GU1LI.

ERMO GUERRERO FIGUEROA

Profesor Emiÿrito de la Universidad de Caltagena- Profesor (itular de la Universidad
Libre de Cadagena y Corporación Rafael N6ñez -Nliem|no de Número de la Academia
Iberoamedcatÿa de Derecho del Trabajo y Segurklad ÿKial -Miembro de la Asociación
Iberoamericana de Derecho del Trabajo y Seguridad Social -Miembro Honorario del
Colegio Especializado en Derecho del Trabajo y Seguridad Social de Bogotá
-Ex Presidente del Colegio de Abogados de Bolívar -Miembro de la Academia
Coh}mbi,ma de Julisprudencia Cozÿstituyente de 1991 -Miembro de
la Academia de la I |isloria de CattaBelta de Indias

MANUAL
DE
DERECHO
DEL
TRABAJO
OCTAVA EDICIÓN

a;ur no escribh" ni suhvay::

h)s libros y revislaÿ Gcacmÿ
 SÓlo el estmlio y el tnlbÿÿjo digui]icmz y eHsrmidece)t ÿÿl ser hlmnulo.

GUILLERMO GUERREÿÿO FIGUEROA

MAÿIUAL OE OERECHO DEL TP,,ÿ BAJO
C':lava edi¢ ÿÿn
ISBt1918-958-16g-2ÿ9ÿ1

G uil)eÿnÿ Guerrero Fguefoa

La presen!e obla ha skÿo regist[a,Ja por LEÿER Edi+nres l-as

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3251391 .8,ÿÿÿtÿÿÿÿl,ÿ: Caÿte 40 Ho. 44ÿ39 Letal 2 Tel 3406061 .I]üÿ,ÿÿv,ÿtÿÿ: Cÿa 13 He. 35-22 EdiCto El Plaza ÿel
6521055 CÿU Cra. T". No. !146 £el 8881530 .Cÿ,Rl,ÿÿEtÿt,: Ca!te ÿtel Polvenÿt Ho. 35-16 Tel. 6612062 -MA!fÿfÿtLÿS Cía ÿ3
tÿo 26 60 Locales 8 y 9 Edifkio ¢ÿmara ¿e Comercio Tel. 8831370,
612 MANUAL DE DERECHO DEL TRABAJO

para un período que no exceda de tres (3) semanas, no pase de ocho (8) horas
dituias ni de cuarenta y ocho (48) a la semana (artículo 165 ibhlem).
3) Distribución de las honÿs de trabajo. Las horas de trabajo durante cada jor-
nada deben distribuh'se al menos en dos secciones, con nn intermedio de
descanso que se adapte racinnalmente a la naturaleza del trabajo y a las nece- CAP[TULO XX
sidades de los trabajadores. El tiempo de este descanso no se computa en la
DESCANSOS OBLIGATORIOS EN COLOMBIA
jornada (Código Sustantivo del Trabajo, artículo t67).
SUMARIU: I. Dtÿ'alÿsÿÿs dm'ante la jornada dialia.- li. DLÿca nso entre dos jornadas.-
X'V. PROtlIBICIÓN DEL TRABADO NOCI'URNO III. Descanso para proleger la maternidad y la laclancia.- IV. Dt-scmÿso domitti-
cal.- V. Fundamento del desCalÿ,O dominical (semanal). VI. Concepto general del
Está protÿibido el trabajo nocturno para menores de diez y seis (16) años de descanso dominical.- VIL Relnuneraci6n del descattso.- Vlll. Excelÿciones al des-
edad, con excepción del servicio doméstico. Igualmente sucede con las mujeres caaso dominical.- IX. Descmÿsn obligatorio en otros días de fiesla.- X. Remtme-
embÿazadas que no pueden laborar más de cinco (5) horas nocturnas. ración del descanso en dlas de fiesta.- XI. Remuneración del n-abajo en domin-
gos y dias de fiesta.- XIL Descanso compensatodo.- XIII. Aviso sobre trabajo
A los menores de diez y seis años y a las mujeres embmazadas les está dominical.- XIV Traba}adores técaficos.- XV. Descansos anualeswacaciones
prohibida trabajos peligrosos, hrsalubres, o que requíeran grandes esfuerzos, (Código Sustantivo del Trabajo, artículo 186).- XVI. Naturaleza jurldica.-
ya sea de día o de noche. XVII. Obligaci6n de desc,msar.- XVIII. Concepto ge:,eral sobre las vacaciones
No obstante, los mayores de 16 años y menores de 18 años, podrán ser au- (articu!o 186 del C6digo Sustantivo del Trabajo).- XIX. Excepciones a la ÿegla
general.- XX. Remuneración de lits vacaciones.-XXI. Interrupción de las vacado-
torizados para trabajar hasta las 8 de la noche siempre que no afecte su asis- nes.- Xll. Compeosaci6n en dinero.- XIII. Reemplazo de ÿraba]ado[es en vacacio-
tencia regular a un centro docer, te, ni implique perjuicio para su salud fisica nes.- XÿV. Acumulación de las vacadones (art[culo 190, modificado por el Da-reto
y moral. 13 de 1%7, arIículo 60).- XXV. Élÿx'a y prescripci&', de las vacadonos (Código Sus-
tantivo del Trabajo. artículo 187). XXVI. Prueba de las vacaciones.-
(Decreto 2737 de 1989, ,'mículo 242, nurneral 4°).
La legislación colombiana se ha preocupado rto solo por lin'dtar la jornada
de trabaio, sino por establecer una serie de descatlsos obligatorios como
complemento necesario. Et t)rganismo humano necesita aún más que la sinl-
pie limitación de la jornada; quiere esta norma evitar e impedir la fatiga cau-
sada por el trabajo hainterrumpido; se trata de que el trabajador recupere las
energías perdidas por medio de descansos nbligatorios.
El Código Laboral colombiano, podemos afirmar, establece los siguientes
descansos:
a) Durante la jornada diaria de trabajo;
b) De jornada a jornada;
c} De protección a la maternidad y los menores;
ti) Semanal o dominical;
e) En días de fiesta;
1) Anual (vacaciones).
I. DESCANSOS DURANTE LA JORNADA DIARIA
Según el artículo 167 del Código Sustantivo del Trabajo las horas que for-
man la jornada de trabajo, deben distribuirse en dos secciones, por lo mertos,
con un intermedio de descanso que se adaple racionalmente a la naturaleza
del trabajo y a las necesidades de los trabajadores. Esta disposici6n concuer-
da con el artículo 108, nninera1,1o, del misino Código.
M4 MANnAr DE OFRECIIO DEl_ rRAB,,MO
Este intermedio ha sido establccMo con el fin de que el trabajador salisfa-
ga sus necesidades fisiol6gicas y tome los alimentos necesarios. °Fiempo que
generalmente dura dos horas; puede aumentarse o disminuirse según la lla-
turaleza del trabajo, pero su dulaci6n no puede llegar al extremo de hacer
nugatoria su finalidad higiénica o biológica.
Ii. DESCANSO ENTRE DOS JORNADAS
Las jornadas tienen sus límites, salvo aquellas actividades exceptuadas de
regulación máxima. Entre la terminación ,-le una jornada y el comienzo de
otra debe transcurrir un lapso de tiempo prudencial que permita al organis-
oro recuperar sus energías. Hay, pues, una interrupción para el descanso;
generalmente ese descanso se cumple durante las horas de la noche, por
cuanto en esa etapa del dia existe nmyor tranquilktad y la actividad general-
mente declina.
Algmlas legislaciones, la de El Salvador por ejemplo, establecen una pausa
no menor de ocho horas, que deben mediar entre la lerminación de tina jor-
nada, ya fuere ordinario, o de tiempo suplementario, y la iniciación de la
siguiente.
En nuestro pa/s no se ha establecido nada ,al respecto sin embargo, la divi-
sión de asuntos industriales ha dicho: "Si el trabajador qne ha ejecutado su tur-
no de ocho (8) lloras tiene que hacer el htmo siguien(e de c, cho (8) horas tam-
bién, por falta al trabajo de quien debía sucederle, el segundo turno debe consi-
derarse como trabajo extra o suplemenh'trio pÿa efectos de su remuneración".
III. DESCANSO PARA PROTEGER LA MATERNIDAD Y LA I.ACTANCIA
"Artículo 236.- Descanso remunerado en la época del parto. Subrogado.
Ley 50 de 1990, artículo 3,t.
I" Toda trabajadora en estado de embarazo tiene derecho a una licencia de
dtKe (12) semanas en la época del parto, remunerada con el salario que de-
vengue al entrar a disfrutar del descanso
2" Si se tratare ..le un salario que no sea fijo, como en el caso de trabajo a
destajo o por tarea, se toma en cuenta el salmio promedio devengado por la
trabajadora en el último año de servicios, o en todo el liempn si fuere menor.
3" Para los efectos de la licencia de que trata este artículo, la trabajadora
debe presentar al empleador un certificado médico, en e[ cual debe constar.
a) El estado de elnbarazo de la trabajadora;
b) La indicación del día probable del parto, y
c) I,a indicación del día desde el cual debe empezar la licencia, tenido en
cuenta ÿ]tle, por [o lllenos, [la de iniciarse dos semanas antes del parto.
,L Todas las provisiones y garantIas establecidas en el preseotn capllulo
para la madre biológica se hacen extensivas, en los Inisnlos términos y en
cuanto fuere procedente, para la madre adoptante del menor de siete (7) aüoÿ
DFRE( IR)INDIVIDUAl DEl_ IRABAJO tÿ15
,)i de edad, asinrilaodo la fecha del parto a la de la entrega oficial del menor que
se adopta. I.a licencia se extiende al padre adoptante sin cónyuge o compañe-
ra pel'nla neJl le.
Estos beneficios no exduyen al trabajador del sector público.
31
Parágnqo. Lr trabajadora que haga uso del descanso remunerado en la época
del parto podrá reducir a once (11) semanas su licencia, cediendo la seLnana
restante a su esposo o conlpañero permmmnte [)ara obtener de éste la colnpañía
y atención en el momento del parto y en la fase hlicial del puerpefio".
"Constitución Nacional.
I
Artlculo ,t3.- Durante el embarazo y despues del parto gozarÿ't (le especial
;!i asistencia y protección del Estado, y recibirá de éste subsidio alhnentario si
entonces estuviere desempleada o desanrparada.
El Estado apoyará de manera especial a la mujer cabeza de familia".
':li l,a Ley 50 de 1990 modificó la Ley 24 de 1986 por la cual se introdujo en
nuestra legislación laboral la protección a la madre adoptante. La fórmula
general acogida por la Le}, 50 comprende las siguientes garantlas especiales
para la madre adoptante de menores de siete (7) años; a) La licencia remune-
rada de 12 semanas que se extiertde también al padre adoptante sin cónyuge
o compañera permaner¿e (Código Sustantivo del Trabajo, artículo 236); b) La
); prohibición de despedir sin permiso del ministerio y sin justa causa, dentro
de los tres (3) meses posteriores a la entrega oficial riel menor (artículo 239),
con derecho a las indemnizaciones en caso de despido; c) La nulidad de!
despido durante el disfi'ute de la licencia (artículo 2,11); d) Los descansos re-
munerados durante la lactancia sólo proceden en los primeros seis meses de
edad del menor (artículo 238) y e) En los casos de adopci6n también podrá
hacerse uso de la cesión de una de las semanas de la licencia, con el fin de
que los adeptantes se brinden atención y compañía.
[!oisprudenchl. Protección a la maternidad. Beneficios. "Se toT-
hi de una prestación que contiene dos bemficios t:ara hi trabajado
ra: I_h! desc¢lllSO y tota retltttlteración Itllllllllt' el rh'scmtso igltal al
salmio que &'vengue. Es ,ira pu'sladó, social, *to solo porque el
Código la califica así al iltchiMa en el tílulo de hls prcslachl,cs
patronales COIlllOIt'S, sitio por los f!lles qlle tÿerÿigllc. Protege a la
mujer e, eslado ÿh' embarazo y después del parto" (Corte Supre-
ma ÿh' Justicia, O;sación Laboral, se, tenchÿ julhÿ 18 de 1985).
"Arlículo 237.- Descanso remu,era&ÿ en caso de aborto. 1. La
habajadora qtte ett el curso del embarazo sllfra tnl aborto o ttlt
parlo prelnaluro no vhtble liale derecho a una lic«nchl de dos a
Clltll?O selllaltas, reltnnlertllhls coll PI salario que devengaba ea el
momeuhÿ de i,iciarse el descmtso. Si el parto es viabh,, se aplica lo
e,qablechlo en el arth:ulo aÿtterior.
61ÿ MANUAl. DE DERÿCI{O DEL\Ja ÿÿ'ÿ
TIÿ\Bt
2. Para disji'uhlr de la licencia & que tnlta este arIícula la tnt-
bajadora debe presentar al patrono un certificado médico sobre lo
(i!
i !iÿ
sig[dettle:
a) La afirntación de que la tntb@ldora ha sufrido ttn aborto a un
parto preniahtro, indicando el dhl en que haya tenido lugar; y
b) La ind,awhín &l tiempo & reposo que necesita la trabajadora".
"Arlh'ulo 238.- Descansa remunerado dunotte la htclallcht. 1.
Modificado. Decreto 13 de 1967, artículo 7". El patrono está en la
qÿ
obligación de conceder a hi tnrbajadora dos descansas de 30 minu-
tos cada lnto, dentro de la jornada para amanullthlr a so hijo, sin
descuento alguno del salario por dicho concepto durante los pñ-
meros seis (6) meses de edad.
2. El patrooo está ea la obligación de conceder huís desotasos
que los establechtos en el inciso attterior si la tntbajadora presen-
tate certificado ntédico en el cual se expongan las razones que jus-
hlfiquen ese mayor ntónero de descansas.
3. Subrogado. Ley 27de 197'i, artículo lO.
4. Los patronos pueden contnltar con las instituciones de pro-
tección infimtil el seroieio de que trata el inciso mlterior".
El mmwral 30 del artículo anterior, tire subrogado por la Lff 27
de 197,1 transcrihl bajo los 2552 y siguientes. De conformidad can
SuS disposicianes el Estado asume con la creación de los celÿtros de
atención integral
"establecer locales,tipara
pre-escolal, la obligaciólt puethm
que las trabafiuloras de los patronos
alintentarde
ti
sus hijos.
"Decreto 9% de 1968
Artículo 9"- 1. El empleador eshí en la obligaciáa de conceder a
la trabajadora do,ÿ (2) descansas, de treinta (30) minutos olÿhl
uno, dentro de la jornada pttra aotamantar ir su hijo, sin descuen-
to alguno en él salario por didlo concepto, duraltte los printeros
• seis (6) meses de edad.
2. El ealpleador está en la obligación de conceder más descansas
que los establecidos en el inciso anterior si la lndsljmlora presen-
tare certificado médico en el cual se e.rT)ongan las razones que jus-
tifiquen ese mayor aúmera de deseansos.
3. Sttbrogado. Ley 27 de I974.
4. Los empleadores pueden contraIar con las instituciones de
protección infimtil el seroicio de que trahl el inciso auterior".
"/lrt. 239.- Prohibición de despedir. Subragado. Ley O0 de
1990, art&ulo 35. 1. Ningumt trabajadora puede ser despedithl
por inoIiÿÿb de embanlzo o lactancia.
DERECHO INDIVIDUAl. DEl TRABAJO 61'7
2. Se presunle que el despido se ha efectuado por motivo de em-
barazo o hwtancia, caaltdo ha tenido lugar dentro del perhÿdo de
embarazo o dentro de los tres nteses posteriores al parlo, y sin au-
torización de las autoridades de que trata el artíeulo siguiente.
3. ta trabajadora despedida sin autorización de la atttorUhld tie-
ne deredto al pago de una indemnizachfit equivalente a los sala
rios de sesenta (60) dUls fiwra de las indemnizaciones y prestacio-
nes ti que hubiera lugar de acuerdo con el contrato de tnÿbajo y,
además, al pago de las doce (12) semanas de desealtso retaatterado
de que lrata este Capíhtlo, si no lo ha tomado".
i! IV. DESCANSO DOMINICAL
Hislorhl. El descanso senranal tiene un origen religioso. El {lía de la semana
escogido para dedicarse al culto, variaba de conformidad con la religión pro
i fesada. El AnIigoo Test,'unento impuso a los hebreos el descanso durante el
sábado; de donde vierte el Sabbath, día consagrado al Señor y a su culto, en-
tre los judíos. La Iglesia Católica trasladó el descanso al domingo, o del Señor
(Dontitttts), para recordar la resurrección de JESUCRIS'rO. Los mahometanos
observaron como día tic descanso el viernes los chinos el hmes y algunos
pueblos africanos el martes.
•J:2
En el año 321, el emperador CONÿI'ANTINO ordenó el descanso senúural en
el día domingu. La Ley 2ÿ del Título XXXIll de la partida 1, ordenó que en
domingo "no labren no hagan labores algunas, no tengan tiendas abiertas; y
los judíos y moros qne no labren en públicn, ni en lugar donde se pueda ver
u on" hablar". Este precepto fue haciendo carrera basta llegar a la Edad Me-
dia. Para las colordas de América, en 1593, FELIPE 11 decretó el descanso total
del domingo y de la tarde del sábado.
El Tratado de Versalles de 1919, recomendó el descanso semanal de cua-
reola y odio (48) horas como nrínimo, "que deberá comprender el domingo
siempre que sea posible". En •1921 la Conferencia de Ginebra acordó el des-
!61
canso semanal en la forma siguiente:
Todo personal ocupado en cualquier establecinúento industrial público o
privado o en sus dependencias, debera, a reserva de las excepciones previstas
i?( en los artículos siguientes, disfrutar, en el curso de cada período de siete días,
de un descansu que comprenda canto núnimo veinticuatro (24) horas. Dicho
descanso se concederá mientas sea posible, al n-dsmo tiempo a todo el perso-
nal de cada establecimiento. En cuanto sea posible, coincktirá con los días
consagrados por la tradición o las e0stÿmrbres del país, ola religión".
Por lo tocante a la legislación colombimra, fue la Ley 57 de 1926 la que por
primera vez estableció la obligación del descanso donfinical o semanal. El
dncior GUILLERMO GONZÁLEZ CHAIU{Y, en Stl libro de Derecho del trabajo,
(Bogotÿ, Edt. Teuris, 1974), dice que "Entre 1926 y 1944 hnbo una disposición
...... ÿ, iÿ ......................................................................................................... ÿí;í,ÿü;,, ilüii i Zÿa iíb K[ ííí;ÿ ,Ñ ÿ1 .................. _.ÿÿf ............... ,yíz íi M i,ÿ, í;,ÿ6íÿ;:i6ü;., LdE í. íííX íí;',iÿ .......................................................................................................... l,]ÿ ................

legal que alcanzó a decir que el descansu debería ser semanal, aunque no Vil. REMUNERACIÓN DEL DESCANSO
fuera recesar'a he ÿle e 1 doro' rgo . La Ley 6a de 1945, reg[anrenió el descan- Segfin el artículo 173 del Código Sustanlivo del Trabajo, modificado por el
so dominical y fue recogido por nuestro Código Sustantivo del Trabajo. artículo 26, Ley 51) de 1990, se dice:
"I. El empleador debe remunerar el descanso dominical cm/el salario or-
V. FUNDAMENTO DEL DESCANSO DOMINICAl, (SEMANAL)
dinmio de tm {tía, a los trabajadores que habiéndose obligado a prestar sus
La importancia del descanso en tila domingo o {lía del Señor, se manifiesta servicios en todos los días laborables de la semana, no falten al trabajo, o que,
en los siguientes fundarnenlos: si lallan, lo hayan hecho por justa causa o por culpa o disposici6n del era-
a) De orden fisiol@,ico. ,Se ha comprobado técnícamenIe que cada deternli- picador.
nado número de días el organismo del trabajador necesita un descanso tan» 2. Se entiende por justa causa el accidente, la enfermedad, la calamidad
bién de cierto número {le horas, para que adquiera condiciones de íeiniciar doméstica, la fuerza mayor y el caso fortuito.
una labor eficaz denh'o {le la semana subsiguiente. Por esta razón se dice que
el descanso obligatorio en la senlana tiene la lnisma razól/de ser de la linrila- 3. No tiene derecho a la remuneración del descanso dominical el trabaja-
ción {le la jornada. dor que deba recibir por ese mismo día un auxilio o indeumización en dinero
por enfermedad o accidente {le trabajo.
b) De orde, cultural. Todo ser humano necesita esparcimiento, lierte nece-
sidades espirituales y mentales que deben ser satisfechas; en el día de des- :ÿ, ?.
,I. Para los efe{los de este arliculo, los días de fiesta r«) interrumpen la con-
canso dominical u semanal, puede dedicarse a sus activMades artísticas, (le tinuMad y se computan como sí en ellos se hubiera preslado al servicio por el
recreaciórb etc. Irabajador.
c) De onhmfamiliar. Encuentra justificación en la necesidad de que el traba- 5. Cualÿdo I,I jornada {le trabajo convenida por las partes, en días u horas,
jador -hombre o mujer- pueda disponer de un día hdegro para aquellas acti- no implique la preslaci6n {le servicios en lodos los días laborales de la sema-
vidades lelaIivas a la atención, cuidado y compañía de su familia. El senli- na, el habajadnr tendrá derecho a la remunerad6u del descanso dominical en
miento familiar crea la solidarMad indispensable entre parieu[es. proporción al tiempo laborado'.
d) De orden :rligioso. El trabajador lambién tiene la necesklad {le inlelvenir El Código Sustantivo del Trabajo es muy claro en cuanto a la precisión ele
en la práctica {le los deberes religiosos. I¿n nuestro país existe la libertad {te los días que deben consklerarse como laborales y aquellos que deben tenerse
cullos. T como no laborales (dominicales y festivos), toda vez que en su ,u'tículo 177
• ÿÿi!¸: relaciooa en forma taxativa -salvo disposición distinta en pacto, convención
VI. CONCEPTO GENEllAb DEL DESCANSO DOMINICAL colectiva o fallo arbitral- en qué días de fiesta de carácter civil o religioso los
"Atlículo 172. Norma General. Subrogado. Ley 50 {le 1990, arlículo 25, trabajadores tienen dÿ-echo al descanso remunerado, a dicho artículo deben
salvo la excepción consagrada en el lileral e) del artículo 20 de esta ley el era- aÿegársele los dominicales de nuestro ctdendmio común. De lo expuesto se
picador está obligado a dar descanso dourinical remunerado a todos sus tra- desprende que los días que no sean dominicales o que no estén relacionados
bajadores. EMe descanso tiene tula duración uÿInima {le vebrlicualro (2,1) como festivos ti{ carácter civil o religioso por el al-Iículo 177 del Código Sustan-
horas". tivo del Trabajo, como queda diclro, son {lías laborales, incluidos los sábados.
]urisprude,cia. Prueba del tnlbajo dominical. "Citando el traba No obstante, por una costumbre cada vez más difundkta y válida, la jor-
jador ah'ga que trabajó ett días de desrattso obligatorio, debe pro- liada laboral ell mudms aclivJdades va solamente tte lunes a viernes. En estos
bar que efectivame,le los ha lrahajalb). Porque debe presu,tirse casos, el empleador ha concedklo colllO prestación extralegal, expresa o ™ci-
que el patrono tht cumplimiento a hÿs pteaThÿs I«galeÿ que le pro- ta, el derecho ele no Irabajm los sábados. Aquí debe consideralse que se h'a-
híben exiy, ir y aeephtr trabajo vu esos dhts y esa laesuarió, ha thÿ bajarorÿ todos los días laborales de la semana, y haya derecho al descanso
deslruirse por medio de l;rueba directa". (Tributtal Stlprettto &q dominical.
Trabajo, sentenchl i& seplh:mbre 4 (48).
Cuando se convengan jornadas de trabajo inferiores, también habrá dere-
La principal garanlút th'l desíÿallsO Sellltllial 0 dominical, aÿh'más cho al descanso douunicat remunerado, en proporc!ón al tiempo servido.
de ÿtt olrácler de obligalorierhul, ha ,le ser relllttiletado; 51 ao exís
Iiera rt, tllaaenleiÓit, tlo existiría eerthttteru descallso. [hi trabaja.
]urisprudenciu. Remuneración del descanso doatiaical. "E! ar-
th," no puede desca,sar si no liette para el sosIeniatíe, to de las tú:ulo 173 ÿ&l Código Sushuttivo del Trabajo indica que el palro-
nec«sithrh's ele,te,htles.
no debe remunerar el descanso ÿhmtinical con el salario ordinario
o20 ,ÿb\NUAL DE DERECHO DEL fRABAJO
de un dúl, ii los trabajadores que habiéndose obligado a prestar sus
servicios ea todos los dhls laborales de la semana, ao fidten al ira
bajo, o que si Jhltan, lo hayan hecho por justa causa o por culpa o 1ÿ"
disposición del patrono. Luego el artículo 174 de la misma obra , ro (artículo 127) la cuantía cierta de la remuneración no podría
clarifica lo anlerioÿÿ cuando sefiala que en todo suehlo se entiende ÿ.;
compreadhlo e! pago del descanso en los dhls que es legahaenle ÿ:
obligatorio y remunerado. No debe olvidarse que el artíeulo 133
ibfdem de noram jornal el salario estipulado por días y sueldo el
estipldado por períodos mayores. Por hmto si en el sueldo, y bajo
los SUlm,,stos normativos del artícldo 173 en cita, va coalprendido
el pago del descanso de que el trabajo sea Imbitual en tales dhTs
surja para el patrono el pago del mismo concepto para la fecha en
que el trabajador haga uso del descanso eootpensatorio. Eso equi-
valdrhÿ a un doble pago de día de desOmso dominical, que no es
obviamente el sentido del artíeulo 13 del Decreto 235L Lo que la
ley pretemle, es que el trabotdor que recibe un suehlo, habiemlo a
su vez trabajado la semana completa y lal;orado habituahaeale
adentás dnts doodngos y festivos, reciba de todos nmneras en otro ÿ ....
día distinto un descanso compensatorio, que por otro lado ya se
remuneró de antemano como atrás se dijera" (Consejo de Estado,
Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Seglmda, senten-
cia da" óctubre 8 de 1986).
"Artículo 174.- Valor de hi reotuaeración.
1. Grato reanmeración del descanso, el trabajador a jornal debe ÿi. I
recibir el salario ordimlrio sencillo, atítt ea el otso de que el des
canso ,ioatiaic!d coincido con uaa fedm que la ley señale htmbiéa
CO\lO descanso reta\llegado,
2. En todo suehto se entiende compremtido el pago del descanso
en los dhts en que es legahneate obligatorio y remunerado".
]urisprudencia. Remmteración distinta de suehto. "El nombra-
do artículo 174 coateoqdo dos especies de salario fijo: jornal y
suehlo, paro efi:ctos riel pago de los descansos legales, el del sueldo
los incluye, pero no los cooqÿrende la retribución a jornal. 7bdo lo
cual quiere decir que el criterio para dechlir si el fmgo del salario
conlleva el de los descansos, no es propiamente el hecho de que el
estipulado sea el fijo, sino el de que el paclMo (sic) lo sea a base de
suehlo. Por consÿ,2;uiente cualquiera otra especie de reonmeración
fija o variable, deja por jhera la deuda por descansos en domingos
y otros díasfi'stivos.
"Según lo e:rpuesto, si es un derecho del t)'abajador eon sahuio
variable la t'emanenwión de los descansos h'gales, se desmejora su
situación jurhlica si se le somete al régimen del eotplemlo a sueldo
o por unúhut de lientpo, como bien lo observa elfitllador, sin répli
ca de! rectlrrente.
DEl¿ECHO INDI\ql)UAL DE[ IRABAJO ÿ2!
"La situación jurhlica no eambh7 si el salarh, que se pacta, eoof
bina el fijo cott el varhlble (sueldo mensual y poreenh@ sobre ven-
las, par ejemplo). En vista de que el se$undo hace parte de! prime-
conocerse sino a través de la ejeeucióu del cotttralo, attnqlre para
liquhhtrhr se sMale determimulo período de tiempo (senmoas,
illlt)lCellas o meses).
"Por última en el supuesto de que hi cuestión debatida se consi-
dere ibldosa, hala'ía que aeu,lir al ola\dato del artículo 21 del Có
digo Sushmtivo del Trabajo el cual ordena que ea tal hipótesis de-
be pret,alecer ea la aplicachht de las nornms, la ntás fiworable al
h'abajadof (Corte Suprema de ]ustichr, Sala de Gtsacióa Laboral,
'í!;
sentencia de enero 30 de 1964, edterada en se\tercias de diciem-
bre 6 ,le 1972 y septiembre 29 de 1973.
VIII. EXCEPCIONES Al, DESCANSO DOMINICAl,
Dice el artículo 175 del Código Sustanlivo del Trabajo:
"1. El trabajo durante los días de descanso obligatorio solamente se pernri-
te retribuvéndolo o dando un descanso eompen.satorio remunerado:
a) En aquellas labores que no sean suseeptibles de interrupción por su na-
haraleza o por nrotivos de car,Mer Iécnico;
b) En las labores destinadas a satisfacer necesidades inaplazables, como
los servicios públicos, el expendio y la preparación de drogas y alimentos;
c) En las labores del servicio doméstico y de chóferes particulares, y
d) En el caso de la jornada de treinta y seis (36) horas semanales del artícu-
lo 21) literal c) De esta ley en el cual el trabajador sólo tendrá derecho a un
descalrso compelÿsalorio remtlnerado.
2, El Gobierno Nacionÿd especificará las labores a que se refieren los ordi-
nales a) y b) del ordinal lO de este artículo".
Cuando no se trate de salario fijo como en los casos de reoruneración por
tarea a deslajo, o por unklad de obra, el salsa'in computable, para los efectos
de la remuneración y el descmtso dominical, es el promedio de lo devengado
por el trabajador en la semana inmediatmnente anterior, tonrmrdo en ctmnta
solamente los días trabajados.
Jurisprudencia. Prueba de lo devengado en cmht ÿeniaoa. "Ge-
ileralaleale etl los juicios eo qlle se reclama remuneraciótl de des
mso dominical por salario variable, la prueba se dirige equivoca-
htntente a demostrar lo que se pagó por ese sahn'io, cletndo la
prueba lo que debe establecer es lo devengado en cada semana,
como lo dice el artíctdo 176 del Código Sustantivo del Trabaje, ya
que esa es la base del promedio requerido.
..... h2ÿ ..............................................................................
.ÿe ha ditJio qllF ta ?l{Irma tJtaffa Iio illd/t-a la Illauera tOalO 5c ha
de t,obar lo delÿeagado en la semana, por lo cual se lraIa de esla-
bh'r«rlo a h'avés de hÿ pay, ado en altos per@h;s. Peto el precepto
que esIabh.c« el derecho no a de consagrar hi mullcra Æ probar los
hcdt,)s que thm nacimiento a él. No habiémlose exigido para el ca-
so hi prueba solemne y espertfica bis hedlos que delermina lo de-
veugmhJ en la semana se &muestra tnÿr cualquiera de los medhJs
pro&lhÿrios establech&s en hi h'y, como lo acepta el artículo 51 del
Código lhocesal Laboral. De allí que ÿno exista el vachí que se ha
lolaada como pretexto paro la iatetpreIación errónea en que ha ht-
carrido la sentencia tm¢rriÿhl.
La ptuella se debe dirigir a establecer las tareas realizmhls en la
semana, o el h'abajo ti destaja del m&mo tiempo, por las obras que
se relIlall¿rall por t!lthlad y se ejecutau en fa sealalla, o bis ÿÿt'ÿÿlas
u otros actos que I,vducen las comisioÿÿes" (Corte Suprenla de
]ustichl, Casachílt LaMral, seuteuchl ocIul,lr 24 th' 1975).
]urisprudetlchl. Relatmeulchíit del desLÿmso thmlitlical. "Cilaii-
do el salmio es variable, o en pro'te fijo y eH palIe variable, sólo
puedr apliunse, segthl hi juriqÿrudeuchl no modificalhl de esta
Cmpomchht, el attículo 176 del Código Sustanti(;o del Trabajo,
cuyo tenor literal tnmscribe el alsacionista, !/eit tales casos paro
la re!aloieraciólt del &samso en los thíÿs en que es h'y, ahuenle
abligatorio se debe tener en cuenta el promedhÿ de lo devengado
pro" el habajador ett la semana inmediataatettte anterior, sieado
prl!sll]laesto para ese derecho que el demaltdattte demtlestt'e el sa-
hlrio promedio devettgado de to&ÿs las ÿemamls que ÿ'oalprenlhul
el tietapo de servicios" (Corte Suprema de ]usticia, Glalción Laÿ
boml, sentencia junio 29 de 1984).
bX. DESCANSO OBI,IGATORIO EN OTROS D[AS DE FIESTA
Naluraleza. }*'stos días se aseurejalr a] domingo o descanso semanal, en ttne
hay cesación obligatoria del trabajo; son días de descacÿso obligatorios. Se
diferencialÿ de los dominica[es en lo siguiente:
a) Carecen de fa periodicidad característica de! descanso semanal.
b) La finalidad Iÿu es la de reparar el desgaste de energía ocasionado por el
trabajo semanal; no tiene el interés de higiene individual.
Los días de fiesta tienen como fimdamenlo el festejo de ciertos actos o
aconlecimieÿflos de carácter religioso, cívico o político, con el objelo de robus-
leeer en el trabajador los sentimientos patrias, culturales y religiosos, elc. Por
lo general todas las legisIaciones festejan la proclanracióll de la independen-
cia nacional, los sucesos más importantes.
DIÿRECI 1(9 [NDW]DUAL DEL I RABAI() 02;
X. REMUNERACIÓN DEL I)F, SCANSO EN DiA5 DE FIES'D\
Se liquidará con una suma equivalenle al salario ordinario de un día, esto
es, igual que el descanso semanal o donünical. La remuneración de los días
de fiesta se diferencia de la del descanso domilúcalÿ en que no está sujeta a
condición para que se cause; no ha), lugar a pérdida de la retribución por
falta al trabajo en otro día hábil de la semana, como no es necesario que se
obligue, para lener derecho a ella, a laborar todos los días como sucede con el
descanso semanal o dominical.
"Artículo 177.- Modificado. Ley 51 de 1983, art. 1". Todos los trabajadores,
tanlo del sector público como del sector privado, Iieneÿ't de?echo al descanso
remunerado en los siguientes dias de fiesta de car¿cler civil o religioso: pri-
otero de enero, seis de enero, diednueve de marzo, primero de mayo, veinti-
tolere de juctio, veinte de julio, siete de agosto, quince de agosto, doce de
octubre, primero de nnviembre, once de noviembre, ocho de diciembre y
veinlicinco de diciembre, además de los días jueves y viernes santos, Ascen-
sión del Sehor, Corpus Chrisli y Sagrado Corazón de [esús.
])el() el descauso reuttulerado del seis de enero, diecinueve de Marzo,
vein[inueve de junio, quince de agosto, doce de octubre, primero de noviem-
bre, once de noviembre, Ascensión del Señor, Corpus Chfisti y Sagrado Co-
razón de Jesús cuando no caigan en día lunes se Irasladm'an al lunes siguien-
te a dicho día.
Cu,mdo las mencionadas feslividades caigan eta domingo el descanso re-
munerado igualmerde se trasladará al lunes.
Las prestaciones y derechos que para el trabajador origina el trabajo en los
días festivos, se reconocerán en relación al día de descanso remunerado esta-
blecidn en el inciso anterior".
"Ley 51 de 1983.
Artículo 2°- La remuneraci6n cm'respondienle al descanso en los días fes-
tiwÿs se Ikluidará como para el descanso dominical, pero sin que haya lugar a
descuenlo algtmo por falta al trabajo".
- Sábado leliado. "De acuerdo con lo determinado por el aÿtícuto 177 del
Código Sustantivo del Trabajo, todos los trabajadores tienen derecho al
descanso reu\unerado eÿÿ los domingos y días festivos de carácter civil o
religioso que esta norma determina. Si la jornada laboral se aumenta en la
. L-I {ÿ semana con el objeto de dar libre el sábado, cuando este día sea feriado,
considera este despacho que el empledor no tiene obligacióiÿ de disminuir
la jornada en tal caso". (Conc. del Minislerio de Trabajo, Ofi. 6280 marzo
30 de 1970).
"Altículo 178. Suspensión del trabajo en otros días de fiesta. Cuando por
motivo de cualquier fiesta no determinada en el m-tícu[o al'¿erior el empleador
suspendiere el trabajo, está obligado a pagar el salario de ese día, como sí se
h2,t MANUAL DE DEREC[ II,) DEL I'R.\BAJO
hubiera realizado. No está obligado a pagarlo cuando hubiere mediado conve-
nio expreso para la suspensión del trabajo o su con\pensación en otro día hfibil,
o cumrdo la susíoeÿlsión o compensación estuviere previsto en reglamento, pac-
to, convención colectiva o fallo arbitral• Este trabajo compensatorio se remune-
ra sin que se entienda conro trabajo suplementario o de horas extras".
XI. REMUNEIÿ*,CIÓN DEL TRABAJO EN DOMINGOS Y DÍAS DE FIESTA
"1. E1 trabajo en domingo y festivos se renmnerará con un recÿgo del se-
tenta y cinco por ciento (75°,ó) sobre el salario ordinario en proporción a las
horas laboradas.
2. Si con el domingo coincide otro día de descanso remunerado sólo ten-
drá derecho el trabajador, si trabaja, al recargo establecido en el numeral an-
terior.
3. Se exceptfia el caso de la jornada de h'einta y seis (36) horas semanales
previstas en el artículo 20 literal c) de la Ley 50 de 1990.
P,'migr,',do 1°. El trabajador podrá convenir con el empleador su día de des
canso obligatorio el día sábado o domingo, que será reconocido en todos sns
aspectos como descanso domiMcal obligatorio institncionalizado".
Interprétese la expresión dominical contenida en el régimen laboral en es-
te sentido exciusi\,amente para el efecto del descanso obligatorio.
Las disposiciones contenidas en los ,'n'tíctflos 25 y 26 se aplazarán en su
aplicación frente a los contratos celebrados antes de la vigencia de la presente
ley hasta el 1o de abril del año 2003.
Paragrafo 2". Se entiende que el trabajo domiMcal es ocasional cuando el
trabajador labora hasta dos domingos durante el mes calendario. Se entiende :",:ÿÿ
que el trabajo donthÿical es habitual cuando el trabajador labore tres o más " :"
domingos durante el mes ealendm'lo (artículo 26, Ley 789 de 2t)02). ,ÿÿ
Tanto el descanso dqminical o festivo remunerado, como el trabajo domi-
nical y festivo, deben liquidarse con base en el salario que el trabajador esté
devengado cum'ÿdo disfrute el descanso o preste el servicio.
Para el caso de la jornada de 36 horas seraanales, el trabajador s0[o tendrá
derecho a un descmtso compensatorio remunerado cu,'mdo labore en domingo.
"Artículo 180.- Trabajo excepcional Subrogadn. Ley 50 de 1990, artículo
30. "El trabajador que labore excepcionahnente el día de descmtso obligatorio
tiene derecho a un descanso compensatorio remunerado, o a una retribución
en dinero, a su elección', en la forma prevista en el artículo tmterior.
Pm'a el caso de la jornada de treinta y seis (36) horas semanales previsto en
el artículo 20 literal c) de esta ley, el trabajador sólo tendrá derecho a un des-
canso compensatono ÿ enm oerado cuando labore en donungo .
DERECHO INDIVIDUAL DEl, HG\BAJO 625
Xll. DESCANSO COMPENSATORIO
"Artículo t81.ÿ Descanso compeEÿatorio. Subrogado. Ley 50 de 1990, arl.
3l. "El trabajador que labore habituahnente en ,_lía de descanso obligatorio
tiene derecho a tm descanso compensatorio remonerado, sin perjuicio de [a
retribución en dinero prevista en el artículo 180 del Código Sustantivo del
Trabajo.
En el caso de la jornada de treinta y seis (36) horas semanales prevista en
el ,ÿa'tkulo 20 liter,fl c) de esta ley el trabajador sólo tendrá derecho a tm desÿ
canso compensatorio reumnerado cuando labore en domingo".
El trabajo ocasional en dnmhÿgos y festivos se rennmera con ten recargo
del 75% sobre el salario ordinario o, a elección del trabajador, con un día de
descanso compensatorio, tomando un día libre en la semana siguiente.
- Trabajo habitual. En estos casos, cuando el trabajo es habitual en domin-
gos y festivos, el trabajador tiene derecho a un recargo del 75% sobre el sala-
rio ordinario en proporci6n a las horas ÿaboradas, sin peEÿuicio del salario
ordinario por haber laborado la semmÿa completa, el cual incluye el pago de
los días de descanso obligalorio. Además el trabajador tendrá derecho a dis-
frutm" de un día de descanso compensatodo por cada domingo o festivo tra-
bajado pero en otro tlia laborable de la semana siguiente.
,:
- Trabajo extra dominical y festivo, l.os recargos por trabajo suplemenlario
uperml de manera exclusiva, es decir, sin acumularlos con ningún otw tipo
de sobrerremuneración.
- Trabajo Eioclurno donlinical o festivo. Se remunera con un recargo del
35% más el salario que le corresponde al trabajador por laborar en domin-
go o festivo, en forma habitual u ocasional.
"Artículo 183.- Formas de descanso compensatorio. El descacÿso semanal
compensatorio puede darse eE'ÿ alguna de las siguienles formas:
I. En otro día laborable de la semana siguiente, a todo el personal de un
establecimiento, o por turnos.
2. Desde el medio tila a las trece horas (1 p.m.) del domFÿgo, hasta el me-
dio dla o las trece horas (1 p.m.) del hmes".
;5:: "Artículo 18,1. Labores no susceptibles de suspensión. En los casos de la-
bores que no puedan ser suspendidas, como los viajes fluviales o marítimos,
cuando el personal no puede tomar el descanso en el curso de una o más se-
iÿ'ÿ;. manas, se aconnl[an los días de descanso en la semana siguiente a la lermi-
nación de ]tEs labores o se paga la correspondiente renmneración en dinero a
opción del trabajador".
1ABORES AGROPEÿddARIAS. Le} 50 t e 1990.
M'tículu 28.- Adicionado al capítulo II1 del título VIl parte primera del
Código Sustanti\,o del Trabajo. Los trabajadores de empresas agrícolas, fores-
62ÿ MANUAL DE DEREC110 DEl. |'R,\IÿAjO
tales y ganaderas que ejecuten actividades no susceptibles de interrupción
deben trabajar los domhlgos y días de fiesta, remunerándose su trabajo eta la
h r na p "evista en el artículo 1/9 )rco ÿ derecho
• al desca. aso
* c ) -" o .
nF e sato
X]II, AVISO SOBRE TI'{ABAJO DOMINICAL
Código Sustantivo del Trabajo, artículo 185: "Cuando se trate de trabajos
habituales o permanentes en domingo, el emp[eador debe fijar en lugar pú-
blieo del establecimiento, con anticipadón de doce 02) horas, por lo menos,
la relación del personal de trabajadores que por razones del servicio no pue-
de disponer del descanso dominical. En esta relación se ineloirfin también el
dIa y las horas de descanso compensaIorio".
X1V. 'I'RAI3iMADORES TÉCNICOS
Las personas que por sus conocimielltOS técnicos o por razón del trabajo
que ejeeutan no pueden reemplazarse sin grave perjuicio para la empresa,
deben trabajar los domingos y días de fiesta, pero so trabajo se remunera
conforme al artículo 179, modificado por el artículo 26, I.ey 789 de 2002.
El descanso dominical o festivo remunerado, como el trabajo dominical y
festivo que deba remunerarse debe liquidarse conforme al salario que al
momento devengaba el trabajador y no por el último.
XV. I)ESCANBOS ANUAl,ES-VACACIONES {C, S. del T.. artículo 1861
llisloria, la hisínria de las vacaciones armales, a diferencia de los descan-
sos donlinicales, es re]ativan/ellte reciente; iJrt;l conqlliqta ntleva en relación
con otros derechos laborales.
Se crearolÿ por prilnera vez en loglalerra, en el afio 1872, para los obreros
de la indnsh'ia. Posleriormente se establecieron en Suiza en el afio 1885, Aus-
h'ia 1919, Pnlonia 1922. En América el primer país que la consagró fue Brasil,
en 1920.
En nuestro país se concedieron por primera vez para los empleados públi-
cos medianle la Ley 72 de 1931 y el Decreto Reglamentario 1050 ele 1938. Para
los empleados particulares se dictó la Ley 10 de /934 (artículo 16, ord. a), re-
ghunenlada pnr el Decreto 652 de 1935; posteriormente, la I.ev 6" de 1915
exlendió una parte a los obreros, modificada más tarde por el art'ículo 5" de ta
Ley 64 de 1.9,t6. Por último, nuestro Código del Trabajo eslableee en iguales
I6rminos las vacaciones para todos los Irabajadnres.
XVI. NATUPd\I,EZA JURIDICA
Se ha discutido entre los h'atadistas snbre la naturaleza jurídica de las va-
caeinnes. Las teorías expuestas las sintetizamos así:
I.) La que sostiene el carácter premial de las vacaciones; es un premio
otorgado al trabajador pot algunos méritos, como son la mayor producliví-
dad en el trabaje,.
DERE,._FIO INDIVIDUAL DEl. TRAIL4JO b2;;
Esta tesis podo hmer cabida cuando las vacaciones se otorgaban como
simple liberalidad por el empleador; pero actualmente, que constituye mÿ
derecho cnnÿemplado en los «Sdigos, con carácter de irrenunciabi[idad, no
son gracias; ellas son exigibles cuando no son reeonocidas por el empleador.
La ley contempla derechos y obligaciones, no premios.
2.) Teorúÿ salarial. Otros autores sostienen que la renmneraeión recibida por
el trabajador constituye un saltoin diferido, porque ella configura oct benefi-
cio indirecto para el empleador con el aumento de la productividad.
Conskleramos que esla noción se aparte del verdadero fu!adamento jurídi-
co de las vacaciones. El dinero recibido por el tlabajadnr liene cnmo base el
descanso, por cuantn no se llegaría con preocupaciones económicas. No exis-
te durante el tiempo de las vacaciones el principio que da origen al salario: el
trabajo; el salario es la renmneración directa o indirecta del servicio personal,
esto es, de la recta prestación de trabajo•
3.) Existe otra teoría, con fundamento superior a las anteriores: la que con-
f!
sidera las vacaciones como prestación social. Las prestaciones sociales pue-
den ser en dinero, asistenciales y en especie. El descanso disfrutado por el
trabajador es lma prestación de carácter asislenciaL Nuesíro Código del Tra-
bajo no las incluye denh'o de las prestaciones, pero la jurisprudencia sí les ha
reconocido ese carácter. El Consejo de Estado, tiente a una acción de nulidad
cuntra el inciso 2" del arlícuIo 168 del Decreto 137 de 1961, reglamentario de
la Ley 81 de 1960, que afirma el carácter de salario de las vacaciones remune-
radas y disfrutadas en tiempo, dijo lo siguiente: "La remuneración de las va-
IrV
caciones es, a juicio de la Sala, una prestación social como quiera que la fina-
lidad que se persigne con ellas es concederle al trabajador un descanso. El
tratadista CABANELLAS dice sobre el particular que "la instihH ion conocida
con el nombre de vacaciones y también cÿm el descansn anual, congiste en
conceder al tÿabajadnr un período de tiempo durante el cual pueda restau-
' !:i s rar las fuerza'; perdidas y novar la capacidad de trabajo, después de que
baya preslado servicios por un lapso que la mayoría de las legislaciones,
como la O. 1. del T., han fijado en un año". La ley no ha hecho esa distin-
ción; entonces el gobierno nacional, al reglamentar la Ley 81 de 1960, violó
el artículo 3,16 del Código Sustantivo del Trabajo, en cuanto por el acto acu-
sado eslaluyó que se consideran como prestación social las compensaciones
o indenmizaciones en dinero por concepto de vacaciones no disffutadas en
liempo. La remuneración correspondiente a vacaciones disfrutadas en
liempo. La remuneración correspondiente a vacaciones disffutadas es sala-
¿:, i
rio. Al emplear la ley el w)cablo indenmizaeiones no ha pretendido destruir
o desvirtuar el cmKreto de prestación social, pues prestaciórt social es la
indemnizaci6n que se da a títulu de auxilio de enfermedad o de accidente
de trabajo". (Sentencia del 19 de febrero de 196, Sala Conlenciosa, Demanda
de Gabriel Carreño D.),
 MANUAL DE DERE(HO DEl II¿ABAJO
628
El Doctor GUTLLEIÿMO GONZÿkI,EZ CH., al estudiar las prestaciones sociales,
incluye las vacaciones entre las ordinarias.
XVII. OBLIGACIÓN DE DESCANSAR
Está obligado el trabajador a des((rasar durante el período de vacaciones.
Si el trabajador tiene contrato de trabajo con varios empleadores diferentes
entre sí es imposible que las vacaciones otorgadas por uno de ellos lo eximao
de trabajar con el otro u otros, salvo, pues, que ,d mismo tiempo todos los
empleadores concedan el beneficio del descanso. Pero, cuando sólo tiene un
patrón, está obligado a disfrutar realmente esas vacaciones. La ley no con-
templa nada, pero con fundamento en la irrenunciabilidad de las uormas que
operan para ambas partes, consideramos que si está obligado a descansar; el
enrpleador puede rechazar a un trabajador agotado por no cumplir con las
exigencias legales.
CESARINO JUNIOR, citado por CAB,MNELLAS, dice: "La naturaleza jurídica de
las vacaciones es doble: a) Para el empleador, es la de una obligación de hacer
y de dar: de hacer consintiendo el alejamiento del empleado dttrante el período
mhÿno fijado por la le).,; y de dar, pagÿrdole el salario equivalente; b) Para el
empleado, es ,al mismo tiempo un derecho, el de exigir el cumplimiento de la
urencioP.ada obligación del empleador; y c) tina obligación, la de abstenerse (le
trabajar dur,'mte el período de vacaciones. Es lógico que de esa obligaciólr smja
para el empleador un derecho, el de exigir su cunrplimiento'.
XVIII. CONCEPTO GENEIL'\L SOBRE LAS VACACIONES .,::;ÿ
(artículo 186 riel C. S. del T.} i:'
Artículo 186: "1. Los trabajadores que hubieren prestado sus servicios du- : ,'¿ÿ,ÿ
rante un (1) año tienen derecho a quince 05) (lías hábiles conseculivos de
vacaciones remuneradas.
"2. Los profesionales y ayudan(es que trabajan en establecilnieutos priva-
dos dedicados a la lucha conlra la tuberculosis y los ocupados en la aplica-
ción de rayos X, tienen derecho a gozar de quince 15 días de wÿcaciones re-
nmneradv.s por cada seis (6) meses de servicios prestados".
Todos los trabajadores, sin tener en cuenta el capital n la personalidad del
empleador, se beneficimr del descm',so anual. Para que exista el derecho es ne-
cesario que el trabajador preste servicios durante ma año. Sobre la expresión
"un año" se entiende que el contrato de trabajo debe estar vigente durante ese
. tiempo, y que se labore en todo ese lapso de conformidad con las condiciones
y modalidades acordadas. Puede suceder que se pacte trabajar tm (lía a la se:
mana, por ejemplo, y si este requisito se cumple durante un año, no hay duda
que el la'abajador tiene derecho a sus vacaciones legales. Los períodos de sus-
pensión de que tratmr los artículos 51 y 53 deben descontarse.
Las vacaciones consisten en el descanso durante quince (15) días, en la
forma siguiente: '
DI¿RECHO INDIVIDUAL DFL TR,\BAIO 629
a) t4ffbiles. Esto es, al courpularse se excluyen los domingos y feriados que
se presenten durante el disfrute.
b) Consecutivos. Sin interrupción, o sea, que se sucedan uno tras otro, salvo
casos especiales.
c) Remtnteradas. Aunque nu se trabaje en este tiempo, para que sea efectivo
el descanso, se retribuye como sí tal cosa se Ificiera. Más adelante veremos la
equivalencia y rotura de la remuneración.
XLX. EXCEPCIONES A LA REGLA GENEIL4L
1") [:os profesionales y ayudantes que trabajen en los establecimientos pri-
vados dedicados a la lucha conh'a la tuberculosis, y los ocupados en la apli-
cación de rayos X, tienen derecho a gozar de 15 días de vacaciones remune-
radas por cada seis nreses de servicios.
2o) Respecto a los profesores de establecimientos paxticulares de enseñan-
za, se entiende que el trabajo del año escolar equivale a trabajo de un año
calendario. Las vacaciones reglamentarias del respectivo establecimiento
dentro del año escolar serán remuneradas y excluyen las vacaciones legales,
en cuanto aquéllas excedan de 15 días (Decreto 3129 (le 1955, artículo 1°).
La división (le asuntos indtislriales dijo: "De acuerdo con concepto emiti-
do por el Ministerio de Educación, se entiende por un año.escolar un lapso
(le 10 meses. Todo el profesorado tiene derecho a devengar sueldo completo
basta la fecha en que termine el año escolab es decir durante 10 meses.
"Las vacaciones puedeu reconoeerse todos los altos; no así el auxilio de ce-
santía, el cual no debe de liquidarse en lo general sino a la terminación del
contrato de trabajo, es decir en el momento que el trabajador deja de prestar
sus servicios definitivamente, pues al terminarse el año escolar no se rompe
el vínculo laboral si al reioiciarse el uuevo año los profesores siguen siendo
los misoros" (Consulta lO de febrero de 1952).
3o) A los trabajadores de construcci6n de obra cuyo valor exceda de diez
mil (10.001/) pesos, se les reconocerán vacaciones de 15 días hábiles por cada
año de servicios y proporcionahnente por fracción (le año, cuando hayan
trabajado por lo menos un año (Código Sustantivo del Trabajo, artículo 310).
;EX. REMUNERACIÓN DE LAS VACACIONES
Durante el período de vacaciones el trabajador recibirá el "salario ordina-
rio" que esté devengando al momento de entrar a disfrutar de ellas. Este sa-
lario ordinario está formado por todo lo que recibe el trabajador como remo-
neración de sus servicios profesionales. Sólo se excluye el valor del trabajo en
días (le descauso obligatorio y el trabajo suplementario de horas extras (De-
creto 617 de 1954, artículo 8¢').
5ahu'io base. Duranle el período de vacaciones el trabajador debe recibir el
salario ordinario que esté devengmldo el día eu que comience a disfi utarlas.
(,tfl MAblU,\I I)[i DFRE( I lO DEL [RABA]O
Este salario ordinalio está fomlado por todo lo que recibe el tlabajador como
remuneración de sus servicios, excepto el valor del trabajo en días de descan-
so obligatorio y de horas extras, que deben exchlirse según orden expresa del
f DERECrR) INDIVIDUAL DEL 1 RaBA]O
artículo 192, norma que no cobija el recargo nocturno, ni !o recibido por des-
canso obligatorio remnnerado, los cuales deben compularse dentro del sala-
rio ordinario.
El atlxilio de transporte tampoco orienta para liquidación de vacaciones.
Cuando el salario es variable, las vacaciones deben Iiquidarse por el pro-
medio de lo devengado en el año inmediatamente anterior a la fecha en que
se co##ceden. De este salario también se exchlye el valor del trabajo en días de
descanso obligatorio y el de horas extras, pero se computa el recargo por li'a-
bajo simplemente nnetu rno y la remuneración por descanso obligatorio.
Conviene aclarar que el salario bási«ÿ para la lkluidación de vacaciones
que deben «nnpensarse en dinero al trabajador cuando al terminar el contra-
to no las ha aprovecbado en tiempo, es difereute al que se toma en los even-
tos del disfrute efectivo. En este caso es el último salario to e[ promedio
mellsnaI del últhno año o del tren#po menor de un año, cuando se h'ata de
i
salario variables) sin exchdr ninguuo de los elementos que lo integran se-
gún el artículo 127 del Código Sustanlivo del Trabajo.
Olando el trabajador haya pactado salario integral, el salado base para la
Ikluidación de vacadones estará conformado por el monto total de dicho
!
salario, inc[uk[o el factor prestaciona[, a menns que Ir ley establezca una base
distinta.
]arisprmtenchl. El auxilhÿ de transt;alle no se incluye para li-
quhtar vacaciones. El artícalo 7o de hi Ley I" th' 1963 ordeoa:
"Conshh!rase incorForado al salalhÿ, /sara todos los e]éclos de li
quiÿha:ión de preslacioaes sociales, el aurilia de hanspolte decre-
lado por la Ley 15 de 19,59 y dec#vtos reghm#eularios'. Eÿta nor
11la coll5a¿ra mta Jh:ción, paro determi#ta&ÿs y t,reeisos ef!'cto5. Na
IItodqTal la mtluraleza exh'a salar#al del auxilia y antes bien la
reafirma. Onno excepción es que se la debe inleq#retar reshicli-
uamuHte, y mino.ficción cousliluye "privilegio cosa a cosa, de per-
sana a I»'rsoaa, de atso a also', según los cooocütos ÿÿÿlismos ja-
rídiuÿs.
El auxílio de transporte, en mnsecuencht, sólo &be tenerse en
L:. r
euellta para liqaidar "prestaciones sociales" sh'ietu se#lstt, brea
seall "eomllaes " o "especiales",
Puede discutirse teóricamente la naturab'za jtohlica de hts va-
a#ehmes en el ClUltpO dochbml y Ira parece desatiao soste#ler que
5eall "prestación social" en all sentido aatplio a genetieo. Pero
dt'ntro del texto de la Ley 1" de 1963, arrilla transclilo, qtte como
queda oishÿ debe i#tterprehlrse reshictivataelth', y frente aht das#-
p
Jieación expresa del Código Sustautivo del Trabl@, citado tnn" la "
Corte, #'esulh# forzoso concluir que el auxilio de lrattsporle #to de
hi1
be entemletse iltcor];on#do al sahu'io para liquiÿhMón de vacacia-
#tes (ÿh!satnsa obligatorio sÿedíu el eapítulo Vil dd Código Sus
hmtiva del lYabajo), par #to ser éstas ana p#'estación sochfl eu sen-
thhÿ estricto, de acuenlo con hi definicióa expresa rhuta por el
atismo h'gislador (Código Cioil artículo 28)" (Corte Suprea#a &
Justicht, Casación Laboral, sentenchl febrero 17 lh; 1981).
Jurisprudencht. Vacaciones colectivas anticipa&ts. "Pero esas
vacac&ues le fiteroa concedhlas por la empresa extralegilhnente,
ponlue así lo exighl ht arglmización qae se habút dada así adsma,
eottf!#tme a la cual lodo el personal debht salir en oaolciones colee-
liras est esa épaca &ÿl año. 7ÿ11 eomtucia ua está prohibiÿht por la
ley y mah# se opone a que el patrono, con criterio amplio y genero
5o o por razoae5 de silllpíe eolloeltiellcia, supere bis previsiooes
qae ella cousagnl. Píra si se thUl vaeachmes aates rh" qae haya na-
cida la obligación de concedeflas, no puede exigirse al h'abajador
que ¢ootplete el atio de servido que las o#usa, ni que reintÿe, re e!
valor #ecibi&ÿ si se retira antes; del propio #todo tío puede el traba-
jador pretemler qae se le otorgae lni auevo períoth# de descanso,
adtlcicado qae es ea ese momell/a ulallch) se eltlllple#l lOS pre51l-
puestos de ht h,y que le &In deredlo a gozm" de él, pues debe en-
temlerse que las vacaciones ffa recibi&ts cubren el hlpso seto#do
mu anteriorhhat asa otorgamiento y tieneu, con respecto a él, tJ['c-
lo liberahn'io y que, a partir de su disJ)'ute, comienza ti catllarse e!
lieatpo que iD# deredta a un nuevo período vacacioaal. De esta f!ÿr-
ala se cot#cilhttt los i#ttereses de aalbas partes, pll¿'S, de Illl htdo, la
eiHpresa IIO safie tt## uoe#;o cólapahÿ del tieatpo por el caal cauo'dió
vacachmes; #ti el h'almjalhn', d.'q otra, pie#de lo que recibió eu caso de
retirarse al#les de cul#lplir el año de senficia" (Col/e Sapr÷'taa de
Justicia, G#sación Laboral, seatench# sq#th'mbre 4 de 1969).
XXI. INrI'ERRUPCIÓN DE LAS VACACIONES
Artículo 188.- "Si se presenta interrt!pción justificada en el disfrute de las
vacaciones, el trabajador no pierde el derecho a reanudarlas".
Debe entenderse que esa interrupción sea por causa o disposición del
eulpleador, o por motivos ajenos a la voluntad del trabajador. Nuestra ju-
risprudencia acepta que la eÿffermedad interrumpa las vacaciones. El Minis-
terio del Trabajo ha dicho que "la enfemredad iirterrumpe el disfrute de las
vacaciones, porque durante la enfem'tedad el trabajador no está reponiendo
sus fuerzas, ni recuperando sus capacklades de trabajo. Todo 10 contrario,
el estado patológico etÿ que se encuentra, opone a esa recuperaci6o. Es de-
cir, que el fin social ,-le las vacaciones no se está cumpliertdo'.

632 MANUAL DE DERECHO DI!L tRABAJO
Nosotros estauros de acuerdo coct los doctores ORT[Z DE LA R(X'tll! y CAR-
LOS H. PAtrIA quienes sostienen que "no se puede hacer cargar al empleadur
col\ riesgo en los cuales no tuvo injerencia alguna, El empresario cumple otor-
gmldo las vacaciones, Lo demás puede ser mala suerte del ta'alÿqador pero en
ningún caso, originar para el empleador una doble obligación".
Por oh'a parte GU[LLERMO CABANELLAS
guiente: "El empleador abonó los salarios correspondientes curtes de salir el
trabajador de vacaciones; por lo que, en relación al empleadob la obligación
derivada de la ley, ha sido cmnplida. Si una chvunstancia ajena a su voluntad
provelaiente de la situación del tratÿajador, hace que éste no disfrute de sus
vacaciones, la misma es ajena a la institución vacaciontd pues el empleador se
Ihnita a dar días de descanso, que pueden ser aprovechados o av por el traba-
jador, libre para hacerlo, con la única limitación de no trabajm" durante dicho
lapso en labores retribuidas. El riesgo de la enfermedad o del accidente no de-
be ser soporlado por el empleador cuando ya ha cumplido su deber de retri-
buir el descanso".
XXII. (;OMPENSACION EN DINERO
La Ley 1,129, art. 20 dice: Modifíquese el numeral 1 del cu'ticulo 189 del
Código Sustantivo del Trabajo el cual quedara as E npleador y trabalador,
poda'¿n acordar por escrito, previa solicitud del 'a'abajador, que se pague en
dinero basta.la rol\ad de las vacac'ones'.
Para la compensación en dinero de los descansos anuales se tomará con
base el últin-to salario devengarlo por el trabajador, con exclusión del valor
orrespondiente a trabaio s.plemenlarÿo o de horas ÿ.ÿ.os y et w*." del .•a- '•:iI
bajo en días de descanso obligatorio,
La jurisprudencia hda dicho: "El derecho a compensar las vacaciones en di-
nero nace al momento de la terminación del contrato de trabajo; pero el tra-
bajador solamente tendrá derecho a la compensación en dinero de aquellas
vacaciones a que no ,hubieren prescritoÿ es decir, de aquéllas causadas, no
disfrutadas y que todavía er,'m exigibles al momento de terminarse el contra-
to,le trabajo' (Casació 1, 14 de junio de 1956). ÿ:
]urisprudem'ia. La compeltsacióu de oocaciones no es sahuio ni
prest ÿ :t u >t c al. Obserÿ ÿ h Corte que, etÿidenteotenle, las vaca-
ciotles coltsideradas cotllO deÿcatlso reÿtla)lerado 0 sll cotttpellÿaciótl
ea dtn "ro, ctt in ¿,o es el caso de h werlo, tto estan tompte;,tdtda5 dl:
ntro de las prestaciones cotltltttes y de las especiales señaladas eÿt los
capítulos Vlll y IX del Cóciigo Sustanh'vo del Trabajo, ellas están ,;} ÿ,
eshlblecidas por la ley con la finalidad de que el trabajador periódi- ":'
est\lente tot\te ltll desctvtso de la faena allllal para recuperar sus
!:p;: i
energías. El h('cho de que, cuando el trabajador no usa por cual-
quier cauÿa legalmente aceptable ,le tales vacaciones, ellas le deber\
-y
DERECHO INDIVIDUAL DEL TRAVAJO 633
ser compensadas en dinero, ÿvnsliluye una indemnización que debe
cubrir la parte pahonal por aquel deredto no ejercihtdo.
La Corte ha sostenido consh»aentente la doctrina de que: "No
constituyendo salario la compensación tnotletaria de vacaciones cau-
sabas y no disfrutadas, 11o puede condenarse a pagar salarios caídos
ctovtdo ttO St ]ut cubierto oportunamente, potÿ]tte el arlíctdo 65 de!
Código Sttstantivo del Trabajo, es una norma de interpretación
restrictivo, por lo cual su aplicación tto puede extemlerse hasht
el caso de la mora en el poSO de SIoHas ql;e IIo constihtyen sala
rios ni prestaciones sociales. La disposició, hace re]&encia a sa-
:¿. larios y prestaciones cotl Ittt criterio exclusivo, y de su mattlhlto
restrictivo no plle, le Salirse el juzgMor al cumplir hi tarea ,le su
apli:ación" (Corte Suprema ,le Justicia, Glsaeión Laboral, sen-
tencia octubre 29 de 1973).
Jurisprlulencia. Salario base para liqui,h,:hJn. En efecto, mien-
tras el artículo 8° del Decreto Legislativo 617 de 1954 indica
cuál es el salario que debe pagdrsele como remuneración de las
vaotciones cuando las disfrute en tiempo, el artíeulo 1,1 del De-
creto l egislativo 2351 ,le t965 estatuye que el monto de la cottt-
pensación tnonehtria de vaowiones no aprovedtadas en tiempo
par el empleado lhtrante la vigencia del contrato de trabajo debe
liquidarse con base en su último salario, sin excluirÿ conto es ob-
vio porque la ley no lo hace, ninguno de los elementos que con-
forme al artículo 127 del Código Sustantivo del Trabajo lo i,te-
gr,v\" (Corte Sttprema de ]usticht, Casación Laboral, sentencia
dicieotbre 2 ,le 1976).
]urispruden,:ia. Compensación de vacaciones ti la lerminaeión del
wnh'alo. "lÿt dMta compensación monehtria sólo puede operar le-
galmente respecto de hÿs wwaciones teóriÿÿmlenle disfrotables en
lielnpo que no hayan shla afectadas por hi preseripción durante hi vi-
gencia del conhato de h'abajo. 0 sea que, en todo caso las vaotciones
compensobles en dinero serán siempre como máximo hts de los cuah'o
años anteriores ti la terminación del contrato de trabajo, que desde
htego no pudieron quedar afectalhts por la prescripcióa.
ÿÿ .. Y como hÿ rechonación de hi dicha compensación de vaolciones etÿ
ÿ' ' " dinero sóhl resulht exigible al lenninar el contrato de trabajo, ht pres-
,. cripción de la acción dirighla al cobro en dinero de las vacaciones ÿxÿ-
rrespondientes a aquellos cuatro años últimos del contralo, sólo cÿ
. q.ÿ », ttt&tlza ti ¢onhtrse desde el dhÿ en que finalizó este últinto (Corte Su-
prema de Justicia, Casachín Laboral, sentencht ochtb.re 18 de 1985).
XXIIL REEMPLAZO DE TRABAJADORES EN VACACIONES
• [ t
Artc lo 191.- El empleado de mcuaejo que hiciere uso de vacaciones pue
, : i!?:ÿ de dejar un reemplazo, bajo su responsabilidad solidaria, y previa aquiesceu-
631 MANUAl. DE DERECHO DEL FRABAJO
cia del empleador. Si este t'lltimo no aceptare al candidato indicado por el
trabajador y [lamare a otra persona a remplazarlo, cesa por este hecho la res-
ponsabilidad del trabajador que se ausente en vacaciones".
XXIV. ACUMULACIÓN DE LAS VACACIONES
(,'\rtículo 190, modificado por el Decreto 13 de 1967, artículo 6")
Por regla general las vacaciones no son acumuIables. El empieador est5 eD
la obligación (le conceder las vacaciones una vez completado el año de servi-
cios, o dentro del año siguiente si así lo dispone el emp]eador. Pero, por inte-
rés mil(rio de las partes, pueden acordar la acumulación en determinados
casos. Como excepcionales, la ley laboral trae los siguientes casos:
1'ÿ) El empleador y los trabajadores ordinarios pueden convenir en acul'au-
lar las vacaciones hasta por (los años.
2") Puede ser hasta por cuatro ¢uios cuando se ñaÿe (le trabajadores técnicos,
especializados, de cocdianza, de manejo o de extranjeros que presten sus servi-
cios en lugares distintos de los de la resklencia de sus familiares. Este caso tiene
como razón no interrumpir labores para las cuales es difícil conseguir reempla-
zo competente, y que por su naturaleza resulta imprudenle paralizarlas.
l_as vacaciones acumuladas se remuneran con el último salario que esté
devengando el trabajador al iniciar el disfrute de ellas.
En el punto siguiente veremos sobre la interrupción ÿle la prescripción (le
las vacaciones el) caso de haberse convecddo acumularIas, por cuanto la exi-
gibilidad de ellas, empieza al vencerse el período acordado.
Es recomendable, en todo caso de aculr'al[aciórt de vacacioues, que el con-
venio se realice por escrito.
DER[L} IO INDIVIDUAl. DEL I RABAJO 635
por terminarse el contrato laboral, nace al momento de esta terminación. Son
dos elementos diferentes, por lo que la prescripción se cuenta desde fechas
distintas: el derecho a disfrutar las vacaciones nace, como observamos ante-
riormente, pasado el año otorgado por la ley, para que el empleador las cou-
ceda, mientras que la compensación sólo tiene efecto una vez terminado el
contrato de trabajo.
Cuando exisla acumulación de las vacaciones, la prescripción comienza a
contarse desde el momento en que dicha acumulación se ha cumplido. Ejem-
plo: las partes convienen acumular las vacaciones por cuatro años. El mo-
mento de con)enzar a tratarse la prescdpción de esas vacaekmes aeunltlla-
das, es el del vencimiento de los cuatro años, o sea, desde el instante en que
se causarou las cuatro vacaciones. En esta forma el primer año de vacaciones
causadas prescribirá pasados seis años.
La prescripción debe ser alegada, de lo contrario el juez no puede decla-
rarla probada oficiosamerL[e.
;-ÿ,'xvI. PRUEBA DE LAS VACACIONES
El trabajador que pretenda el reconocimiento del derecho de vacaciones
debe probar el tiempu de servicio correspondienle a las vacaciones reclama-
das. Una vez probado ese período, toca al empleador demostrar el pago o
disfrule del descanso anual.

XXV. ÉPOCA Y PRESCRIPCIÓN DE LAS VACACIONES

(C. S. del T., articulo 1871
La época de las vacaciones debe ser señalada por el empIeador a más tardar
dentro del año siguiente en que se causen, deben ser concedidas oficiosamente
o a petición del trabajador, sin perjudicar a éste en su descanso.
El empleadnr debe ,.lar a conocer al trabajador, con quince (15} días de an-
ti;.ipaci0n, la fecha en que le concederá las vacaciones.
Como se nota, en virtud del arttculo mencionado el empleador tiene liber-
lad pahl conceder el descanso anual dentro del año sigoiellle en que se causa;
la h'y da facultad unilateral al empleador para señalar la época de las vaca-
ciones dentro del aíío siguiente. Vencido este año comienza a correr la pres-
cripción, por ser cuando en realidad se hacen exigibIes las vacaciones. Con
base en lo anterior, la prescripci(m de las vacaciones es de cuatro años canta
dos a partir de la fecha en que se cansen.
E! derecho a descansar nace a la vida jurídica denñ'o la vigencia del cot/-
ñatu de trabajo. El derecho a la compeosación en dinero de las vaèacioues,