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COPYRIGHT©
DIRECCIÓN EDITORIAL:
BERNARDO LERNER
RICARDO C. NÚÑEZ
Profesor de Derecho Penal. Director
del Instituto de Derecho Penal de
la Facultad de Derecho y Ciencias
Sociales de Córdoba.
Córdoba, octubre de 1957.
A los directores y colaboradores en el
homenaje con motivo de mi septuagésimo
cumpleaños:
EDMUND MEZGER
PROLOGO A LA 6» EDICIÓN
(1955)
EDMUND MEZGER
EDMUND MEZGER
Munich, agosto de 1954.
ABREVIATURAS
LA L E Y PENAL
CAPÍTULO I
EL HECHO PUNIBLE
§ 13. El concepto y la denominación de hecho punible
Lehrb., 88.
LA ACCIÓN
a) PRINCIPIOS GENERALES
1 Normán (2» ed., 1914, vol. II, p. 481); pero el mismo BINDING
admitió que este criterio encerraba ciertas exageraciones (Lehrb., 102
y nota 4). Está fundamentalmente justificada la exigencia de WELZEL
(ZStrW., 58, 491) en el sentido de que se profundice la teoría tradicional
de la acción, para que se vuelva a poner de manifiesto la "real y sig-
nificativa totalidad" del hecho punible. El valor de su teoría consiste,
ante todo, en el esclarecimiento de los acontecimientos del actuar hu-
mano en general, y en la indicación del valor ontológico de la acción
frente al mero valor de resultado {Moderne Wege, 23-25). Pero, a veces,
confunde la finalidad de la acción (del agente) con su simple relación
con otras finalidades. Acerca del concepto de la "finalidad", confr. KANT,
Kritik der Urteilskraft, 3» ed., 1799, p. 269; STAMMLEB, Lehrbuch der
Rechtsphilosophie, 3» ed., 1928, p. 57; EISLEB, Handwörterbuch der Phi-
losophie, 2» ed., 1922, p. 177.
J 19. Teoría de la acción finaliata Ql
Nos ocuparemos aquí del autor del hecho, esto es, del
sujeto de la acción punible. Toda conducta punible es conduc-
ta humana; los hombres son, en todas partes, los causantes
del hacer y del omitir punible y por eso también este aspecto
personal del hecho punible requiere un estudio especial.
I. Autor del hecho punible es, por regla general, el hom-
bre como ser individual. 'Societas delinquere non potest'. Con-
trariamente a lo que ocurre en el derecho civil, el derecho pe-
nal no contempla, de ordinario, el delito de la corporación
(Lehrb., 93, nota 6). Una sentencia del Tribunal del Reich
(47,91) establece que "con arreglo a las disposiciones del có-
digo penal y de la ordenanza procesal penal, pueden ser penal-
gif, La acción
c) EL HECHO DE OMISIÓN
(TEORÍA DE LA OMISIÓN)
d) E L PELIGRO
a) LA FUNDAMENTACIÓN DE LA ANTIJURIDICIDAD
aa) Los PRINCIPIOS GENERALES DE LA ANTIJUKIDICIDAD
b) LA EXCLUSIÓN DE LA ANTIJURIDICIDAD
LA CULPABILIDAD
b) LA IMPUTABILIDAD
CAPÍTULO IV
LA TENTATIVA
efectuarlo en cada caso. Pero, más importante aun que tal de-
cisión formal del problema, es la justicia material en el caso
concreto particular y la observancia de la ley existente. A ésta
corresponde mucho mejor, sin embargo, una tal teoría mixta
subjetiva-objetiva.
LA PARTICIPACIÓN
Lehrb., 410 y sigts. (superado en parte por la ordenanza de 29
de mayo de 1943). Grd., 129 y sigts. y suplemento, 293 y
sigts., como asimismo el amplio desarrollo contenido en el
LeipzKomm., vol. 1 (6« ed., 1944, p. 311-360 y 7« ed., 1954,
p. 212-275 con datos bibliográficos). BOCKBLMANN, Über
das Verhältnis von Täterschaft und Teilnahme (Acerca
de la relación entre autoría y participación) (1949) y
Archiv für Strafrecht (Goltdammer), 1954, fase. 7 (ju-
lio). MEZGER, Moderne Wege (1950), p. 28-32.
§ 86. El autor
§ 89. El instigador
§ 90. El cómplice
EL CONCURSO
a) PRINCIPIOS FUNDAMENTALES
nal del Reich, como ser en las sentencias 70, 243 (gran Senado
en materia penal, a propósito del § 176, N. 3), 282 (§ 175),
334 (participación). Véase la limitación contenida en la sen-
tencia 6, 81 del Tribunal Federal.
b) Fundamental identidad y contimddad de las distintas
acciones. Lo que decide en primer término es la concep-
ción natural de la vida. SCHÖNKE (p, 274) refiere este punto
de vista también a los demás presupuestos. Este autor habla
a este respecto de "proceso de acción" esencialmente idéntico
y no lo admite, por ejemplo, entre el llamado cuento del tío,
el petardismo y una adquisición ene^añosa de bicicletas, aunque
todos estos hechos caigan bajo el § 268.
c) No se puede establecer con plena precisión conceptual
si y hasta qué punto las distintas acciones deben lesionar
también la misma ley penal (RGStr. 51, 308). De acuerdo con
lo que hemos dicho hasta ahora, se deduce que no se trata
de puntos de vista jurídicos muy distintos, pero algunas pe-
queñas divergencias son inevitables. Lo decisivo es saber si la
misma prohibición jurídico-penal se basa en distintas leyes
penales, de modo que se puedan admitir, por ejemplo, causas
de agravación y de atenuación (en el mismo sentido, SCHöNKE,
lug. cit.). La continuación es posible, por ejemplo, entre el
hurto simple y el agravado (§ § 242 y 248) : RGStr. 53, 263,
y entre la lesión corporal simple y la peligrosa (§ § 223 y
223 a) : RGStr. 57, 81. No es posible, en cambio, entre el hur-
to (§ 242) y la apropiación indebida (§ 246) : RGStr. 58,
229; entre la apropiación indebida simple y la cometida por
empleados públicos en el ejercicio de sus funciones (§ § 246
y 350-351) : y entre la falsa atestación y la supresión de docu-
mentos cometidas por un empleado público en el ejercicio de
sus funciones (§ § 348, párr. 1, 348, párr. 2 y 349) : Tribunal
del Reich, 14 de marzo de 1938 (D, 1009/37), "dado que
se trata de disposiciones penales que protegen bienes jurídi-
cos distintos, que están reunidos sólo por casualidad en el
mismo parágrafo". MAURACH (1954, p. 603) señala numero-
sas particularidades al respecto.
2. Muy considerables son las dificultades a que dan lugar
las cuestiones de los -presupuestos internos (subjetivos) de los
hechos cometidos.
a) El Tribunal del Reich formula el principio de que una
"resolución general" de cometer varios hechos punibles —la
realización de los cuales es todavía incierta en lo que respecta
al lugar, al tiempo y a la forma— no justifica la admisión
de un hecho continuado, sino que requiere siempre un "dolo
SJf2 ^ ' concurso
LA PENA
La pena en sentido amplio abarca todas las consecuencias
jurídico-penales del hecho punible, esto es, las consecuencias*
reguladas por el derecho penal. De ahí que no constituyan
una pena, por ejemplo, las indemnizaciones tratadas en el
código civil, pero sí las medidas de seguridad y corrección de
los §§ 42 a y sigts. Dentro de la pena en sentido amplio, tra-
tamos, en primer término, la pena en el sentido estricto del
término. La misma está determinada y señalada, esencial-
mente, por la especial relación interna existente entre la con-
secuencia jurídica y el hecho punible cometido, contrariamen-
te a lo que ocurre en las mencionadas medidas de seguridad
y corrección de los §§ 42 a y sigts.
CAPÍTULO I
b) LA ESENCIA DE LA PENA
Abreviaturas: ver 2.
Absorción, Principio de —: 93, II, 3.
Accesoriedad de la participación: 85; extrema: 85; limitada: 85.
Acción: 17 s i ^ s . ; teoría de la —^finalista: 19.
Acción esperada en la omisión: 22, I; 26.
Acción impulsiva: 23, II, 1.
Acciones preparatorias: 78, I.
Actio libera in causa: 64.
Acumulación, Principio de —: 93, II, 1.
Adecuación, Teoría de la —: 24, V.
Adecuación al fin y justicia: 33, I I I ; 106, II.
Adolescentes: 114, IX.
Agent provocateur: 89, I.
Agente provocador: 89, I.
Agravación de la pena; causas de —: 21, I I ; 68, 11; 103, II, III.
ALMENDINGEN: 6 a, II.
Alternatividad: 99, 2 c.
Ámbito de validez de la ley penal: 11; 12.
Amenaza: 72, I, 1 b.
Analogía: 9.
Anormalidades mentales: 58.
Antijuridicidad: 30 sigts.
Antijuridicidad objetiva: 31.
Antijuridicidad subjetiva: 32.
Antinomia de los fines de la pena: 105, I I I ; 106, IV.
Aplicación analógica: 9,
Arrepentimiento activo: 81, I; 104, I.
Arresto: 102, I, 2 d.
Arresto para los jóvenes: 114, V.
Aspecto externo del injusto: 16, II, 2; apéndice A, I, 1 a.
j^38 índice de materia«
Bambergensis: 6, V, 1.
Bavarici, Codex Juris: 6, V, 3.
Baviera: 6, V, 3; 6, VI, 2; 6 a, II.
BECCARIA: 6 a, II.
Bien jurídico: 36.
BINDING: 6 a, III, 1.
BÖHMER: 6 a, I.
V. BURI: teoría de la causalidad, teoría de la tentativa, teoría de la
participación de —: 29, III in fine; 24, IV; 79, 1; 84.
Edad: 56.
Edad media: 6, III, 3.
Ejecución de la pena: 108.
Ejercicio de la profesión. Prohibición del —: 110, VI>
Elementos del tipo: 35.
Elementos subjetivos del injusto: 32.
^^2 Índice de materias
Embriaguez: 59.
Enfermedad, Concepto de —: 60, III.
Enfermedades mentales: 60; 61; 63; endógenas: 61, I, 2.
Enmienda: 6, III, 1; 102, III, 2.
Época de las luces: 6, VI.
Época franca: 6, III, 2.
Época germánica: 6, III.
Equivalencia, Teoría de la —: 24, IV.
E r r o r : 66; extrapenal, jurídico-penal: 69, II, 2.
Error de derecho: 68, I, 1 a; 69.
Error de hecho: 66; 68.
Error facti, error iuris: v. error de hecho y error de derecho; in ob-
jecto {in persona) : 68, I, 1 c aa.
Escuela de antropología criminal, escuela de sociología criminal: 6
a, III, 2.
Escuelas de derecho penal (clásicas, modernas) : 6 a, III, 1, 2.
Especialidad: 99, 1.
Espejo de Sajonia: 6, III, 3.
Espontaneidad: 53.
Espontaneidad (en el desistimiento de la tentativa): 81, III.
Establecimiento de deshabituación: 110, III.
Estado de coacción: 72, I.
Estado de necesidad: 73; del Estado: 44 in fine; del derecho civil: 41;
inculpable: 73, 1 c.
Estados crepusculares: 59.
Estados nórdicos: 7, III, 5.
Estados patológicos de ebriedad: 59.
Estados Unidos de América: 7, III, 6.
Eutanasia: 49, 3.
Exceso en la coautoría, en la instigación, en la complicidad: 88, 2; 89,
II, 1; 90, II, 1.
Exceso en la legítima defensa: 74, I.
Exclusión, Principio de —: 93, II, 4.
Exclusión de la culpabilidad: 37, I; 54, 3; 68, I I I ; 71 sigts.
Exclusión de la pena: 68, I I I ; 103, IV; en virtud de relaciones persona-
les: 37, I; 103, IV.
Exclusividad absoluta: 98.
Exposición Comparada del Derecho Penal Alemán y Extranjero: 7, II, 1.
Exposición de Crímenes Notables: 6 a, II.
Extinción de la pena: 104.
Habitualidad: 96, 1.
Hacer activo: 23.
Hecho ajeno: 86, III, 1 c.
Hecho de comisión: 22; 23 sigts.; lugar y tiempo del —: 25.
Hecho de omisión: 22; 26; lugar y tiempo del —: 28, V.
Hecho propio; 86, III, 1 c.
Hecho punible {"Straftat"): 13 sigts.
Hechos anteriores impunes; 99, 2 d.
Hechos posteriores: 83, I I ; 96, 2 in fine; impunes: 99, 2 d.
Hemofilia, Caso de —: 24, IV.
Hipnosis: 59.
Historia del derecho penal: 6; 6 a; 6 b ; de la determinación legal de
la pena: 9; de la clasificación de los hechos punibles: 2 1 ; de la
teoría de los elementos subjetivos del injusto: 32; de la teoría del
tipo: 34; del concepto de la culpabilidad: 52; de la teoría del dolo:
67, V; de la tentativa: 76; de la teoría de la participación: 82;
de la teoría del concurso: 94; de las teorías del derecho penal:
106 a; del cumplimiento de la pena: 108.
Holanda: 7, III, 5.
Hostilidad al derecho: 68, III.
Humanidad y derecho penal: 1; 6, I I ; 105, I, 2; 106, IV.
KLEIN: 6 a, II.
KLEINSCHROD: 6 a, II.
Ne peceetur: 106 a.
Neokantismo: 6 a, III, 3.
Nexo de continuación: 95, 2 c; 97.
Niños: 56, II.
No cualificados: 89, II, 4; 90, II, 4.
No exigibilidad: 75.
Norma de determinación: 31, II.
Norma de valoración: 31, II.
Nulla poena aine lege: 9.
T. WÄCHTER: 6 a, IL
ÍNDICE
PRÓLOGO DEL Dr. RICARDO C. NÚÑEZ 7
DEDICATORIA 11
PRÓLOGO A LA 6' EDICIÓN (1955) 13
PRÓLOGO A LA 5' EDICIÓN (1954) 15
ABREVIATURAS 17
INTRODUCCIÓN
PRIMERA PAKTE
LA LEY PENAL
SEGUNDA PARTE
EL HECHO PUNIBLE
Capítulo I. La acción
a) Principios generales
d) El peligro
^ 29. El concepto de peligro y su significación jurídico-penal . . 127
a) La fundamentación de la antijuridicidad
aa) Los principios generales de la antijuridicidad
§ 31. El derecho objetivo y la antijuridicidad objetiva 133
4 32. La teoría de los elementos subjetivos del injusto 135
^ 33. La idea del derecho. Justicia y adecuación al fin 141
bb) La antijuridicidad típica especial
^ 34. El tipo jurídico-penal y su significación en orden a la an-
tijuridicidad del hecho punible 143
^ 35. La técnica de los tipos jurídico-penales. Sus elementos y su
estructura , 145
^ 36. El sentido de los tipos jurídico-penales. El bien jurídico, el
objeto de protección y el objeto de ataque en las distintas
disposiciones jurídico-penales 155
b) La exclusión de la antijuridicidad
5 37. La exclusión de la antijuridicidad en general 169.
aa) La exclusión del injusto mediante el consentimiento
^ 38. El consentimiento del lesionado 163
^ 39. El llamado consentimiento presunto 166
bb) La exclusión del injusto en virtud de derechos
especiales de acción
^ 40. La legítima defensa 168
^ 41. El estado de necesidad del derecho civil 173
^ 42. Otros derechos privados o públicos 174
b) La imputabilidad
} 55. La imputabilidad jurídico-penal y la inimputabilidad en
general 201
5 56. La inimputabilidad de los jóvenes 203
} 57. La inimputabilidad de los sordomudos 206
5 58. La inimputabilidad en los casos de anormalidades mentales
Ojeada de conjunto 207
i 59. (cont.). La perturbación de la conciencia 208
5 60. (cont.). La perturbación morbosa de la actividad del espí-
ritu en general 209
5 61. (cont.). La perturbación morbosa de la actividad del espí-
ritu en particular 212
5 62. (cont.). La debilidad mental 216
5 63. (cont.). Las características valorativas de la inimputabili-
dad en los casos de anormalidades mentales 217
^ 64. Los efectos jurídicos de la inimputabilidad 222
c) Las forjnas de la culpabilidad (grados de la culpabilidad)
§ 65. La teoría de las formas de la culpabilidad en general . . . . 223
§ 66. La forma legal básica de la culpabilidad, llamada dolo ('do-
lus', 'dolus malus') en general 226
^ 67. (cont.). La voluntad del hecho (dolo inmediato, indirecto
y condicionado) 228
5 68. ( c o n t ) . El conocimiento de las circunstancias de hecho .. 23T
5 69. (cont.). La conciencia de la antijuridicidad 247
índice ^gy
Capítulo V. La participación
a) PrincipioB fundamentales
TERCERA PARTE
LA PENA
b) La esencia de la pena
APÉNDICE