CASO PRÁCTICO Nº 12 (QUE SE PROPONE AL ALUMNO)

Divorcio de matrimonio celebrado en Rumanía entre dos ciudadanos

rumanos, Helena y Joan, residentes en España a la fecha de interposición
de la demanda. Competencia para conocer del divorcio y ley aplicable a
los pedimentos relativos a la responsabilidad parental.

ANTECEDENTES DE HECHO

PRIMERO.- En fecha 24/7/2012, la señora parte actora, Doña Helena, acciona

contra su esposo, Don Joan, solicitando el divorcio de los litigantes, así como la
atribución a la actora de la guarda y custodia del hijo menor de edad habido de
la unión, Adrian, la atribución del uso disfrute del que era domicilio familiar y
ajuar doméstico, un régimen de visitas a favor del padre, la fijación de una
pensión alimenticia a cargo del padre y a favor del menor y gastos
extraordinarios por mitad.
SEGUNDO.- Tanto la demandante como el demandado, ambos de
nacionalidad Rumana, junto con su hijo, residen a la fecha de la interposición
de la demanda en Bilbao (España).

CUESTIONES

1. Indique si el juez español es competente para conocer del divorcio de

los litigantes o si, por el contrario, es competente el juez rumano. Razone
sobre el ámbito de aplicación del artículo 22 de la LOPJ en atención a la
fecha de interposición de la demanda y del Reglamento 2201/2003, de 27
de noviembre, del Consejo, de reconocimiento y ejecución de
resoluciones judiciales en materia matrimonial y de responsabilidad
parental.

EL juez español es competente para conocer sobre la demanda en cuestión.

Esto es así porque dicha demanda fue realizada por doña Helena por tener
alguna de las vinculaciones que se establecen en el capítulo II art. 5 del
reglamento1259/2010 de 20 de diciembre, por el que se establece una
cooperación reforzado en el ámbito de la ley aplicable al divorcio y la
separación judicial, en su letra:

A) En que los cónyuges tengan su residencia habitual en el momento de la

interposición de la demanda o, en su defecto. 1

Sobre el ámbito de aplicación entendemos que si es aplicable el artículo 22 de

la LOPJ tomando en cuenta que para la fecha de la demanda este aún estaba
vigente de igual manera si acogiéramos la demanda luego de la modificación
con el artículo 22 de quater vigente actualmente el resultado sería el mismo en
ambos casos la demanda seria conocida en España y resultaría favorecida
Doña Helena tomando en cuenta los literales c) y b) las cuales fundamenta de
manera muy clara los elementos fundamentales sobre el tema en cuestión.
Cito:

c) En materia de relaciones personales y patrimoniales entre cónyuges,

nulidad matrimonial, separación y divorcio y sus modificaciones, siempre que
ningún otro Tribunal extranjero tenga competencia, cuando ambos cónyuges
posean residencia habitual en España al tiempo de la interposición de la
demanda o cuando hayan tenido en España su última residencia habitual y uno
de ellos resida allí, o cuando España sea la residencia habitual del
demandado, o, en caso de demanda de mutuo acuerdo, cuando en España
resida uno de los cónyuges, o cuando el demandante lleve al menos un año de
residencia habitual en España desde la interposición de la demanda.

d) en materia de filiación y de relaciones paterno-filiales da muestra de la

total desconexión y descoordinación del régimen de fuente interna con la
normativa comunitaria e internacional vigente en la materia y de aplicación
prioritaria por los tribunales españoles (“En materia de filiación y de relaciones
paterno-filiales, protección de menores y de responsabilidad parental, cuando
el hijo o menor tenga su residencia habitual en España al tiempo de la
interposición de la demanda o el demandante sea español o resida
habitualmente en España o, en todo caso, al menos desde seis meses antes
de la presentación de la demanda.”). 2

2. Indique cual es la ley aplicable para la resolución del proceso. Razone

sobre el ámbito de aplicación del Reglamento (UE) nº 1259/2010 del
Consejo de la Unión Europea, de 20 de diciembre de 2010, por el que se
establece una cooperación reforzada en el ámbito de la ley aplicable al
divorcio y a la separación judicial, así como sobre la aplicación al
supuesto planteado de los preceptos del Convenio de la Haya de 19 de
octubre de 1996 en materia de responsabilidad parental y medidas de
protección de los niños y del Reglamento 4/2009, relativo a la
competencia, la ley aplicable, el reconocimiento y la ejecución de
resoluciones y la cooperación en materia de obligaciones de alimentos

El reglamento 1259/2010 de 20 de diciembre por el que se establece una

cooperación reforzado en el ámbito de la ley aplicable al divorcio y la
separación judicial conocido como Roma III, no siendo ya aplicable el artículo
107 del cc.
El reglamento tiene carácter universal, de modo que, puede designar como ley
aplicable la ley de un estado miembro participante, la de un Estado miembro
no participante o la de un estado que no pertenezca a la Unión Europea.3
Se establece como criterio prioritario el que las partes puedan designar la ley
aplicable a la separación o al divorcio, siempre que se de alguna de las
vinculaciones que se establecen n el art. 5 del mismo, recogiendo el principio
de autonomía de la voluntad en esta materia, pero de forma limitada, porque
impide que pueda designarse una ley totalmente extraña y sin vinculación
alguna al matrimonio.
A) En que los cónyuges tengan su residencia habitual en el momento de la
interposición de la demanda o, en su defecto.
B) En que los cónyuges hayan tenido su última residencia habitual, siempre
que el periodo de residencia no haya finalizado más de un año antes de
la interposición de la demanda, y que uno de ellos aun resida allí en el
momento d la interposición de la demanda o, en su defecto;
C) De la nacionalidad de ambos cónyuges en el momento de la
interposición de la demanda o, en su defecto,
D) Ante cuyos órganos jurisdiccionales se interponga la demanda 4
Por lo tanto en el presente supuesto, dado que tanto Doña Helena y Don Joan
residen Bilbao, por aplicación del referido artículo 8 del Reglamento dado que
no hay constancia de que hubiese elegido la ley aplicable de su divorcio debe
serle aplicable en su divorcio la legislación civil española.
En relación a la ley aplicable en materia de responsabilidad parental es el
convenio de la haya de 1996 relativo a la competencia, el reconocimiento y la
ejecución de resoluciones judiciales en materia matrimonial y de
responsabilidad parental, en su artículo 15.
El protocolo en el art. 3 dispone que las obligaciones alimenticias se regirán por
la ley del estado de la residencia habitual del acreedor, salvo que el propio
protocolo disponga otra cosa, por lo tanto, la legislación es la española.

El Reglamento (CE) 4/2009 relativo a la competencia, la ley aplicable, el

reconocimiento y la ejecución de las resoluciones y la cooperación en
materia de obligaciones de alimentos,

Es aplicable a las obligaciones de alimentos derivadas de una relación familiar,

de parentesco, matrimonio o afinidad. También es aplicable a la pensión
compensatoria, que se asimila en lo que se refiere a este reglamento a los
alimentos, así como la atribución del uso del domicilio familiar, que se asimila a
una prestación alimenticia en especie.

Sobre la competencia basada en la comparecencia del demandado, en su

artículo 5 señala este reglamento cito:
Será competente el órgano jurisdiccional del estado miembro ante el que
compareciere el demandado. Esta regla no será de aplicación si la
comparecencia tuviere por objeto impugnar la competencia. 5