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INFORME ESPECIAL

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Informe Especial
B1 Responsabilidad Penal de los Contadores

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Responsabilidad Penal de los Contadores

profesional en particular, puede dar lugar a para que éstos rebajen ilícitamente su car-
Mediante el presente informe señala-
la probable realización de conductas repro- ga tributaria, defraudando de esta manera
remos los distintos supuestos en que a
chadas por el ordenamiento jurídico ya sea al Fisco. A través de esta modalidad se lle-
los contadores se les puede imputar res-
por el descuido en relación con los conoci- ga a defraudar millones de dólares al fisco
ponsabilidad penal en el ejercicio de sus
mientos teóricos y prácticos, o por la inob- de muchos países tal es así que algunos de
funciones y determinar el grado de parti-
servancia de la mencionada diligencia y pre- ellos han creado divisiones especiales para
cipación en la comisión del delito.
visión requeridas de acuerdo a la naturaleza su investigación y persecución. Esta moda-
de la labor que se ejecuta; y, en los casos lidad se encuentra también prevista entre
La actividad de los profesionales con- más extremos, actuando conciente y volun- las conductas que señala el delito contable
tables copa variados ámbitos del campo tariamente al margen de los reales fines de la por nuestra ley penal tributaria (Art. 5º inc b
empresarial y comercial, tal es así que el profesión. Estas conductas pueden dar lugar Dec. Leg. N° 813)
profesional contable puede desempeñarse a la comisión de infracciones y delitos que Para objeto del presente informe, nos
desarrollando labores como auditor externo acarrean consecuencias importantes para el referiremos únicamente a los alcances de la
de estados contables, síndico societario, con- profesional contable por ello, es importante responsabilidad de los profesionales conta-
sultor o asesor técnico, liquidador, presta- establecer los límites de la responsabilidad bles por conductas vinculadas con la defrau-
ción de servicios profesionales independien- de estos profesionales frente a la realización dación tributaria.
tes, administrativos, etc. presuntas conductas contrarias al ordena-
Cualquier actividad profesional trae miento legal vigente.
consigo un deber implícito conocido como Entre las infracciones y delitos que usual- n Marco legal
presunción de ciencia y pericia que se ma- mente se vinculan o imputan a los contado-
terializa en la diligencia que observa éste en res encontramos aquellos por defraudación En el marco legislativo peruano, las
su ejercicio. Así, cualquiera sea la ocupación tributaria también, fraude en la administra- infracciones tributarias son objeto de regu-
específica del contador tendrá el deber de ción de la persona jurídica, lavado de dinero, lación del Código Tributario (en adelante CT)
obrar con la diligencia que sus obligacio- la falsificación, e inclusive, aunque no mar- en el Libro Cuarto sobre Infracciones, San-
nes requieren, respetando los principios de cadamente en nuestra legislación la Asocia- ciones y Delitos, mientras que el delito penal
contabilidad aceptados y consagrados por ción ilícita. Por ejemplo, entre las infraccio- tributario está regulado por leyes especiales
la normatividad, así como las normas legales nes contra las obligaciones de llevar libros y desde que fueran derogados los artículos
vinculadas a ella. registros o contar con documentos u otros pertinentes al capítulo de Defraudación Fiscal
informes señalados por el Código Tributario, del Título XI del Código Penal entre los años
es muy común una práctica consistente en 1995 y 1996.
n Sobre las conductas antijurídicas obtener facturas de terceros, o falsificarlas El Decreto Legislativo Nº 813 (21.04.96),
con el objeto de amparar supuestas opera- establece la regulación sobre el Delito Tribu-
Sin embargo, es importante anotar que ciones comerciales de otros contribuyentes, tario en su modalidad de Defraudación Tribu-
un inadecuado ejercicio que esta actividad con el fin de comercializarlas con terceros taria, desarrollando con mayor especificidad

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que el Código Penal las diversas modalida- tipificadas como tales en su texto u otras ley incluye atenuantes cuando se trata de
des de comisión, las atenuantes, agravantes y normas. Diversos tipos de infracciones pue- tributos liquidables a determinados plazo
consecuencias accesorias, la legitimidad para den darse y estos se encuentran consigna- si alcanzan un monto inferior a 5 UIT así
la promoción de la acción penal, etc. Por otro dos de modo genérico en la citada norma. como modalidades agravadas, si el contri-
lado, regulan también aspectos relacionados Con relación a ello, la ley ha concedido a buyente obtiene exoneraciones, inafecta-
a esta materia el Decreto Legislativo N° 815 la Administración tributaria la facultad san- ciones, reintegros, saldos a favor, crédito
(20.04.1996) conocido como Ley de exclusión cionadora, es decir, se le concede en forma fiscal, compensaciones, devoluciones, be-
o reducción de pena, denuncias y recompen- discrecional la facultad tanto para deter- neficios o incentivos tributarios simulando
sas en los casos de delito e infracción tribu- minar como para sancionar administrativa- la existencia de hechos que permitan gozar
taria y su reglamento sobre los beneficios mente al infractor tributario, al margen de de los mismos. O cuando simule o provo-
complementarios y recompensas, el Decre- la responsabilidad penal a que hubiere lugar que estados de insolvencia patrimonial que
to Supremo N° 037-2002-JUS (31.10.2002). (Art. 192° del CT). imposibiliten el cobro de tributos una vez
Además, la Resolución de Superintendencia Por otro lado, el delito de defraudación iniciado el procedimiento de verificación
Nº 075-2003/SUNAT (31.03.2003) establece tributaria es aquel por el cual se deja de pa- y/o fiscalización. La norma penal señala
el procedimiento sobre denuncias y recom- gar total o parcialmente los tributos estable- que estas conductas serán reprimidas con
pensas establecido en el reglamento antes cidos en la ley, a través de conductas que pena privativa de la libertad que fluctúa
citado. resultan afines a la estafa y el fraude. Estos entre los dos (2) y cinco (5) años para las
No obstante la especialidad de estas delitos se encuentran tipificados como deli- modalidades atenuadas y entre los ocho
normas, todas ellas se encuentran vincula- tos tributarios en razón de la normatividad (8) y doce (12) años para las modalidades
das con la materia penal y por ende, tanto especial señalada. agravadas. El artículo 5º de esta norma
su concepción como aplicación debe estar No obstante, es importante señalar que prevé otra modalidad conocida en anterior
acorde con los principios rectores del dere- no existe un claro límite separador entre lo reglamentación por delito contable, dado
cho penal desde la etapa de investigación que constituye una infracción y un delito, que las características de las conductas pu-
administrativa del supuesto infractor hasta una misma conducta puede dar lugar a uno y nibles se relacionan en gran medida con la
que se dicte o ejecute la sentencia penal si a otro ya que existen entre la tipificación de la naturaleza de la labor del profesional con-
ello hubiere lugar. norma administrativa y la norma penal noto- table.
Es importante conocer que la comisión rias coincidencias en cuanto a la descripción
de una infracción tributaria puede dar lugar del ilícito, habría que señalar la división so-
tanto a sanciones administrativas como pe- lamente radica en las consecuencias atribui- n El delito contable
nales ya que la defraudación tributaria está bles a cada caso. En materia administrativa,
tipificada como infracción y como delito. En las sanciones son aplicadas objetivamente, La figura delictiva considerada en el ar-
estas circunstancias, el ordenamiento permi- de producirse una defraudación al fisco, en tículo 5º del Decreto Legislativo Nº 813, es
te llevar adelante en forma paralela la inves- cambio en el derecho penal las penas son una modalidad de defraudación tributaria
tigación y el procedimiento administrativo atribuidas al autor del delito una vez com- conocida como delito contable. Se trata de
sancionador del presunto infractor y un pro- probada su responsabilidad penal. La norma un delito tributario autónomo.
ceso penal para la determinación de la res- persigue la protección de un bien jurídico, en Será pasible de sanción por la comisión
ponsabilidad por el delito. En el primer caso este caso el deber constitucional que tienen de este delito quien estando obligado por las
a cargo de la Administración Tributaria y en todos lo ciudadanos de pagar los tributos normas tributarias a llevar libros y registros
el segundo del Poder Judicial. De esta forma que les corresponden, de soportar equitati- contables: 1) Incumpla totalmente dicha obli-
se establece una suerte de doble responsabi- vamente las cargas establecidas por ley para gación, 2) No hubiera anotado actos, opera-
lidad para el infractor. el sostenimiento del Estado y la Administra- ciones, ingresos en los libros y registros con-
ción Pública. tables, 3) Registre anotaciones de cuentas,
asientos, cantidades, nombres y datos falsos
n La obligación tributaria en los libros y registros contables, 4) Destru-
n La defraudación tributaria ya u oculte total o parcialmente los libros y/o
La obligación tributaria supone la ejecu- registros contables o los documentos rela-
ción de una prestación de carácter pecunia- El delito de defraudación tributaria, cionados con la tributación.
rio, establecida por ley a favor de la admi- como ya lo señalamos se encuentra regula-
nistración pública para el cumplimiento de do por el Dec. Leg. N° 813 que considera de
sus fines, la cual estará a cargo del deudor manera genérica como conducta punible el n Sobre las sanciones y penas
tributario, así determinado por la ley. En ese dejar de pagar en todo o en parte los tri-
sentido será pasible de la comisión de una butos dados por ley. La comisión del delito Aquellos sujetos que incurran en la comi-
infracción tributaria sólo aquel que la ley de- implica la finalidad de obtener un beneficio sión de alguna de las conductas descritas por
signe como deudor tributario. Esta acotación de carácter pecuniario propio o para un la norma una vez comprobada su responsa-
es relevante a efecto de determinar cuál será tercero. bilidad penal serán reprimidos con pena pri-
el grado de responsabilidad del profesional Son modalidades de este delito, reali- vativa de la libertad no menor de dos (2) ni
contable. zar conductas destinadas a anular o reducir mayor de cinco (5) años.
el tributo a pagar tales como ocultar total Para todas las modalidades de los de-
o parcialmente bienes ingresos y renta, litos de defraudación tributaria que la Ley
n Infracción y delito consignar pasivos falsos o incumplir con contempla, además de la pena se impone la
los plazos fijados por las normas tributa- inhabilitación por un periodo de 6 meses a
El Código Tributario conceptúa la in- rias para entregar al acreedor tributario el siete (7) años para ejercer por cuenta propia
fracción como toda acción u omisión que monto de las retenciones o percepciones o por intermedio de un tercero, profesión,
importe la violación de normas tributarias de tributos que se hubieren efectuado. La comercio, arte o industria.

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A diferencia del tratamiento penal en sional contable, la responsabilidad solidaria decir, que su desempeño a título personal o
que se considera la responsabilidad del au- sólo si se encuentra en alguna de las situacio- dependiente haya tenido la intención y vo-
tor, las sanciones administrativas serán de- nes descritas por la ley, por ejemplo, si tiene luntad de evadir y defraudar al fisco para que
terminadas en forma objetiva por la Admi- la calidad de representante legal de una per- pueda atribuírsele responsabilidad por esos
nistración Tributaria. Las sanciones pueden sona jurídica o si ésta dejó bajo su responsa- hechos.
ser diversas: penas pecuniarias, comiso de bilidad el cumplimiento de las obligaciones
bienes, cierre temporal de establecimien- tributarias.
tos u oficinas profesionales independientes, La Ley General de Sociedades indica su n Ley de exclusión o reducción de
suspensión de licencias, etc. Teniendo la representación y las responsabilidades que pena en los casos de delito e in-
Administración Tributaria facultades discre- en sus órganos representativos recaen. Es fracción tributaria
cionales tanto para determinar como san- responsable por los actos de la sociedad el
cionar administrativamente las infracciones Representante Legal, función que puede Según el Decreto Legislativo N° 815 Ley
tributarias. recaer en la gerencia, la administración o la de Exclusión o Reducción de Pena, Denuncias
Planteadas estas consecuencias cabe dirección según el caso y ante la sociedad y y Recompensas en los casos de delito e in-
preguntarnos si alguna de estas sanciones terceros serán responsables, los directores fracción tributaria, la administración Tributa-
serían aplicables al profesional contable. y accionistas por los daños y perjuicios que ria llevará adelante por la presunta comisión
causen por los acuerdos y actos contrarios a de la infracción tributaria la correspondiente
la ley, el estatuto o por los actos realizados investigación administrativa. Esta entidad
n Autoría y participación en el delito con dolo, abuso de facultades o negligencia tiene la facultad discrecional de formular
contable grave. denuncia penal ante el Ministerio Público
En el Derecho Penal, a diferencia del sin que haya culminado la fiscalización o ve-
Para conocer la responsabilidad que Derecho Administrativo, la responsabilidad rificación correspondiente. Esto quiere decir
alcanza a los profesionales contables es ne- debe ser atribuida al autor la responsabili- que podrán tramitarse paralelamente tanto
cesario determinar que tratamiento le da el dad objetiva está proscrita. En esta materia, el proceso penal como el procedimiento ad-
derecho a su vinculación con estos delitos e y teniendo en cuenta la naturaleza de las ministrativo (Art. 192º CT)
infracciones. labores del contador público, en la genera- El artículo 7º del Decreto Legislativo Nº
Administrativamente tenemos que, las lidad de los casos, no es posible atribuirle 813 establece que el ejercicio de la acción
sanciones se aplican al obligado a realizar la autoría de los delitos a los que hemos penal procede sólo a petición del órga-
determinada conducta, el Código Tributa- venido haciendo referencia ya que el obli- no administrador del tributo investigación.
rio y las normas tributarias establecen que gado por las normas tributarias a llevar li- Hay que tener en cuenta que, no obstante
la obligación de pagar los tributos y cum- bros y registros contables y demás exigen- la comisión y consumación del delito por el
plir con las obligaciones formales que es- cias señaladas por el artículo 5º del Decreto contribuyente, si éste regulariza su situación
tas implantan recae en el deudor tributario Legislativo N° 813 y por el CT (Arts. 87° y tributaria en relación con las deudas origina-
ya sea como contribuyente o responsable. 175°) recae en el deudor tributario o en das o por la realización de algunas conductas
El contribuyente es la persona que realiza todo caso su representante, más no en el constitutivas de delito tributario, antes que
o respecto de la cual se produce el hecho contador público. se inicie la investigación por parte del fiscal
generador de la obligación tributaria, el De este modo si el contador ha actuado o que la Administración Tributaria notifique
responsable es aquel que sin tener la con- irregularmente, al margen de la legalidad, no cualquier requerimiento en relación al tributo
dición de contribuyente, debe cumplir con podrá tener la calidad de autor del delito de y periodo en que se realizaron las conductas
la obligación atribuida a éste. Tenemos en defraudación tributaria, pero cabe la posibi- delictivas.
esta condición a los representantes legales lidad de considerársele partícipe del delito. El concepto de regularización en el Có-
y designados por las personas jurídicas, a El código penal establece que quien presta digo Tributario significa el pago del total de
los mandatarios, administradores, y gesto- auxilio dolosamente, sin el cual no hubiera la deuda tributaria más intereses y multas,
res de negocios, a los síndicos, interventores podido realizarse el hecho punible será re- es decir, el pago del tributo más los intere-
de sociedades, los liquidadores entre otros. primido con la misma pena que para el autor, ses generados por el retraso en el pago y
(Art. 16° del CT) penándose también a los que hubiesen pres- la correspondiente sanción administrativa,
Cuando se trata de representantes lega- tado cualquier ayuda para la realización del multa.
les y designados por las personas jurídicas, mismo en forma dolosa. En este caso, la pena En el caso materia de comentario, el De-
a los mandatarios, administradores, y gesto- del cómplice secundario deberá ser estable- creto Legislativo N° 815 (20.04.96) con el fin
res de negocios, existe responsabilidad so- cida por debajo del mínimo señalado como de contribuir a la erradicación del delito tri-
lidaria cuando por dolo, negligencia grave sanción para el autor. butario plantea una serie de beneficios para
o abuso de facultades se dejen de pagar las Por tanto, si el contador público ha los denunciantes de la presunta comisión
deudas tributarias, y en el caso de síndicos y realizado con conocimiento y voluntad las siempre que la denuncia posibilite evitar la
interventores de sociedades y liquidadores conductas delictivas descritas en la norma comisión, el esclarecimiento del delito o la
la responsabilidad solidaria se presentará penal será posible imputársele cierto gra- captura del autor o autores del mismo. Para
cuando se incumple las obligaciones tribu- do de responsabilidad como partícipe del ello, la información proporcionada deberá
tarias del representado por acción u omisión hecho. Además, podría ser pasible de la ser veraz oportuna y significativa sobre la
de estos. inhabilitación que señala el artículo 6° para realización de un delito tributario.
Un gran número de profesionales con- ejercer por cuenta propia o de tercero su Este beneficio puede ser otorgado tan-
tables desempeña su actividad en los depar- profesión. to a los autores del delito como a los par-
tamentos contables de entidades públicas o En cualquiera de estos casos deberá tícipes en tres circunstancias: encontrándose
privadas del país o a través de la prestación comprobarse, que en su accionar han estado incursos en una investigación administrativa
de servicios profesionales en forma indepen- presentes los elementos objetivo y subjetivo a cargo del órgano administrador del tributo,
diente. En este contexto, alcanzará al profe- del presupuesto penal que se le imputa. Es en una investigación fiscal a cargo del Minis-

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terio Público o en el desarrollo de un proceso los beneficios o pérdidas usando cualquier Por otro lado, la Ley N° 27765
penal. artificio que suponga disminución o au- (27.006.2002), Ley Penal contra el Lavado
Los autores del delito podrán solicitar mento de las partidas contables o fraguar de Activos, sanciona conductas relaciona-
su acogimiento al beneficio de la reducción balances para reflejar y distribuir utilidades das con actos de conversión y transferencia
de la pena; los partícipes en cambio, podrán inexistentes. Estos supuestos están conte- de dinero, bienes efectos o ganancias, cuyo
acogerse al beneficio de la exclusión de la nidos en los incisos 1) al 5) del citado ar- origen ilícito conoce o puede presumir, con
pena. Más aún, si estos últimos se acogen al tículo. Del mismo modo que lo señalado la finalidad de evitar la identificación de su
beneficio antes de la fecha de la presenta- para el delito de defraudación tributaria, origen, su incautación o decomiso. Estas
ción de la denuncia ante el Ministerio Público el contador puede resultar implicado en la conductas son reprimidas con pena privati-
y que la información proporcionada por los comisión del delito como partícipe, no sería va de la libertad entre 8 y 15 años. Asimis-
mismos cumpla con las características se- posible que aparezca como autor de estos mo, también es sancionada la omisión de
ñaladas anteriormente podrán ser inclusive delitos ya que no tiene un interés perso- comunicación de operaciones y transaccio-
considerados como testigos en el proceso nal en la comisión de los mismos. La norma nes sospechosas a la autoridad competen-
penal. Además, el partícipe puede acogerse señala que la calidad de autor para estos te, por incumplimiento de las obligaciones
al beneficio complementario de asignación delitos la tienen aquellos directamente vin- funcionales de determinado sujeto que será
de recursos económicos destinado a la ob- culados con la propiedad de la empresa o sancionado por ello entre tres y seis años
tención de trabajo, cambio de domicilio y con su administración como son los funda- de pena privativa de libertad. Esta conduc-
seguridad personal. dores, miembros del directorio o del Con- ta está estrechamente relacionada con las
sejo de Administración o de Vigilancia, el labores del auditor interno de la empresa,
Gerente, el Administrador o Liquidador que que en este caso si podría tener la calidad
n Otros delitos podrán ser sancionados con pena privativa de autor. Más aún si consideramos la Ley Nº
de la libertad no menor de uno ni mayor de 27693 (12.04.2002) Ley que crea la Unidad
Como señalamos párrafos atrás, en- cuatro años. de Inteligencia Financiera y el D.S. Nº 163-
tre otros delitos en los que pudiera estar Asimismo la omisión de declaraciones 2002-EF (31.10.2002) imponen la obligación
vinculada la actividad de este profesional, en documentos públicos o privados con el de registrar las operaciones realizadas: tipo,
podemos encontrar el fraude en la admi- fin de dar origen a un hecho u obligación al monto, moneda, fecha de realización, cuen-
nistración de la persona jurídica, lavado de tiempo de ejercer una función es también tas utilizadas e informar de las transacción
dinero y falsedad genérica. El artículo 198º reprimido con pena privativa de la libertad sospechosas que lleven al sujeto a presumir
del Código Penal, señala que será reprimido entre 1 y 6 años según el artículo 429º y que los fondos proceden de alguna activi-
con pena privativa de la libertad quien te- 430º del Código Penal; del mismo modo si dad ilícita por carecer de fundamento eco-
niendo determinada calidad jurídica realice se ocultan en todo o en parte documentos nómico o legal aparente. Para esta labor
conductas como: que pueden resultar un perjuicio para otro, funcionan como organismos colaboradores
Ocultar a los socios, accionistas o terce- en este caso la afectación sufrida por una el Área de Auditoría Interna y a las Socieda-
ros (entre los cuales podríamos considerar conducta de este tipo realizada por el con- des de Auditoría Externa, además del Oficial
a la administración tributaria) la verdadera tador podría repercutir la persona jurídica, de Cumplimento en quien recae directa-
situación de la persona jurídica, falseando tanto de derecho público como de derecho mente la obligación de informar a la auto-
los balances, reflejando u omitiendo en ello privado. ridad competente. n

Delito Base Legal Sanción Penal

Artículos 1º al 4º del Decreto Legislativo Nº 813 – Pena privativa de la libertad no menor de 5 años ni
Ley Penal Tributaria mayor de 8 años.
Atenuantes: Pena no menor de 2 años ni mayor
5 años.
Defraudación Tributaria Agravantes: Pena no menor de 8 años ni mayor
de 12 años.
Inhabilitación: No menor de 6 meses ni mayor de
7 años.

Artículo 5º del Decreto Legislativo Nº 813 – Ley Pena privativa de la libertad no menor de 2 años ni
Delito Contable Penal Tributaria menor de 5 años.

Fraude en la Administración de Artículo 198º del Código Penal Pena privativa de la libertad no menor de 1 año ni
Personas Jurídicas mayor de 4 años.

Omisión de consignar declaraciones Artículo 429º del Código Penal Pena privativa de la libertad no menor de 1 año ni
en documentos menor de 6 años.

Supresión, destrucción u Artículo 430º del Código Penal Pena privativa de la libertad no menor de 1 año ni
ocultamiento de documento menor de 10 años, según sea el caso.

Actos de Conversión y Artículo 1º de la Ley Nº 27765 – Ley Penal contra el Pena privativa de la libertad no menor de 8 ni ma-
Transferencia de Dinero Lavado de Activos yor de 15 años.

Omisión de Comunicación de Artículo 4º de la Ley Nº 27765 – Ley Penal contra el Pena privativa de la libertad no menor de 4 años ni
Transacciones Sospechosas Lavado de Activos menor de 8 años.
Inhabilitación: no mayor a 6 años.

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