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Ley Rectora del Contrato
© Instituto Europeo de Posgrado
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Índice
1 Funciones De La Ley Pactada Por Las Partes Como Ley Del Contrato 3
2 Reglamento Roma I: R (CE) 593/2008 4
2.1 Generalidades 4
2.2 Ley del contrato: autonomía de la voluntad conflictual 5
2.3 Las cláusulas flotantes de elección de Ley 8
2.4 Ley del contrato a falta de elección: presunciones 9
2.5 Ley aplicable a los contratos interrelacionados 11
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INSTITUTO EUROPEO DE POSGRADO
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1 Funciones De La Ley Pactada Por Las Partes Como Ley Del

Contrato
En la contratación internacional es paradigmática la amplitud de la aplicación del principio
de autonomía de la voluntad de las partes, y en virtud del mismo, los contratantes pueden
pactar la Ley por la que se va a regir el contrato.
Como funciones de dicha ley elegida, destacan las tres siguientes.
1. Dar fuerza vinculante al acuerdo y fijar las condiciones de su existencia.
2. Establecer el marco imperativo del contrato, dentro del cual habrá de operar la
autonomía de la voluntad de los contratantes. Las normas imperativas no siempre
están contenidas en los preceptos relativos a obligaciones contractuales o
extracontractuales, sino que muchas veces vienen determinadas por la necesidad de
cumplir objetivos de política social o económica.
Ejemplos de normas imperativas no directamente referidas al contrato:
 Normas destinadas a generar estabilidad monetaria.
 Normas relativas a la libre competencia
Hay que tener en cuenta que, independientemente de la Ley escogida por las
partes, las normas imperativas y de orden público de los Estados afectados por el
contrato serán siempre de aplicación.
El orden público –no en general, sino como concepto específico del Derecho
Internacional privado- se define como una excepción a la aplicación de la ley
extranjera competente, a causa de su incompatibilidad manifiesta con aquellos
principios y valores que se consideran fundamentales en el ordenamiento jurídico
del foro.
<<Está integrado por aquellos principios jurídicos, públicos y privados,

políticos, económicos, morales e incluso religiosos, que son absolutamente
obligatorios para la conservación del orden social en un pueblo y en una
época determinada»
Ejemplo:
Por poner un ejemplo “exagerado” pero muy claro de normas de orden público en el
Derecho Internacional Privado, si en un contrato se establece como ley del mismo (o
las normas de conflicto remiten a ella) la de un país en el que el incumplimiento de
un contrato de cierta enjundia se penaliza con un castigo físico
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3. Aportar los criterios de interpretación y el régimen supletorio aplicable a todo aquello

que las partes no hayan detallado o previsto.
Una vez sentado lo anterior, cabe concluir que necesariamente un contrato internacional
tiene que estar vinculado a una legislación estatal, lo que no significa que siempre se
designe por las partes en el propio contrato, sino que en defecto de cláusula al respecto,
será la normativa sobre normas de conflicto la que determinará esa legislación.
2 Reglamento Roma I: R (CE) 593/2008
2.1 Generalidades
En el ámbito de la Unión Europea, aunque con vocación de universalidad, encontramos el

Reglamento de Roma I de 2008 (en adelante RRI) sobre ley aplicable a las obligaciones
contractuales que vino a sustituir al antiguo Convenio de Roma de 1980 sobre el mismo
tema.
Antes se ha dicho que es un Reglamento que tiende a la universalidad, y de hecho tiene

alcance universal, por lo que se aplica sin límites espaciales:
Ejempo alcance universal:
Para determinar el régimen aplicable por los tribunales o autoridades españoles es

irrelevante que los otros ordenamientos con los que esté vinculado el contrato litigioso sean
o no Estados miembros.
Los Estados firmantes del RRI son todos los de la UE, menos Dinamarca. A pesar de ello,
cuando se refiere a la vinculación del contrato con un "Estado miembro", se está haciendo
referencia a todos los Estados de la UE (véase art. 1.4), incluida Dinamarca.
Se puede decir que prácticamente desplazan de manera general a la normativa de interna

sobre conflicto de leyes.
Excluye materias que tienen tratamiento específico : estado civil, capacidad, contratos
Contiene normas de conflicto
sucesorios y matrimoniales, derechos y obligaciones derivados de relaciones de familia,
uniformes, no normas materiales
sobre los contratos internacionales. obligaciones derivadas de letras de cambio, cheques y pagarés, así como de otros
instrumentos negociables cuando se trate de obligaciones que deriven de su carácter
negociable, convenios de arbitraje y de elección de foro, cuestiones pertenecientes al
Derecho de sociedades, asociaciones y personas jurídicas.
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Evita el “Forum Shopping”, puesto que la ley aplicable será siempre la misma, sea cual sea
el tribunal que conozca del caso.
Contiene normas de conflicto uniformes, no normas materiales sobre los contratos

internacionales.
Su estructura se puede resumir del siguiente modo:
ART. 3.1 Libre elección de ley aplicable.
Límites:
Art. 3.3. Contratos internos
Art. 3.4 Normas imperativas

europeas
RÉGIMEN GENERAL Art. 4 Ley aplicable a falta de elección:
Art. 4.1 Reglas especiales para

determinados contratos.
Art. 4.2. Ley del prestador

característico
Arts. 4.3 y 4.4 Vínculos más

estrechos
Art. 5: Transporte.
Art. 6: Consumidores
REGLAS ESPECIALES
Art. 7: Seguros
Art. 8: Trabajadores.
Art. 9 LEYES DE POLICÍA (normas imperativas)
Intereses públicos del Estado, de su organización social, económica o política, de

aplicación obligatoria cualquiera que sea la ley que rija el contrato.
2.2 Ley del contrato: autonomía de la voluntad conflictual
El RRI consagra como regla general 1º El contrato se rige por la ley elegida por las partes. En este punto es necesario
el principio de autonomía de la distinguir entre la elección de ley y la referencia a determinadas normas jurídicas
voluntad conflictual (elección de
norma).
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Requisitos para que la elección sea válida:
 Claridad de la elección de Ley, sea expresa o tácita, pero en este último caso, se
exige que la elección resulte inequívoca.
 Elección de una Ley estatal. Parece que la Nueva Lex Mercatoria queda fuera de
las posibilidades admitidas por el RRI de elección de la ley rectora del contrato
 Carácter negocial de la elección de Ley
Es importante destacar que no se exige ningún vínculo objetivo entre los elementos del
contrato y la ley elegida: la ley escogida puede ser la de cualquier país, presente alguna
relación con el contrato o no; esto es, no se introducen prohibiciones en cuanto a las
posibilidades de opción por las partes que podrán escoger la ley de cualquier Estado.
Límites a la libertad de elección:
 Elección de Ley y contratos objetivamente internos. Si los contratantes eligen como

Ley del contrato una Ley extranjera, pero el contrato presenta vínculos objetivos sólo
con un país, la «Ley del contrato» será la elegida por las partes, pero se aplicarán al
contrato, necesariamente, las disposiciones imperativas de la Ley del país con el que
el contrato está objetivamente vinculado.
 El objetivo de este precepto es evitar el fraude a la ley del estado donde se

encuentran todos los elementos de la relación contractual mediante la utilización de
una cláusula de elección de ley aplicable.
 La elección de la ley de un Estado no miembro por las partes no debe impedir la

aplicación de las “disposiciones del Derecho comunitario, en su caso, tal y como se
apliquen en el Estado miembro del foro, que no puedan excluirse mediante acuerdo.
Ejemplo:
Un contrato internacional entre una empresa española y una coreana, se especifica que
“este contrato no se regirá por la Ley de Corea del Sur”, sin elegir la que sí que sería
aplicable. Efectivamente no se aplicará el Derecho coreano, y será el juez el que tendrá que
fijar la legislación aplicable al contrato, siempre respetando el pacto de eliminar la Ley de
Corea del Sur. La Ley del contrato la fijará el juez con arreglo al RRI y respetará la «no
aplicación» del Derecho coreano al contrato.
Ejemplo:
Dos empresas, una alemana y otra holandesa, concluyen un contrato de compraventa y lo

sujetan a los «Principios Unidroit 2010». La elección es válida, pero teniendo en cuenta que
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los referidos Principios ofrecen importantes lagunas, habrá que aplicar a lo no contenido en
ellos, la Ley que regula el contrato en defecto de elección según el RRI.
Ejemplo:
Un contrato internacional entre una empresa española y una coreana, se especifica que
“este contrato no se regirá por la Ley de Corea del Sur”, sin elegir la que sí que sería
aplicable. Efectivamente no se aplicará el Derecho coreano, y será el juez el que tendrá que
fijar la legislación aplicable al contrato, siempre respetando el pacto de eliminar la Ley de
Corea del Sur. La Ley del contrato la fijará el juez con arreglo al RRI y respetará la «no
aplicación» del Derecho coreano al contrato.
Ejemplo:
Un contrato internacional incluye una cláusula que expresa: «este contrato se rige por la Ley
francesa vigente en abril de 1979, sin que ulteriores cambios de esta legislación afecten al
contrato». No es una elección de Ley válida, pues produce un efecto denominado
«petrificación» de la Ley aplicable. En este caso, el derecho rector del contrato será el que
determine el RRI, no necesariamente la ley francesa, puesto que las partes no se entiende
como supletoria. La Ley francesa, tal y como estaba en 1979 es aplicable al contrato pero a
título de «pactos privados».
Ejemplo:
Dos empresas que celebran constantemente contratos internacionales de compraventa, en

uno de ellos no establecen ley aplicable, pero en todos los anteriores se declara que será la
ley mexicana. Sin embargo en el contrato actual sí que se dice que “las condiciones legales
de este contrato serán las habituales entre las partes”. Implícitamente existe una elección de
Ley en favor del Derecho mexicano. No expresa, sino tácita.
Ejemplo:
En un contrato internacional se incluye una cláusula que literalmente dice: «este contrato se
rige por la Ley italiana». Vemos que es una elección expresa, clara, y perfectamente válida.
Ejemplo:
En un contrato internacional se incluye una cláusula que afirma: «este contrato se rige por la
Nueva Lex Mercatoria, con exclusión del Derecho de todo Estado». No es una elección
válida de Ley aplicable, porque no recae en la Ley de un Estado. Por tanto, el contrato se
regirá por la Ley determinada con arreglo RRI. La referencia a la Nueva Lex Mercatoria se
entenderá cómo una cláusula más del contrato, con el valor de pactos privados entre las
partes cuya validez debe ajustarse a lo que disponga la Ley estatal que resulte aplicable
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Ejemplo:
En un contrato internacional se incluye una cláusula que literalmente dice: «este contrato se
rige por la Ley italiana». Vemos que es una elección expresa, clara, y perfectamente válida.
Ejemplo:
En un contrato internacional se eligen, como tribunales competentes, los de Polonia, sin que
exista mención a la Ley aplicable. Hay que tener cuidado, porque designar unos tribunales
de un país, no significa en absoluto que se opte por la legislación de ese Estado.
Las partes gozan de múltiples posibilidades:
 Elección múltiple o parcial de la Ley del contrato (dépeçage del contrato)
 Elegir una Ley estatal sin vinculación con el contrato
 Elegir la Ley del contrato antes, durante o posteriormente a la conclusión del mismo,
así como variar la elección
Ejemplo:
En un contrato internacional, los contratantes eligen ley aplicable sólo la relativa a las
condiciones de entrega de las mercancías.
Para el resto del contrato determinará el RRI cuál es la ley aplicable en defecto de elección,
ya que la que se hizo fue limitada a una parte del contrato.
Ejemplo:
En un contrato internacional no se establece cláusula de Ley o Derecho aplicable. Ante una

controversia, se demanda y se contesta de acuerdo con el Derecho francés.
Estamos ante una elección tácita, no explícita, de Ley aplicable y, además, realizada por las
partes con posterioridad a la celebración del contrato.
Ejemplo:
Un contrato internacional en el que se inserta una cláusula arbitral. Todo el contrato se

somete a la Ley española, menos la citada cláusula que se rige por el Derecho alemán,
donde se encuentran los árbitros designados.
2.3 Las cláusulas flotantes de elección de Ley
Ejemplo:
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Dos empresas españolas celebran un contrato de suministro y lo someten a la Ley belga. El

contrato no contiene ningún elemento extranjero aparte de la «cláusula de elección de
Ley».
En este caso, la Ley belga es la «Ley del contrato» y la elección es perfectamente válida.
De hecho, esa cláusula es el elemento que ha “convertido” el contrato en internacional.
Pero las normas imperativas españolas se aplicarán al contrato en perjuicio de lo que
disponga la Ley belga.
Son aquéllas que concretan la Ley aplicable al contrato en un momento posterior al de la

celebración del contrato. Pueden ser de varios tipos:
 Elección unilateral de la Ley del contrato. Se permite a uno de los contratantes que
pueda elegir la Ley del contrato, normalmente entre una lista de posibles leyes
elegibles.
 Cláusulas que unen foro y derecho del contrato. El contrato contiene una cláusula
que prevé dos o más foros ante los que el demandante podrá presentar su
demanda. Y si se demanda ante un tribunal de un país determinado, la Ley de ese
país es aplicable.
 Elección condicionada de la Ley del contrato. El contrato está regulado en principio,

por una determinada Ley, elegida o no por las partes. Sin embargo se pacta que si se
produce un hecho determinado el contrato pasa a ser regulado, automáticamente,
por una ley distinta.
Ejemplo:
Cláusula contenida en el contrato: “La Ley del contrato la elegirá el demandante entre la ley
inglesa, francesa o española. Le elección se llevará a cabo, en su caso, en la demanda”
2.4 Ley del contrato a falta de elección: presunciones
A falta de elección de Ley por las partes, o cuando esta elección no sea válida, la Ley
reguladora del contrato se fija mediante el art. 4 RRI:
REGLAS a.- Compraventa Ley de la residencia habitual del

ESPECIALES (Art. mercaderías: vendedor
4.1.)
Ley de la residencia habitual del
Presunciones b.- Prestación de servicios:
prestador.
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c.- Contrato cuyo objeto sea

un derecho real inmobiliario Ley del país de situación del
o arrendamiento de inmueble.
inmuebles:
d.- Contrato de Ley del lugar de común residencia

arrendamiento de habitual de arrendador y
inmuebles de temporada arrendatario, pero sólo si el
(máx. 6 meses): arrendatario es persona física

e.- Franquicia:
franquiciado.

f.- Distribución:
distribuidor.
g.- Venta de bienes en

Ley del país de la subasta
subasta:
h.- Contratos celebrados en

mercados financieros
(Valores negociables, Ley del país del mercado regulado
opciones, futuros,
derivatives, swaps, etc.):
Contratos no comprendido
REGLA GENERAL Ley de la residencia habitual del
entre los anteriores o que lo
(Art. 4.2) prestador característico
están en varios
Cláusula de excepción (Art. 4.3): claramente el contrato presenta

vínculos manifiestamente más estrechos con otro país que los que
Prestación característica: es Ley de los vínculos acabamos de ver, es decir, los de los artículos 4.1 y 4.2.
aquella que refleja la esencia de la más estrechos (Art.
relación contractual en el sentido
4.3 y 4.4) Cláusula residual (Art. 4.4): Si no puede determinarse la ley aplicable
de ser determinante de la según lo dicho: ley del país con el que presente vínculos más
categoría a la que pertenece
estrechos.
Se habla del prestador característico o de la prestación característica, pero debemos

estudiar qué se entiende por ella. Es aquella que refleja la esencia de la relación contractual
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en el sentido de ser determinante de la categoría a la que pertenece. Con carácter general,

en los contratos con obligaciones recíprocas, suele corresponderse con la prestación
distinta de la dineraria
Ejemplo:
En el caso de un arrendamiento de bienes muebles, la prestación característica

correspondería al arrendatario que pone a disposición las mercancías y no al arrendador
que paga un precio por su utilización.
2.5 Ley aplicable a los contratos interrelacionados
Es frecuente en la contratación internacional la celebración de diversos contratos dirigidos a

un objetivo común.
Estos grupos de contratos son de dos tipos:
1. Cadenas de contratos o contratos encadenados. Diversos contratos que se enlazan,

pero no dependen unos de otros.
Ejemplo:
Contratos dirigidos a la construcción de inmuebles
2. Contratos dependientes. Existe un contrato principal y otros que, de uno u otro modo,
dependen de él y sin el cuál los demás acuerdos no tienen sentido.
Cada contrato fija su propia Ley reguladora; y en caso de no fijarse, se determinará

por el RRI o las normas de conflicto que resulten aplicables.
Sin embargo, en caso de no fijarse, la vinculación entre los contratos se tendrá en

cuenta, entre otras cuestiones, para hacer que todos los contratos derivados del
principal se rijan por la misma Ley. O lo que es lo mismo, no será determinante por sí
sola para establecer la ley del contrato, pero sí coadyuvará en su designación.
Ejemplo:
El Grupo español Inditex desembarca en Australia mediante un acuerdo de Joint-

Venture denominada Zara Australia con uno de los principales magnates locales del
sector, Solomon Lew, presidente de la firma de inversión Premier Investments.
Este es el contrato principal, pero después hay muchos secundarios (de asistencia
técnica, de consultoría, financieros…) que no se darían de no existir el principal.
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1 Funciones De La Ley Pactada Por Las Partes Como Ley Del

Como funciones de dicha ley elegida, destacan las tres siguientes.

1. Dar fuerza vinculante al acuerdo y fijar las condiciones de su existencia.

Ejemplos de normas imperativas no directamente referidas al contrato:

 Normas destinadas a generar estabilidad monetaria.

 Normas relativas a la libre competencia

<<Está integrado por aquellos principios jurídicos, públicos y privados,

3. Aportar los criterios de interpretación y el régimen supletorio aplicable a todo aquello

2 Reglamento Roma I: R (CE) 593/2008

En el ámbito de la Unión Europea, aunque con vocación de universalidad, encontramos el

Antes se ha dicho que es un Reglamento que tiende a la universalidad, y de hecho tiene

Ejempo alcance universal:

Para determinar el régimen aplicable por los tribunales o autoridades españoles es

Se puede decir que prácticamente desplazan de manera general a la normativa de interna

Contiene normas de conflicto uniformes, no normas materiales sobre los contratos

Su estructura se puede resumir del siguiente modo:

ART. 3.1 Libre elección de ley aplicable.

Art. 3.3. Contratos internos

Art. 3.4 Normas imperativas

RÉGIMEN GENERAL Art. 4 Ley aplicable a falta de elección:

Art. 4.1 Reglas especiales para

Art. 4.2. Ley del prestador

Arts. 4.3 y 4.4 Vínculos más

Art. 9 LEYES DE POLICÍA (normas imperativas)

Intereses públicos del Estado, de su organización social, económica o política, de

2.2 Ley del contrato: autonomía de la voluntad conflictual

Requisitos para que la elección sea válida:

 Carácter negocial de la elección de Ley

Límites a la libertad de elección:

 Elección de Ley y contratos objetivamente internos. Si los contratantes eligen como

 El objetivo de este precepto es evitar el fraude a la ley del estado donde se

 La elección de la ley de un Estado no miembro por las partes no debe impedir la

Dos empresas, una alemana y otra holandesa, concluyen un contrato de compraventa y lo

Dos empresas que celebran constantemente contratos internacionales de compraventa, en

Las partes gozan de múltiples posibilidades:

 Elección múltiple o parcial de la Ley del contrato (dépeçage del contrato)

 Elegir una Ley estatal sin vinculación con el contrato

En un contrato internacional no se establece cláusula de Ley o Derecho aplicable. Ante una

Un contrato internacional en el que se inserta una cláusula arbitral. Todo el contrato se

2.3 Las cláusulas flotantes de elección de Ley

Dos empresas españolas celebran un contrato de suministro y lo someten a la Ley belga. El

Son aquéllas que concretan la Ley aplicable al contrato en un momento posterior al de la

 Elección condicionada de la Ley del contrato. El contrato está regulado en principio,

2.4 Ley del contrato a falta de elección: presunciones

REGLAS a.- Compraventa Ley de la residencia habitual del

c.- Contrato cuyo objeto sea

d.- Contrato de Ley del lugar de común residencia

Ley de la residencia habitual del

Ley de la residencia habitual del

g.- Venta de bienes en

h.- Contratos celebrados en

Cláusula de excepción (Art. 4.3): claramente el contrato presenta

Se habla del prestador característico o de la prestación característica, pero debemos

en el sentido de ser determinante de la categoría a la que pertenece. Con carácter general,

En el caso de un arrendamiento de bienes muebles, la prestación característica

2.5 Ley aplicable a los contratos interrelacionados

Es frecuente en la contratación internacional la celebración de diversos contratos dirigidos a

Estos grupos de contratos son de dos tipos:

1. Cadenas de contratos o contratos encadenados. Diversos contratos que se enlazan,

Contratos dirigidos a la construcción de inmuebles

Cada contrato fija su propia Ley reguladora; y en caso de no fijarse, se determinará