2º PARCIAL DE SOCIETARIO

1)
Pedro y Francisco son hermanos. Hace veinte años heredaron de su padre dos campos de similares medidas,
ubicados en forma contigua, por lo que decidieron, de común acuerdo, quedarse cada uno con un campo y
explotarlos los dos en forma conjunta.
Así fue que durante los quince primeros años transcurridos desde la muerte de su padre, Pedro y Miguel se
dedicaron casi con exclusividad a la actividad agropecuaria. Específicamente, hacían engorde de ganado
(para su posterior venta) y en algunos lotes sembraban los cultivos de la zona. Todas las herramientas,
tractores, maquinaria, materiales de trabajo, un par de camionetas, alambrados, etc., fueron comprados en
forma conjunta por los dos hermanos (con los rendimientos que iban obteniendo) y utilizados para la
explotación de los campos. En ambos campos construyeron tinglados para depósito de cereal o maquinaria, y
en uno de ellos edificaron la casa.

En 1995 Pedro entró en un proceso depresivo, tras lo cual decidió dejar de trabajar activamente, permitiendo
que Francisco continuara con la explotación de los dos campos y recibiendo de parte de éste todos los meses
algún dinero (el cual variaba en función de los rendimientos económicos que Francisco fuese obteniendo) y
algunas variedades de alimentos que se producían u obtenían (leche, verduras en general, carne, y algo
más).

Desde el año 1997 las cosas iban empeorando cada vez más. Francisco comenzó a contraer deudas
importantes, empezó a vender las cabezas de ganado que los dos tenían, y los rendimientos de los campos
fueron cada vez menores.

Usted es abogado del Banco Nación, entidad que en el año 1999 le otorgó un crédito sin garantía a Francisco.
El dinero que éste recibió fue destinado a hacer algunas inversiones en los campos y a pagar las distintas
deudas que fue contrayendo en los últimos tres años con motivo de su actividad agropecuaria. Tras reiterados
reclamos, Francisco ha manifestado que no está en condiciones de pagar el crédito.

Para su cliente, el problema está en que los bienes que aparecen como de propiedad de Francisco (uno de
los campos y una pick up) tienen un valor que no alcanza para cubrir la acreencia del Banco. Frente a esta
situación, el gerente le formula la siguiente consulta profesional:

 Analice la posibilidad que el Banco, basado en la posición de que Pedro y Francisco integran una
sociedad de hecho, intente recuperar el total de su acreencia persiguiendo el cobro no solo contra los
bienes de Francisco, sino también embargando y ejecutando bienes de Pedro. Brinde los
argumentos de su exposición.
 ¿Cuáles son los distintos aspectos en los que usted indagaría a fin de poder probar la existencia de
una sociedad de hecho entre los dos hermanos?
 Por el contrario, si tuviera que defender la posición de Pedro frente al accionar del Banco, ¿considera
usted que tiene motivos para impedir que sus bienes se vean afectados? ¿Están en la misma
situación el campo de Pedro que explota su hermano, que el resto de los bienes de Pedro? ¿Cómo
defendería a Pedro? Fundamente cada una de sus respuestas.

Hupan Lujan
RESPUESTAS

 Analice la posibilidad que el Banco, basado en la posición de que Pedro y Francisco integran una
sociedad de hecho, intente recuperar el total de su acreencia persiguiendo el cobro no solo contra los
bienes de Francisco, sino también embargando y ejecutando bienes de Pedro. Brinde los
argumentos de su exposición.

El art.26 dispone que “Las relaciones entre los acreedores sociales y los acreedores
particulares de los socios, aun en caso de quiebra, se juzgaran como que si se trataba de una
sociedad de los tipos previstos en el capítulo II, incluso con respecto a los bienes
registrables. Conforme al art. 2 de la Ley de Sociedades Comerciales la sociedad de la
sección IV, es sujeta la sociedad de la sección IV, es sujeto de derecho con el alcance fijado
en la ley por lo cual resulta forzoso reconocerles concursaldad.

Partiendo de esa premisa, y del art. 23 que dice al respecto que “las clausulas relativas a la
representación, la administración y las demás que disponen sobre la organización y
gobierno de la sociedad pueden ser invocadas entre los socios. En las relaciones con
terceros cualquiera de los socios representa a la sociedad.” Incluye a los terceros en la
inoponibilidad del contrato social, regulando su situación de modo especial, son los socios
y la sociedad que no pueden valerse de derechos y defensas nacidos del contrato social.

En una demanda contra una sociedad irregular o de hecho, el actor puede dirigir su acción,
indistintamente, contra la sociedad o sus integrantes, en esta clase de sociedades no existen
el beneficio de excusión.

Una vez que fuese decretada la sentencia contra la sociedad no constituida regularmente,
queda habilitada la via del reclamo personal hacia los socios por aplicación directa de su
responsabilidad ilimitada y solidaria. Con lo cual solo puede accionarse directamente contra
los integrantes del ente irregular o de hecho. Hablamos de una responsabilidad directa y
solidaria e ilimitada de los representantes y socios, de la cual gozan los terceros, en garantía
del cumplimiento de las obligaciones emergentes de las relaciones que hubieren tenido con
la sociedad, sin que se les pueda oponer limitaciones de responsabilidad o facultades en los
representantes o administradores, que surjan del contrato social o del tipo social adoptado
por la irregular. Lo expuesto implica sostener que –en todos los casos- la existencia de una
demanda contra la sociedad irregular o de hecho implica siempre que tal acción alcanza al
referido ente y a sus integrantes.

 ¿Cuáles son los distintos aspectos en los que usted indagaría a fin de poder probar la existencia de
una sociedad de hecho entre los dos hermanos?

Hupan Lujan
 No debemos olvidar que para decretar la responsabilidad de los socios, es necesario a
priori establecer la responsabilidad del ente irregular o de hecho.

El contrato de sociedad es una de las herramientas más comunes y apropiadas para la

construcción de empresas con propósitos económicos. Por medio de él se genera una
persona jurídica nueva, distinta de sus integrantes individualmente considerados y donde
sus miembros restringen su responsabilidad patrimonial a una cantidad previamente
estipulada en los estatutos de conformidad a la ley.

Son elementos esenciales a tener en cuenta: las partes o socios deben ser dos o más; los
aportes, es decir, las prestaciones que debe realizar cada socio para la formalización del
contrato. Estas prestaciones pueden consistir en obligación de dar (suma de dinero o
material) o en obligaciones de hacer (aportar su trabajo). El objeto de la sociedad, es decir,
el motivo por el cual fue constituida. El propósito del lucro es el fin de la sociedad para
lograr una ganancia apreciable en dinero. El consentimiento al igual que cualquier contrato,
el contrato de sociedad tiene como elemento básico la existencia de consentimiento por
parte de los socios. Las personas contratantes deben poseer capacidad jurídica, así como
plena capacidad de obrar en el momento de perfeccionarse el contrato. Causa licita, la
actividad que se realiza no debe ser contraria a la ley.

Por lo que se expresó en el planteo del caso, hubo una sociedad entre Pedro y Francisco, los
elementos esenciales en la constitución de una sociedad están presentes en su acuerdo de
trabajo agropecuario.

 Por el contrario, si tuviera que defender la posición de Pedro frente al accionar del Banco, ¿considera
usted que tiene motivos para impedir que sus bienes se vean afectados? ¿Están en la misma
situación el campo de Pedro que explota su hermano, que el resto de los bienes de Pedro? ¿Cómo
defendería a Pedro? Fundamente cada una de sus respuestas.

La jurisprudencia ha resuelto que el socio gestor o administrador de la sociedad no

constituida regularmente contrato con un tercero a su nombre personal y no por el ente
societario aun cuando las operaciones se hubieren convenido en beneficio de la sociedad, el
tercero solo podrá demandar por aplicación del principio de autonomía de la voluntad y de
buena fe, personalmente al socio y no a la sociedad y sus consocios. El art. 23 de la Ley de
Sociedades opera salvo convención expresa de los interesados contratantes quienes pueden
convenir formas diferentes de responsabilizarse. Frente al art. 23 de la ley de sociedades los
terceros no podrán alegar en su defensa la irregularidad del ente o su inexistencia la acción
encargada por la sociedad no constituida regularmente y que persigue el cumplimiento por
parte del tercero no se funda en el contrato societario irregular, sino en la relación jurídica
contractual, que el ente pactara con el tercero y que no puede dejar de cumplir.

Hupan Lujan
2)
Usted es egresado del secundario de la clase 81, y tras varios intentos frustrados unos ex compañeros de su
camada organizan un festejo para conmemorar el vigésimo aniversario del egreso.
La celebración resulta ser un éxito; luego de varios años se reúnen casi todos los alumnos de su clase. Usted
ya es abogado especialista en derecho societario, y al tomar conocimiento de ese hecho Juan, Pedro y Luis –
el trío inseparable de entonces– le comentan un proyecto y le piden asesoramiento. La situación planteada es
la siguiente:
Juan es un experto cocinero, Pedro ha heredado las mejores recetas de dulce de su abuela y Luis es un
vendedor incomparable. Los tres son amigos íntimos desde el secundario, y casualmente todos ellos están
disconformes con su empleo.
La idea es montar un negocio llamado “Dulces Abuela Pira” que elabore y venda productos caseros. Ahora
bien, ni Juan, ni Pedro, ni Luis están familiarizados con el mundo del Derecho. Además, han tenido malas
experiencias y no quieren incorporar a terceros, por lo cual le consultan cuál es la manera más indicada para
asociarse e instrumentar el negocio pretendido.
Usted, como especialista en Derecho Societario, debe sugerirles las alternativas existentes en nuestro
derecho e indicarles las ventajas y desventajas que implica organizarse bajo uno u otro tipo societario. (Debe
tener en cuenta que la intención es evitar el ingreso de terceros a este emprendimiento y desarrollar una
actividad que, por no ser riesgosa, en principio no comprometería grandemente el patrimonio de Juan, Pedro
y Luis. Otro aspecto a tener en cuenta serán las aportaciones que efectúen los mismos para el desarrollo del
emprendimiento.)
Su tarea, también, es asesorarlos no sólo acerca de cómo organizarse jurídicamente, sino también sugerirles
quién o quiénes estarán a cargo de la administración y cómo deberán adoptarse las decisiones vinculadas a
la empresa organizada y, en su caso, qué tipo social recomienda para el emprendimiento teniendo en cuenta
los estudiados a la fecha.
No olvide advertirles cómo debería procederse si alguno incumpliera gravemente con sus obligaciones,
falleciera, fuera inhabilitado o tuviere alguna incapacidad sobreviniente .

Lo que les plantearía al contrato de sociedad, es por el cual una o más personas nacionales
o extranjeras se obligan a hacer un aporte en dinero con el fin de repartirse las utilidades
que genere el desarrollo de la empresa. Con este contrato se crea una persona jurídica
independiente que responde, según el tipo de sociedad que se elija, conforme a la ley.
Existen sociedades de personas, aquellas en la que se conocen todos los socios y en la cual
tanto en la sociedad como en los negocios responden con su patrimonio, solidaria e
ilimitadamente con las obligaciones, lo que les da derecho a todos los socios de administrar
la sociedad. Entre este tipo de sociedades, se encuentra la sociedad colectiva y la comandita
simple.

Sociedad colectiva: es estas sociedades predominan las cualidades individuales de quienes

se asocian y la confianza que se tengan, la responsabilidad es solidaria e ilimitada, es decir,
todos responden por las actuaciones que realicen la sociedad y los otros socios. La razón
social de sociedad colectiva se conforma con el nombre completo o el apellido de alguno
de los socios, o con los nombres o apellidos de todos los socios seguido de las expresiones
“compañía”, “hermanos”, e “hijos” u otras análogas. Se requieren por lo menos dos
personas para confirmarla y no existe límite máximo. El capital se divide en partes que
pueden ser de distinto valor, y cada socio, independientemente de su aporte tiene derecho a
un voto en la junta de socios la representación legal corresponde a todos los socios salvo
que la deleguen a un tercero.

Hupan Lujan
La sociedad comandita simple o comanditaria: esta sociedad tiene 2 categorías de
asociados:

1. Los gestores: los gestores o colectivos, administran la sociedad, representan y tienen

responsabilidad solidaria e ilimitada por las operaciones sociales, por cuanto no es
necesario que den algún tipo de aporte.
2. Los comanditarios: son los que hacen los aportes, no intervienen en la
administración de la sociedad y responden por las obligaciones sociales hasta el
monto de sus respectivos aportes.

En las sociedades comandita simple, como mínimo debe haber un socio gestor o colectivo y
un socio comanditario, y el capital debe pagarse intelectualmente al construirse la sociedad
e inmediatamente se haga cualquier reforma al capital. La sociedad en comandita simple, se
integra con el aporte del capital de los socios comanditarios o con el de estos y de los socios
gestores simultáneamente y se divide en cuotas de igual valor. El socio gestor, por el solo
hecho de serlo tiene derecho a un voto y los socios comanditarios tienen derecho a un voto
por cada cuota de capital que posean. Si son varios socios gestores, sus decisiones deben
tomarse por unanimidad, y los comanditarios por mayoría. Debe haber por lo menos
1 (uno) socio gestor y 5 (cinco) accionistas.

Por otro lado tenemos las sociedades de capital, son aquellas en la cual no se saben quiénes
son los socios y estos responden hasta el monto de sus aportes por las obligaciones sociales.
A esta clasificación pertenecen las sociedades anónimas y comanditas por acciones.

 Sociedades comanditas por acciones: se constituye con las mismas solemnidades

que la sociedad colectiva. No es necesario que intervengan los socios
comanditarios. La sociedad una vez constituida legalmente forma una persona
jurídica distinta de los socios individualmente considerados. Para todos los efectos
legales y para aspectos fiscales los accionistas deben declarar patrimonio y renta. La
sociedad paga un porcentaje sobre las utilidades. Números de socios se constituye
con uno o más colectivos y por lo menos 5 comanditarios. El capital estará
representado en acciones de igual valor. El aporte de industria de los socios gestores
no formara parte del capital social. Al constituirse la sociedad deberá suscribirse por
lo menos el 50% de las acciones en que se divide el capital autorizado y pagarse
siquiera la tercera parte del valor de cada acción suscrita. Se prohíbe enunciar el
capital autorizado sin mencionar el suscrito y el pagado y expresar el capital
suscrito sin indicar el pagado. El plazo para cancelar la totalidad de acciones
suscritas no excederá de un año a partir de suscripción. La responsabilidad de cada
uno de los socios será limitada para los gestores o colectivos y hasta el monto de sus
respectivos aportes para los comanditarios. La negociabilidad de las participaciones
será como en la sociedad colectiva para los socios gestores y como en la sociedad
anónima para los socios comanditarios. Con relación a la razón social se agregara en

Hupan Lujan
 todo caso la indicación abreviada “SCA” (sociedad en comandita por acciones). La
administración corresponde a los socios colectivos quienes podrán ejercerla
directamente o por sus delegados. Los comanditarios no podrán ejercer función de
la representación de la sociedad sino como delegados de los socios colectivos para
negocios determinados. Las funciones de los socios son las misma que en la
sociedad comandita simple, lo mismo que la distribución de utilidades. El tiempo de
duración debe ser definido y debe fijarse en la escritura pública. Los causales de
disolución se dan por vencimiento de termino previsto, imposibilidad de desarrollar
la empresa social, reducción de un número de asociados, declaración de quiebra de
la sociedad, decisión de los socios, decisión de autoridad y por perdidas que reducen
el patrimonio neto a menos de 50% de capital suscrito S.A. : es un tipo social que
permite a muchos socios y variedad de negocios, por esto tiene más requisitos para
su conformación, su constitución es más costosa y está sujeta a mayores controles
por organismos reguladores. El capital se divide en acciones y los socios tienen
limitada su responsabilidad. Puede cotizar o no en bolsa. Debe llevar un libro de
registro de acciones (tipos de acciones, suscriptores, transferencias, etc.) y presentar
balances. La administración la efectúa el directorio, que se reúne al menos cada tres
meses. La principal ventaja de la S.A. es la rapidez y sencillez al momento de la
transferencia de las acciones, permitiendo ingresos o salida de socios sin grandes
formalismos.
 I finalmente están las sociedades de naturaleza mixta: aquella en la cual se sabe
quiénes son los socios, pero esto responden solamente hasta el monto de sus
aportes. A esta clasificación pertenecen las sociedades responsabilidad limitada.
S.R.L.: es la forma más común de asociaciones en las pymes. La constitución es
más simple y el estatuto más flexible que una S.A., pero a diferencia de esta, no
pueden cotizar en bolsa. El capital se divide en cuotas de igual valor, que no pueden
ser cedidas a menos que los demás socios (que no pueden ser más de 50) estén de
acuerdo. Los socios son responsables solo hasta el monto de sus aportes, por lo que
si el negocio tuviera problemas, los socios no corren el riesgo de perder todo su
patrimonio (a esto es lo que se denomina responsabilidad limitada). Debe presentar
balances y tiene algunas ventajas impositivas respecto de la S.A. Puede
administrarse por un socio, varios o un tercero. Es recomendable cuando se desea
salvaguradar el patrimonio personal de los socios. Algunas de las características de
las SRL son que: según el art. 152 de la Ley 19550 las cuotas no podrán ser cedidas
a terceros sin la conformidad de los socios.

Luego dicha sesión debe ser publicada primero en el boletín oficial y luego inscrita en el
Registro Público de Comercio. Dicha sesión ser oponible a terceros desde su inscripción en
el Registro Público De Comercio. Todo ello acarrea una demora de tiempo considerable y
trámites administrativos complejos.

Hupan Lujan
En resumen, si un socio de SRL decidiese transferir sus cuotas partes debería:

 Confeccionar contrato de cesión de cuotas.

 Publicación de la transferencia en el Boletín Oficial.
 Aguardar la aparición de eventuales oposiciones.
 Obtener la conformidad del juez del Registro de Comercio.
 Surte efectos a partir de su inscripción en el Registro Público de Comercio.

En la SRL la desaparición del socio implica forzosamente la apertura de un trámite judicial

referido a la dimensión de la cuota parte, a su representación y a la titularidad futura de esa
parte. Por lo expuesto recomendaría la constitución de una S.R.L. por la flexibilidad tantos
aspectos como la cuantía de los socios, la no imposición de un capital determinado, la
protección de los patrimonios individuales, etc.

Recomendado que la parte administrativa sea llevada por los tres, ya que la
responsabilidad está limitada de acuerdo con el capital aportado por cada uno de los socios.
Al contraer deudas, no se responde con el patrimonio personal de cada uno de los socios.

Cada socios debe tener su remplazo en caso de fallecimiento o similares. Este remplazo lo
adquieren generalmente familiares o allegados, el cual debe ser escriturado cuando se
constituye la sociedad o por derecho propio.

Hupan Lujan