el marido se hace dueño de los
frutos que emanen de esos bienes, gracias a la facultad de goce que la ley le concede
al marido sobre tales bienes. Digamos que estos dos casos, son los más frecuentes
de usufructo legal, sin embargo, es bueno que tengamos presente que respecto de la
situación del marido en la sociedad conyugal la doctrina ha discrepado lo sostenido
por la ley, en cuanto a que el marido tiene un usufructo legal sobre los bienes de su
mujer, la doctrina ha sostenido que en realidad el marido no tiene tal derecho de
usufructo legal, sino que más bien tiene un derecho legal de goce, y esto por cuanto,
si la mujer enajena el bien, el derecho de goce desaparece, cosa que no debería darse
si estuviéramos ante la presencia de un usufructo, por cuanto, él es un gravamen que
sigue a la cosa independiente de quien sea su titular, y por otro lado, si el marido
fuese usufructuario en los bienes de su mujer, debería confeccionar un inventario
solemne y rendir caución de conservación y restitución cosa que el marido no hace.
Por estas razones la doctrina ha sostenido que más que derecho de usufructo, el
marido tiene un derecho legal de goce.
2. Por testamento: El usufructo se puede constituir por testamento, y en tal caso las
solemnidades del testamento abarcarán las del usufructo, y no requiere de
inscripción a pesar de que recaiga sobre bienes inmuebles.
3. Por prescripción: Esto por cuanto así lo sostiene el Código Civil40. Eje. Cuando el
constituyente no siendo dueño de la cosa fructuaria constituye sobre ella un derecho
de usufructo a favor de otra persona, luego al efectuarse la tradición del derecho de
usufructo esta tradición no producirá su efecto normal de convertir al adquirente del
usufructo en dueño de ese derecho, sin embargo, si lo convertirá en poseedor y en
tal caso podrá ganar el derecho real de usufructo por prescripción adquisitiva
ordinaria (2 años si la cosa fructuaria es un bien mueble o 5 años si es bien
inmueble), o bien por prescripción adquisitiva extraordinaria de 10 años.
Digamos que si el título de constitución del usufructo resulta nulo, lo
anteriormente explicado también es procedente.
4. Por sentencia judicial: La regla general es que por sentencia judicial no se puede
constituir un usufructo, sin embargo, excepcionalmente procede en ciertos casos,
por ejemplo, el juez podría fijar como pensión alimenticia un derecho de usufructo,
uso o habitación sobre bienes del alimentante que es el demandado por pensión
alimenticia, el cual no podrá enajenar dichos bienes sin autorización del juez.
5. Por actos entre vivos: Esto es cuando se hace por una convención, específicamente
por un contrato, contrato que será consensual si el usufructo recae sobre bienes
muebles, o bien, el contrato será solemne si el usufructo recae sobre bienes
inmuebles, y en este caso, la solemnidad será la escritura pública la cual deberá
inscribirse en el Conservador de Bienes Raíces, en el registro de hipotecas y
gravámenes.
40
Art. 766 N° 4 del C.C.
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WL 24
PREPARACIÓN EXAMEN DE GRADO (apuntes)
1. Se prohíbe constituir dos o más usufructos sucesivos o alternativos:
a) Usufructo sucesivo: El usufructo sucesivo supone la existencia de un
usufructuario, luego cuando cesa su derecho de usufructo, éste pasa a otro
usufructuario y así sucesivamente, luego ello se prohíbe por cuanto podría darse
el caso que el usufructo no termine nunca o bien que se prolongue por mucho
tiempo, no permitiendo la libre circulación de los bienes. Esto no significa que
un constituyente no pueda constituir un usufructo a varias personas, en ese caso
estaríamos ante la presencia de un usufructo conjunto y eso sí está permitido.
b) Usufructo alternativo: Este es aquel en que existen varios
usufructuarios de modo que después de que el último de ellos terminó de gozar
la cosa, vuelve a gozarla el primero de los usufructuarios, alternándose. Ello se
encuentra prohibido, por cuanto el usufructo no terminaría nunca, no
permitiendo la libre circulación de los bienes. .
La sanción para el caso de que se constituyan estos tipos de usufructos es que los
usufructuarios posteriores se considerarán como substitutos, esto es que
remplazarán a los anteriores si ellos faltan al momento de deferirse el primer
usufructo, si el primer usufructuario no falta, y hace valer su derecho de usufructo,
caducará los usufructos posteriores.
Los elementos del usufructo son tres, siendo estos los siguientes:
1. Que el usufructo recaiga sobre un bien susceptible de usufructo.
2. Que en el usufructo concurran tres personas.
3. Que este sujeto a un plazo o una condición.
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WL 25
PREPARACIÓN EXAMEN DE GRADO (apuntes)
El usufructo y el cuasiusufructo: En la propia definición de usufructo se señala
que se le permite al usufructuario restituir (según la naturaleza de la cosa fructuaria)
ya sea la misma cosa (cuando es especie o cuerpo cierto) o bien si es de género igual
cantidad (su valor) y calidad (del mismo género). Luego la ley sin decirlo,
contempla en la propia definición de usufructo dos figuras, que son el usufructo y el
cuasiusufructo. Siendo aplicable a usufructo las cosas no fungibles y respecto del
cuasiusufructo las cosas fungibles. El punto es, que tal como sabemos el Código
Civil confunde las cosas fungibles con las consumibles y las cosas no fungibles con
las no consumibles, luego ¿a cuál se refiere respecto del usufructo y del
cuasiusufructo? R- La respuesta a esta interrogante ha dado lugar a discusiones
doctrinarias, así tenemos:
Primera postura: Autores como don Hugo Rosende sostienen que el usufructo
recae sobre cosas no fungibles, en cambio el cuasiusufructo recae sobre cosas
fungibles.
El cuasiusufructo y el mutuo:
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WL 26
PREPARACIÓN EXAMEN DE GRADO (apuntes)
Como podemos apreciar, el cuasiusufructo es muy parecido al mutuo, ya que
ambos son títulos traslaticios de dominio, y en ambos se debe restituir igual cantidad
y calidad, siendo obligaciones de genero. Sin embargo, no son lo mismo, tienen
diferencias, así tenemos:
Diferencias
CUASIUSUFRUCTO MUTUO
Puede tener su origen en la ley o por Siempre tienen su origen por acto entre
acto entre vivos. vivos, por cuanto es un contrato.
Si es por acto entre vivos, ejemplo por El mutuo es un contrato real.
un contrato el cuasiusufructo siempre es
consensual.
El cuasiusufructuario debe rendir El mutuario no debe rendir caución.
caución de conservación y restitución.
Tiene sus propias causales de extinción. Tiene sus propias causales de extinción.
3. Que esté sujeto a un plazo o a una condición: Digamos que la regla general es que
el usufructo esté sujeto a un plazo, luego el plazo como modalidad está regulado por
el Código Civil en tres materias, una de ellas es el usufructo, en materia de
contratos, específicamente en las obligaciones a plazo, y en último término, en la
sucesión por causa de muerte específicamente a propósito de las asignaciones a
plazo.
Digamos que el plazo es un hecho futuro y cierto del cual depende la
exigibilidad o extinción de un derecho u obligación, luego el plazo puede ser
suspensivo o extintivo (resolutorio).
Ahora bien, el plazo en el usufructo es un plazo extintivo, por cuanto el
usufructo puede constituirse por tiempo determinado o por toda la vida del
usufructuario. Luego, una vez cumplido el plazo, se extingue el derecho de
usufructo que tiene el usufructuario, y la consecuencia que se producirá es que el
nudo propietario obtendrá todas las facultades del dominio, terminándose así la
limitación que tenía respecto de la facultad de uso y goce.
Digamos que si se estipula un plazo de extinción del derecho de usufructo, a la
llegada del plazo se extinguirá el derecho, a menos que el usufructuario fallezca
antes de que llegue el plazo dicho plazo, por cuanto por la muerte del usufructuario
se extingue inmediatamente el usufructo.
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PREPARACIÓN EXAMEN DE GRADO (apuntes)
Digamos que la extinción del usufructo también puede estar sujeto a una
condición, en la medida que sea una condición resolutoria para el usufructuario,
luego, se prohíbe constituir un usufructo bajo una condición suspensiva. Sin
embargo, si la condición resolutoria para el usufructuario no se ha cumplido y éste
fallece de todas maneras se extingue el usufructo.
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PREPARACIÓN EXAMEN DE GRADO (apuntes)
4. Como el usufructuario es dueño de su derecho de usufructo, puede arrendar su
derecho o ceder el usufructo.
5. Tiene derecho a hipotecar su derecho de usufructo.
41
Art. 787, 802 y 44 del C.C.
42
Arts. .795, 796, 797 y 798 del C.C..
43
Art. 1368 del C.C.
44
Art. 792 con relación al Art. 1962 del C.C.
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PREPARACIÓN EXAMEN DE GRADO (apuntes)
5. Tiene derecho al tesoro que se descubre en el terreno que es objeto del
usufructo.
6. Una vez terminado el usufructo tiene derecho a exigir del usufructuario la
restitución de la cosa fructuaria.
Estos son derechos reales que limitan el dominio, sin embargo, son sumamente
restringidos en cuanto a su extensión.
Digamos que dentro de los derechos patrimoniales estos son los llamados derechos
personalísimos.
En esta materia, encontramos la única definición que el Código Civil da de familia,
definición que corresponde a la agnaticia romana.
1. Definición y análisis:
El usuario puede tener el uso y el goce limitado de una parte, pero también es
posible que el usuario no tenga el uso (no tenga materialmente la cosa), y sólo tenga
derecho a un goce limitado. ¿De qué depende que el usuario tenga o no la facultad de
uso? R- Ello depende de lo que señale el título constitutivo. Si no hay título constitutivo
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PREPARACIÓN EXAMEN DE GRADO (apuntes)
la ley determina su extensión y no tiene la facultad de uso, luego los frutos los recibe o
toma con autorización del dueño.
Digamos que el usuario respecto de la facultad de goce adquiere los frutos a través
de la percepción, esto es al momento de separarlo de la cosa que los produce. Pero si no
tiene la tenencia material (facultad de uso) y sólo posee el goce limitado, los frutos los
adquiere por tradición, esto es al recibirlos del dueño o tomarlos con su permiso.
Tratándose del uso pueden ser muebles o inmuebles, según la cosa sobre la cual se
ejerza. El derecho de habitación es siempre inmueble porque consiste en la utilidad de
morar una casa.
1. Por testamento.
2. Por prescripción adquisitiva.
3. Por sentencia judicial.
4. Por actos entre vivos.
Como podemos observar, la constitución o fuentes de estos derechos reales son las
mismas que en el derecho de usufructo, excepto, la ley, por cuanto, no existen los usos o
habitaciones legales. Sin embargo, si existen los usos o habitaciones judiciales.
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PREPARACIÓN EXAMEN DE GRADO (apuntes)
Si consideramos que estamos frente a derechos de caridad, que por esta razón, la
Ley no le exige caución (a diferencia del usufructo).
Para el habitador existe la obligación de confeccionar inventario. Como la Ley no le
ha puesto calificativo, se entiende que basta un inventario simple, y opera esta
obligación también sobre el usuario, si este tiene la cosa en su poder y está obligado a
restituirla en especie.
Por otra parte, tanto el usuario como el habitador, al igual que el usufructuario, están
obligados a conservar la cosa y responder de ésta como “buen padre familia”, luego
responden de culpa leve.
Finalmente, el usuario y en su caso el habitador, deben contribuir y pagar los gastos
y expensas ordinarias de conservación y cultivo, pero sólo a prorrata de los beneficios
que obtengan.
Diferencias
DERECHO DE USO Y HABITACIÓN USUFRUCTO
Son personalísimos. No es personalísimo.
El usuario o habitador no está obligado a El usufructuario está obligado a restituir
constituir caución. caución.
No se pueden enajenar o ceder estos El derecho real de usufructo se puede
derechos reales, por cuanto, son enajenar.
personalísimos.
Estos derechos no son embargables, si los El usufructo es embargable.
frutos.
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PREPARACIÓN EXAMEN DE GRADO (apuntes)
Concepto legal de servidumbre: La servidumbre es un gravamen impuesto sobre un
predio en utilidad de otro predio de distinto dueño.
Las servidumbres son sin duda derechos reales limitativos del dominio, por cuanto
así lo consagra nuestro Código Civil, sin embargo, si bien dicho Código se refiere a
ellas, no es el único cuerpo legal que las consagra, también podemos encontrar
servidumbres especiales consagradas en el Código de aguas y en el de minería.
Digamos que no hay servidumbres sobre las personas, sino que sólo respecto de
cosas, luego, estas cosas han de ser bienes corporales inmuebles. Ahora bien, la
servidumbre afecta a un inmueble en beneficio de otro inmueble.
2. Elementos de la servidumbre:
2. Que exista un gravamen que pese sobre uno de los inmuebles: Lo que sucede es
que como estamos hablando de la existencia de dos predios (inmuebles) debe haber
un gravamen que pese sobre uno de los inmuebles y que beneficie al otro inmueble.
Luego el inmueble sobre el cual recae el gravamen se denomina predio sirviente, y
aquel que se ve beneficiado se denomina predio dominante.
3. Características de la servidumbre:
La primera característica es que deben existir dos predios, uno dominante y otro
sirviente, que pertenezcan a distintos dueños.
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PREPARACIÓN EXAMEN DE GRADO (apuntes)
¿Qué sucede si los dos predios pertenecen a un mismo dueño?
R- En este caso no hablamos de servidumbre sino que de servicios.
2) Como derecho real que es, debe recaer sobre cosas, luego recae sólo
sobre bienes corporales inmuebles.
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PREPARACIÓN EXAMEN DE GRADO (apuntes)
La servidumbre puede ser clasificada desde varios puntos de vista, así tenemos:
Naturales
Servidumbre de uso público
Servidumbres continuas
Según su ejercicio
Servidumbres discontinuas
Servidumbres positivas
Según el carácter del gravamen
Servidumbres negativas
2) Servidumbres legales: Estas son las impuestas por la ley, que a la vez viene a ser
título y modo de adquirir estas servidumbres. Digamos que estas servidumbres se
encuentran reglamentadas por el Código Civil. Antes de analizar estas servidumbres
digamos que el dueño del predio dominante nada debe indemnizar al dueño del
predio sirviente. Excepcionalmente, en el caso de las servidumbres de acueducto y
de tránsito el dueño del predio dominante debe indemnizar los perjuicios al dueño
del predio sirviente.
45
Art. 833 del C.C. antiguamente se reglamentaba en este Código, pero actualmente su reglamentación se
encuentra detallada en el Código de aguas.
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PREPARACIÓN EXAMEN DE GRADO (apuntes)
ejemplo de este tipo de servidumbre encontramos el uso de las riveras para
menesteres de navegación o flote.
Digamos que este tipo de servidumbres como lo son de interés o utilidad
pública están fuera del comercio, luego no es posible adquirir por prescripción
este tipo de servidumbres, y tampoco conceden indemnización al dueño del
predio gravado si lo hay.
46
Art. 680 del C.P.C.
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PREPARACIÓN EXAMEN DE GRADO (apuntes)
R- El Código Civil dice que sí, al igual que en el caso anterior, sin embargo
la doctrina cree que no, sosteniendo que más bien es una derivación de la
facultad de dominio.
47
Art. 851 del C.C.
48
Art. 853 del C.C.
49
Art. 849 del C.C.
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PREPARACIÓN EXAMEN DE GRADO (apuntes)
sirviente (gravamen) es pasiva, esto es que debe hacer o dejar pasar, además
es discontinua, por cuanto es el actuar del hombre el que está en juego, y por
último puede ser aparente o inaparente.
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PREPARACIÓN EXAMEN DE GRADO (apuntes)
del predio dominante y el dueño del predio sirviente podrían acordar una
servidumbre de tránsito, para darle al primero la más fácil salida a camino público.
3) Según su ejercicio:
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PREPARACIÓN EXAMEN DE GRADO (apuntes)
2. Servidumbre negativa: Es la que impone al propietario del predio sirviente la
prohibición de hacer algo, que sin la servidumbre le sería lícito, como la de no poder
elevar sus paredes sino hasta cierta altura.
5. Extinción de la servidumbre:
En primer lugar debemos señalar que las servidumbres en principio son perpetuas,
sin embargo, excepcionalmente hay casos que pueden provocar la extinción del derecho
de servidumbre, así tenemos:
1. Por resolución del derecho del constituyente. Esto es cuando el dueño del predio
sirviente pierde su derecho de dominio, Eje. Cumplimiento de una condición
resolutoria. Digamos que esta sólo procede respecto de las servidumbres
voluntarias.
2. Por vencimiento del plazo o cumplimiento de la condición resolutoria. Esta es sólo
aplicable para las servidumbres voluntarias.
3. Por confusión: Esto es cuando el dueño del predio dominante y el dueño del predio
sirviente pasa a serlo una misma persona.
4. Cuando el dueño del predio dominante renuncia a su derecho real de servidumbre.
5. Por prescripción extintiva: Lo que sucede es que si el dueño del predio dominante,
esto es aquel que tiene el derecho real de servidumbre no la ejerce ni la goza por un
plazo de 3 años, se extingue su derecho, siendo este el único caso en que la
prescripción extintiva logra extinguir un derecho real, recordemos que lo normal es
que extinga acciones o derechos personales.
Características de esta prescripción extintiva:
6. Por imposibilidad de usar la servidumbre: Por ejemplo por inundación, en este caso,
Si dentro de los 3 años se puede ejercer la servidumbre esta revivirá, en tal caso, la
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PREPARACIÓN EXAMEN DE GRADO (apuntes)
extinción será temporal, en cambio, cuando se puede ejercer transcurrido los 3
años, se extingue la servidumbre, luego la extinción será definitiva.
7. Por expropiación por causa de utilidad pública.
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