DECRETO DE URGENCIA

Nº 038-2020
DECRETO DE URGENCIA QUE ESTABLECE
MEDIDAS COMPLEMENTARIAS PARA MITIGAR
LOS EFECTOS ECONÓMICOS CAUSADOS A LOS
TRABAJADORES Y EMPLEADORES ANTE EL
COVID-19 Y OTRAS MEDIDAS
 ANÁLISIS:
El Decreto de urgencia N° 038-2020 tiene disposiciones recientemente emitidas por el
Gobierno, que se aplicarán a todos los trabajadores y empleadores del sector privado, al
Fondo Nacional de Financiamiento de la Actividad Empresarial del Estado (FONAFE) y
las empresas del Estado bajo su ámbito, así como sus trabajadores.

Trabajo Licencia con goce de Otras medidas para Suspensión

mantener vigente el
remoto
haber sujeta a
vínculo laboral y la
perfecta
compensación
posterior. percepción de
remuneraciones.

Según las recientes disposiciones, las medidas a aplicar durante el Estado de Emergencia
deben privilegiar el siguiente orden:
 Objeto de las medidas: mantener la vigencia del vínculo laboral y la percepción de
remuneraciones, privilegiando el acuerdo con los trabajadores.
 Plazo de aplicación: cualquier medida se aplicará máximo hasta el 9 de julio de
2020.

 INTERPRETACION:
EL PRESIDENTE DE LA REPÚBLICA

CONSIDERANDO:
Que, mediante el Decreto Supremo Nº 008-2020-SA, se declara en Emergencia Sanitaria
a nivel nacional por el plazo de noventa (90) días calendario y se dictan medidas de
prevención y control del COVID-19.

El Presidente de la república declara al país en estado de emergencia por el motivo que la

OMS eleva la alerta por el COVID-19 a un nivel muy elevado en todo el mundo, por lo
tanto el presidente de la republica declara en Estado de emergencia Nacional por 15 días
calendario, que incluye aislamiento social obligatorio, por las graves circunstancias que
afecta la nación a consecuencia del COVID-19, el presidente prorroga el aislamiento
social por 14 días más.

La pandemia del COVID-19 a medida que pasa el tiempo va afectando el crecimiento de

la economía tanto global como particular, la economía peruana.

En el territorio peruano afecta debido al aislamiento social obligatorio, porque no hay

egresos e ingresos, no hay exportaciones e importaciones de muchos productos que
produce nuestro país, afecta en muchos sectores como en alojamientos, restaurantes y
agencias, esto ocurre por la suspensión de actividades turísticas; transporte,
almacenamiento y mensajería, por la suspensión de transportes aéreos, fluvial,
interprovincial y el menor flujo de transporte público; arte, entretenimiento por la
cuarentena; servicios prestados a empresas por el cierre de instituciones públicas y
privadas y una menor demanda de servicios profesionales; servicios inmobiliarios por la
suspensión de actividad inmobiliaria; servicios financieros, seguros y pensiones, debido al
poco comercio y menor horario de atenciones bancarias; servicios de educación; el sector
comercio excluyendo de producto de primera necesidad y sector de construcción, todos
estos sectores son afectados por el evitamiento de la propagación de la pandemia.

Para evitar la afectación de la economía de los ingresos de los trabajadores y

empleadores del sector privado, a fin de asegurar liquidez en la economía y de esta
manera dinamizar el mercado; se tendría que tomar otras medidas económicas
financieras complementarias.

En uso de las facultades conferidas por el inciso 19 del artículo 118 de la Constitución
Política del Perú; Con el voto aprobatorio del Consejo de Ministros; y, con cargo de dar
cuenta al Congreso de la República:

DECRETA:
TÍTULO I
DISPOSICIONES GENERALES

Artículo 1. Objeto de ley

Esto se establece medidas complementarias para mitigar los efectos económicos
causados a los trabajadores y empleadores ante el COVID-19 y otras medidas, con miras
a preservar los empleos.

Artículo 2. Ámbito de aplicación

Se les aplica a los trabajadores y empleadores del sector privado, esto incluye grandes,
medianas, pequeñas y microempresas de cualquier sector de actividad económica,
incluyendo los que tienen un régimen especial (construcción civil, agrario, minero,
portuario, etc.). Además, también están comprendidas las empresas estatales y sus
trabajadores bajo el ámbito del FONAFE.

TÍTULO II
MEDIDAS PARA PRESERVAR
EL EMPLEO DE LOS TRABAJADORES

Artículo 3. Medidas aplicables a las relaciones laborales en el marco del

Estado de Emergencia Nacional y Emergencia Sanitaria
Los empleadores que no puedan implementar el trabajo remoto o aplicar la licencia con
goce de haber recuperable, por la naturaleza de sus actividades o por la afectación
económica que padecen, pueden adoptar las medidas que resulten necesarias a fin de
mantener el vínculo laboral y la percepción de remuneraciones, privilegiando el acuerdo
con los trabajadores.
Entonces, debe intentarse llegar a un acuerdo escrito o virtual con los trabajadores, a
nivel individual o colectivo para imputar a vacaciones los días de cuarentena o las horas
dejadas de laborar después de ésta, compensar tales horas con sobretiempo acumulado,
reducir remuneraciones y otros ingresos, reducir jornada laboral con reducción salarial
hasta inclusive convertir trabajadores completo a tiempo parcial, entre otras medidas.

Si no puede llegarse a un acuerdo, dado que la norma solo pide privilegiar éste pero no
exige lograrlo, el empleador podría imponer unilateralmente las medidas antes expuestas.
No es posible imponer la licencia sin goce de haber, porque la finalidad de la norma es
asegurar la percepción de remuneraciones, aunque reducidas.

Estas medidas pueden regir hasta 30 días calendario luego de terminada la emergencia
sanitaria.

Si el Ministerio de Trabajo confirma la suspensión, el tiempo que dure ésta no es

computable para CTS, gratificaciones, participación en las utilidades y sólo es computable
para el récord vacacional.

Durante la suspensión, el empleador deja de aportar a ESSALUD, pero esta entidad

continuará prestando su asistencia en dicho lapso, financiada por el Ministerio de
Economía.

Artículo 4. Trabajadores del grupo de riesgo por edad o factores clínicos

Estas medidas pueden ser aplicadas más allá de esa fecha al personal del grupo de
riesgo, si el empleador no puede aplicar licencia con goce de haber recuperable, previo a
un acuerdo con los trabajadores.

TÍTULO III
MEDIDAS EXCEPCIONALES PARA PRESERVAR
LOS INGRESOS Y PROTECCIÓN SOCIAL

Artículo 5. Continuidad de las prestaciones de salud del Seguro Social de

Salud - EsSalud
Los trabajadores que se encuentren bajo suspensión temporal continuarán recibiendo con
las prestaciones de prevención, promoción y atención de la salud a cargo del Seguro
Social de Salud - EsSalud, aun cuando no cuenten con los aportes mínimos de ley o con
periodo de latencia. Dicha cobertura especial incluye a sus derechohabientes.

Artículo 6. Transferencia de recursos para la continuidad de las prestaciones de

prevención, promoción y de la salud del Seguro Social de Salud - EsSalud

Si la Autoridad Administrativa de Trabajo deja sin efecto la suspensión temporal de

labores, EsSalud se encontrará facultada a solicitar al empleador los reembolsos
correspondientes por las prestaciones de salud dada a sus trabajadores.
El empleador que aplique la suspensión temporal de labores y el trabajador comprendido
en la medida pueden acordar con la Institución Administradora de Fondos de
Aseguramiento en Salud (IAFAS) correspondiente, la continuidad de dichas prestaciones
de salud, siempre que cualquiera de las partes de la relación laboral asuma parcial o
totalmente su financiamiento.

Artículo 7. Medidas compensatorias a favor de los trabajadores que se encuentren

en suspensión perfecta de labores

Los que tienen cuenta CTS pueden disponer de lo depositado en ésta hasta por una
remuneración bruta mensual por cada mes calendario vencido durante la suspensión de
labores. Las entidades depositarias deben desembolsar el monto correspondiente a
solicitud del trabajador y a la cuenta que éste indique, previa confirmación que éste está
comprendido en una suspensión aprobada en la plataforma que habilitará el Ministerio de
Trabajo o por información que éste brinde a tales entidades.

Esta facultad del trabajador es adicional a la del retiro de hasta S/ 2,400.00 prevista en el
Decreto de Urgencia N° 033-2020, que puede ser ampliada a S/ 2,400.00 adicionales
mediante decreto supremo del Ministerio de Trabajo hasta el 09.06.20.

Los que no tengan saldo en su cuenta CTS pueden pedir a su empleador el adelanto del

pago de la CTS de mayo 2020 (no depósito) y la gratificación de julio 2020, calculados a
la fecha del desembolso. El plazo para que el empleador lo haga es 05 días calendario de
efectuada la solicitud por el trabajador, mediante depósito en la cuenta que el trabajador
indique.

Los trabajadores de la microempresa sujetos al régimen que perciban un sueldo mensual

bruto de hasta S/ 2,400.00 (en planilla), percibirán de ESSALUD una prestación
económica de hasta S/ 760.00 por mes vencido que dure la suspensión, hasta por 3
meses. Estos trabajadores deben solicitar dicha prestación de manera virtual en la
plataforma que ESSALUD implemente, en base a la información de las suspensiones que
el Ministerio de Trabajo le proporcione. Tales trabajadores deben brindar su CCI de la
cuenta en la que deseen les depositen la prestación, que no puede ser su cuenta CTS.

Artículo 8. Transferencia de recursos para la “Prestación Económica de Protección

Social de Emergencia ante la Pandemia del Coronavirus COVID-19”

Para los casos de los trabajadores que se encuentre en una suspensión laboral
debidamente aprobada por la autoridad competente y que pertenezcan al régimen laboral
de la microempresa.
Esta prestación económica es otorgada por el Seguro Social del Salud hasta por un
monto máximo de S/ 760.00 por cada mes calendario vencido que dure la
correspondiente medida de suspensión perfecta de labores o una suma proporcional por
un periodo menor, hasta por un periodo máximo de tres meses y será otorgada a aquellos
trabajadores que no superen una remuneración bruta de S/ 2,400.00.

Los beneficiarios deben ingresar su solicitud y remitir su Código de Cuenta Interbancario

de manera virtual en la plataforma web que el Seguro Social de Salud EsSalud
implementará para tal fin.

El derecho a solicitar este beneficio vence a los noventa días de terminada la suspensión
perfecta de labores.

Artículo 9. Medidas excepcionales en aspectos previsionales

Los que, de continuar laborando durante la suspensión de labores, hubieran alcanzado

los aportes necesarios para acceder a una pensión en el Sistema Nacional de Pensiones,
no se les exigirá los aportes del período de suspensión y pueden pedir a la Oficina
Nacional de Pensiones (ONP) que les otorgue tal pensión. Esta entidad puede
reconocerles hasta tres meses de aportes para los trabajadores que estén próximos a
jubilarse, para lo cual el trabajador solo tiene que acreditar estar incurso en la suspensión
de labores. Para el cálculo de las pensiones no se tomará en cuenta las remuneraciones
por el período de suspensión perfecta.

Artículo 10. Retiro Extraordinario del Fondo de Pensiones

Los trabajadores que aporten en el Sistema Privado de Pensiones y que no se encuentren

sujetos al beneficio de retiro de aportes regulado en el Decreto de Urgencia N° 034-2020
(S/ 2,000.00), podrán retirar de sus fondos un máximo de S/ 2,000.00, si se encuentran
bajo suspensión perfecta: deberán presentar su solicitud virtual ante la AFP
correspondiente desde el 30 de abril de 2020; si han dejado de aportar a la AFP o en
marzo o en abril de 2020, quienes no hayan aportado en marzo deberán presentar su
solicitud vía remota desde el 20 de abril de 2020 y los demás podrán presentar su
solicitud virtual concluido el proceso de retiro anterior; si su última remuneración percibida
es menor o igual a S/ 2,400.00 y si, además, han aportado a la AFP o en febrero o en
marzo de 2020, quienes hayan aportado en febrero pueden presentar su solicitud virtual
una vez se haya concluido el trámite de retiro indicado, y quienes hayan aportado en
marzo podrán presentar su solicitud vía remota una vez se haya completado el retiro
indicado anteriormente.

En este tercer supuesto, la entrega de la suma indicada se realizará en dos pagos

mensuales consecutivos de S/ 1,000.00 cada uno.

Los montos retirados de la AFP tienen carácter intangible frente a terceros de manera que
no es susceptible de compensación, afectación en garantía, medida cautelar o medida de
cualquier naturaleza que tuviera por objeto afectar su libre disponibilidad.

Artículo 11. Facilidades para el cumplimiento del depósito de la CTS

El empleador puede aplazar el depósito CTS de mayo hasta noviembre 2020, excepto
para los trabajadores que ganen hasta S/ 2,400.00 o estén incluidos en una suspensión
perfecta de labores.
 Cuando la remuneración bruta del trabajador sea de hasta S/ 2,400.00.
Cuando los trabajadores se encuentren bajo una suspensión perfecta de labores.

El referido depósito debe considerar los intereses devengados a la fecha del depósito,
aplicando la tasa de interés correspondiente.

El empleador debe comunicar al trabajador el acogimiento a esta medida de forma física o

virtual máximo hasta el 30 de abril de 2020.

Artículo 12. Vigencia

El presente Decreto de Urgencia tiene vigencia en tanto dure la Emergencia Sanitaria a

nivel nacional declarado mediante Decreto Supremo Nº 008-2020-SA, así como el Estado
de Emergencia Nacional establecido mediante Decreto Supremo Nº 044-2020-PCM, y sus
prórrogas.

Artículo 13. Refrendo

El presente Decreto de Urgencia es refrendado por el Presidente del Consejo de

Ministros, por la Ministra de Economía y Finanzas y por la Ministra de Trabajo y
Promoción del Empleo.

 COMENTARIO:

Esto nos lleva al ámbito del Derecho Laboral, sector que por la extensión del aislamiento
social obligatorio, ha sufrido sin duda de alteraciones merituadas por la necesidad de
coadyuvar tanto a los trabajadores y a las empresas, las cuales subsisten en
dependencia. Por lo anterior, es necesario el análisis del Decreto de Urgencia N° 038-
2020, el cual genera medidas para solventar esta simbiosis imprescindible, con la
finalidad de continuar la emergente economía peruana.

Viene siendo preciso denotar que el Decreto de Urgencia N° 038-2020 tiene como
principal base la suspensión perfecta de labores. En consecuencia, facultaba al
empleador suspender la relación laboral por un máximo de 90 días en caso fortuito o de
fuerza mayor.

La suspensión perfecta de labores es una connotación jurídica, que proviene de la

doctrina del Derecho Civil, la cual atañe la interrupción de la obligación de las partes en
una relación laboral. Es decir, el trabajador deja de ofrecer su fuerza laboral al empleador
y este a su vez deja de emitir la contraprestación por el trabajo realizado la cual debe
estar sustentada por causales de caso fortuito o fuerza mayor todo esto sin perder el
vínculo contractual hasta la culminación de los días que dure la suspensión, preservando
la relación de esta manera.

En consecuencia, el referido Decreto de Urgencia deja libre la aplicación de la

suspensión perfecta de labores, como medida excepcional, cuando la empresa se
encuentra en grave afectación económica y esté imposibilitada de otorgar la licencia
con goce de haber o no pueda ejercer la modalidad de trabajo remoto. Para poder
efectivizar esta medida, el Decreto obliga a los empleadores a notificar a la autoridad
administrativa del trabajo para su posterior verificación y emisión de resolución.
Asimismo, deberá tenerse en consideración que este Decreto tiene su ámbito de
aplicación en el sector privado y, excepcionalmente, en las empresas del Estado que
estén bajo el ámbito del Fondo Nacional de Financiamiento de la Actividad
Empresarial del Estado (FONAFE).
No debemos dejar de lado que además se tuvieron en cuenta medidas
complementarias, porque si bien la suspensión perfecta de labores intenta mantener
la relación laboral activa, de igual manera, se genera un importante perjuicio en el
ámbito económico del trabajador y la empresa. Como primera medida
complementaria de resguardo, se mantendrá la continuidad de las prestaciones al
Seguro Social de Salud (EsSalud) para todos los trabajadores que se encuentren en
el supuesto de suspensión perfecta de labores, así estos no cumplan con los
requisitos estipulados en ley de la materia (Ley Nro. 26790). Es necesario aclarar
que esta inyección económica no abarca a las entidades prestadoras de salud
(EPS).
Otra de las medidas excepcionales es el retiro por el monto de una remuneración bruta de
la CTS por los meses que dure la suspensión perfecta de labores y que, además, cuenten
con saldo en su cuenta. De no ser así, pueden solicitar el adelanto de la CTS de mayo y
la gratificación de julio. Asimismo, para el caso de los trabajadores que desempeñaban
funciones bajo el régimen laboral de la microempresa –y se acojan a la suspensión
perfecta de labores–, cuya remuneración bruta mensual sea hasta S/ 2,400 soles,
recibirán una prestación económica estatal a cargo de EsSalud por un monto máximo de
S/ 760 soles, para cada mes que dure la suspensión perfecta de labores, hasta un tope de
tres meses. De igual forma, se ha dispuesto, por única vez, el retiro extraordinario de S/
2,000 soles de la Cuenta Individual de Capitalización de los afiliados al Sistema Privado
de Administración de Fondos de Pensiones para los trabajadores que se encuentren
comprendidos en una medida aprobada de suspensión perfecta de labores.

A opinión personal, estas medidas constituyen un mal menor a consecuencia del

alargamiento del aislamiento social obligatorio, el cual dejará daños irreversibles tanto a
los trabajadores, así como a las pequeñas y micro empresas (más aún cuando un gran
sector de estas no forman parte de la fuerza laboral de bienes y servicios esenciales,
siendo su futuro es incierto). En consecuencia, la necesidad de estas medidas
excepcionales es la de asegurar que el trabajador tenga un lugar al cual regresar cuando
la emergencia sanitaria culmine y protegerlo así frente a medidas mucho más drásticas
como el cese colectivo. A razón de ello, destacamos que en estos duros momentos, la
sobrevivencia de los generadores de empleos es fundamental, dado que, como en un
primer momento se dijo, estos funcionan en dependencia para poder continuar con el
crecimiento de la economía nacional.

 BIBLIOGRAFIA:

 https://busquedas.elperuano.pe/normaslegales/decreto-de-urgencia-que-establece-
medidas-complementarias-pa-decreto-de-urgencia-n-038-2020-1865516-3/