Rosario, 6 de abril de 2020.

y VISTOS: La presente carpeta Judicial CUIJ N° 21-

08356115-4 caratulada. "Bustos Mariano Emanuel, Bustos Gonzalo Leonel y Barreto Paula

Ayelen si Tentativa de robo calificado por el uso de arma y por ser cometido en poblado y en

banda, amenazas simples, daños, violación de las medidas adoptadas por la autoridad para

impedir la propagación de una epidemia y desobediencia",

y CONSIDERANDO Que oportunamente la Fiscalía apela

parte del resolutorio del A.quo. Puntualmente en orden a la incompetencia que este dictara

de los delitos atribuidos en esta Carpeta Judicial a Barreto Paula, Bustos Mariano, y Bustos

Gonzalo respecto de la imputación que se les hiciera de la presunta violación a los articulos

205 Y 239 del C.P. enviando en consecuencia dichas imputaciones delictivas a la Justicia

Federal, mientras que sobre los delitos de Robo, daño y amenazas simples mantiene la

Competencia Provincial.

1. Se agravia la Fiscalía por entender que el A-quo carece de

fundamentos legales puesto que contradice normas constitucionales, federales y locales que

regulan la distribución de competencias entre la asignación de casos en el fuero federal y la

jurisdicción local. Es por tal motivo que la resolución adoptada por el magistrado de primera

instancia se estima arbitraria desde que no constituye una derivación razonada del derecho

vigente conforme 10 establecen los arts. 95 y 97 de la Constitución Provincial y atenta contra

la supremacía constitucional del arto 31 de la CM. en tanto contradice los arts. 75 inc. 12,11,

la Ley 48 y el arto 33 del C.P.P.N.

Así advierte que el Tribunal al considerar que la violación de la

orden presidencial en relación a la cuarentena es un delito que se integra con normas

extrapenales, que lo abastece un Decreto presidencial, al cual ciertamente adhiere la

provincia de Santa Fe, no puede "pe se" admitir la competencia Federal.

 Estima que el ONU, es claro al respecto pues en su artículo 30

se reseño que "El Ministerio de Seguridad dispondrá controles permanentes en rutas vías y

~spacios públicos, accesos y demás lugares estratégicos que determine en coordinación y en

[orma concurrente con sus pares de las jurisdicciones provinciales y de la Ciudad Autónoma

(le Buenos Aires para garantizar el cumplimiento del 'aislamiento social, preventivo y

bbligatOriO' de las normas vigentes dispuestas en el marco de la emergencia sanitaria y de sus

normas complementarias. Las autoridades de las demás jurisdicciones y organismos del

Isect¿r público nacional, en el ámbito de sus competencias, y en coordinación y en forma

roncurrente con sus pares de las jurisdicciones provinciales y de la Ciudad Autónoma de

iBuenos Aires dispondrán procedimientos de fiscalización con la misma finalidad. "

Agrega que el mismo ONU establece que" .... Las provincias la

¡Ciudad Autónoma de Buenos Aires y los municipios dictarán las medidas necesarias para

,implementar lo dispuesto en el presente decreto, como delegados del gobierno federal

Iconforme lo establece el artículo 128 de la Constitución Nacional, sin perjuicio de otras

Ledidas que deban adoptar tanto las provincias como la Ciudad Autónoma 'de Buenos Aires,

lomo los Municipios, en ejercicio de sus competencias propias." .

Añade que el D.N.U. fue dictado por el P.E.N. en ejercicio de

competencias constitucionales de emergencia (art. 99, inc. 3° de la C.N.) en atención a la

lmenaza y al riesgo sanitario que representa la dinámica de la pandemia generada por el

~OVID-19y '" Im","~'" l. """" p"I;o. MI P"" "'b, "'rm~ Q"' 1, reg)~~",ló"
(le derechos que se impone mediante el D.N.U. 297/20 es en referencia a libertades civiles
I . .

bonsagradas por el derecho común 'reglamentados por el Código Civil conforme arto 75, inc.

12 de la C.N. " ... debiendo intentarse siempre un balance entre la salud pública y las

libertades individuales. Y es aquí en donde la decisión del magistrado judicial provincial es

lrbitraria puesto que obstruye la persecución penal de conductas que violan normativa de

~erecho común ... " reglamentada por un D.N.U. del P.E.N. (Art. 75, inc. 12 de la C.N.).
 Señala que la situación del derecho común es especial: hay

uniformidad en su creación y diversidad en su aplicación. El propio arto75, inc. 12 de la C.N.

finaliza estableciendo que la acción de las normas de derecho común no debe alterar las

jurisdicciones locales, correspondiendo su aplicación a los tribunales federales o

provinciales, según que las cosas o las personas cayeren bajo sus respectivas jurisdicciones.

Finaliza explicitando los sujetos propios de la Competencia Federal,

señalando los requisitos que la determinan y cita recientes fallos de la Corte Suprema' de

Justicia de nuestra provincia mediante el fallo recaído en autos "Aliau, Juan Bautista y otros

si Asociación ilícita y otros si recurso de inconstitucionalidad", de fecha 27/02/2020, en el

cual se confirmó la competencia provincial en la persecución del ilícito contemplado por el

...o
~ arto303, inc. 2 del c.P. en relación a la investigación y juzgamiento del delito de Lavado de
~
•
activos en el cual finaliza su análisis sobre la competencia Provincial en este tipo de delitos.
';;l
...
...o Citando a nuestra Corte, quien señalara que : "Sabido es que la intervención del fuero
g
~ federal es de excepción, y por ende, se encuentra circunscripta a causas que expresamente le

1 atribuyen las leves que fijan su competencia las cuales son de interpretación restrictiva

(Fallos 319:2018; 321:207; 322:589; 323:3289; 326:4530; 327:3515) y que está

condicionada a la existencía de hechos que pueden peIjudicar dírecta y efectivamente a la

Nación (Fallos 317:429; 320:2586; 321:1207 y 2761; 322:203; 323:3122 y 3289; 325:2436).

2. A su turno la Defensa estima en prieta síntesis conforme el escrito

que se adjunta estima que en "El caso que nos ocupa se trata de una pandemia mundial, y las

disposiciones que imponen la cuarentena FUERON Y SON DICTADAS POR EL PODER

EJECUTIVO NACIONAL. Forman parte de la política sanítaría nacional, fijada por el

Presidente de la Nación. Que el PE provincial haya acompañado con decretos lo decidido a

nivel nacional no hace modificar la política pública nacional sino que solo adhiere a

decisiones que se toman para todo el país. No hay en el caso concreto ninguna norma

provincial de salubridad que esté siendo violada. De hecho, la conducta reprochada por el
MPA, es la de violar el Oecrerto del PEN de violar la Cuarentena, para afirmar supostura ,

cita la normativa del Sr. Procurador de la Nación al respecto.

3. Que estimo asiste razón al MPA, por las siguientes consideraciones

que seguidamente se efectuarán.

Ninguna duda cabe que la cuestión sobre la Jurisdicción Federal o

provincial en este tópico se abastece con fundamentos desde ambas posturas.

Ya el 19 de marzo del corriente año El Procurador General de la

Nación emitió un comunicado donde entendía que "es oportuno recordar la naturaleza federal

en la materia y la intervencíón que corresponde a los fiscales de este organismo en relación

con las infracciones al artículo 205 del Código Penal de la Nación, a partir del ONU

260/2020 Y el interés nacional que lo motivó."

No obst~te ello advirtió que "Ello, sin perjuicio de evitar los planteos

de competencia en los casos en que ya se encuentre interviniendo la justicia provincial, los

que solo harían prevalecer los medios -las formas- sobre los fines -la sustancia- en

contraposición al criterio sentado por la Corte Suprema de Justicia de la Nación, en cuanto a

que las formas a las que deben ajustarse los procesos han de ser sopesadas en relación con el

fin último a que éstos se enderezan, que es el de contribuir a la más efectiva realizadón del

derecho (Fallos: 324:911 y sus cítas)"

Avisorando con agudeza la cTÍtica situación que hoy nos atraviesa

finaliza su comunicado reseñando que" Las circunstancias de emergencia y excepcionalidad

que atraviesa el país, no pueden ser ajenas a este Ministerio Públíco Fiscal de la Nación que,

en coordinación con las demás autoridades de la República, debe adaptarse y corisustanciarse

para contribuir al bienestar general ... "

Así fue que el día 22 de marzo de este año, mediante la resolución

25/20, mediante los considerando s expuestos estimo designar a todos los fiscales ya del
 fuero Criminal y Correccional Federal de esta ciudad (ciudad de Buenos Aires) , que no se

encuentren incluidos en los factores de riesgo para que intervengan en forma conjunta o

alternada con ellla fiscal de tumo, a su requerimiento, en los procesos por infracción a las

normas destinadas a proteger a la salud pública en relación con COVID-19 (cfr. arto 12 de la

ley 27148).

Además facultó a los fiscales de turno que podrán solicitar la

colaboración de los Fiscales de la Procuración General de la Nación y de las distintas

Procuradurías y Unidades especializadas, incluso faculta a los señores Fiscales Generales que

ejercen la superintendencia en las distintas secciones federales de las provincias a adoptar

medidas similares en el ámbito de sus respectivas jurisdicciones con noticia a estar

o
""~ Procuración General (cfr. arto 12 de la ley 27148).
•
.2
...• Ninguna duda cabe entonces que si el Sr Procurador de la Nación há
"":¡j•o
o'l instruido a Fiscales de la Justicia Federal y Nacional, y que además faculta a los Fiscales

i Generales que ejercen la superintendencia para adoptar medidas excepcionales (intervenir de

forma conjunta o alternada) es que la cuestión jurídica debe contemplarse dentro de un marco

abarcativo de toda la situación actual. Pues ya no lo es por una mera cuestión de Orden

Jurídico o público, sino que -y como sabiamente lo previera- en su primer comunicado debe

estarse a las "Las circunstancias de emergencia y excepcionalidad que atraviesa el país .... "

y agrega reiterando lo ya expuesto que" ... no pueden ser ajenas a este Ministerio Público

Fiscal de la Nación que, en coordinación con las demás autoridades de la República, debe

adaptarse y consustanciarse para contribuir al bienestar general ... "

Adaptarse y consustanciarse en la situación social que vivimos dada la

naturaleza del delito en ciernes que no tiene una ley especial del Congreso de la Nación que

determine su competencia Federal- (ley de estupefacientes por ejemplo) debe ser entonces

el norte que nos guíe a comprender la cuestión a dilucidar.

 El tipo penal en ciernes por todos harto conocidos no pertenece al

fuero de excepción de la Justicia Federal. No es un delito que dentro de la normativa vigente

así el legislador lo haya determinado.

El bien jurídico protegido es la Salud Pública, y sabido es que en el

caso en concreto el tipo penal tiene por objeto la sanción de aquellas acciones u omisiones

¡dOlOSasmediante las cuales se puedan producir la introducción o propagación de una

rpidemia. No de cualquier forma, sino exclusivamente, a través de la violación de las normas

[impuestas por la autoridad competente.

I
I
I
,
1 Ahora bien, siendo un tipo penal en blanco, pues requiere de ley o

lacto administrativo que dicten las autoridades en consecuencia para determinar el tipo de
I
I.iilnfracción,(en el caso violación de cuarentena), observamos sin duda alguna, que nos

bncontramos con un tipo penal que será de competencia provincial por lo general y en
I

Igunos casos federal.

Ello es así pues las medidas adoptadas por las autoridades competentes

rebe ser entendida esta última expresión en el sentido amplio de autoridad nacional,

provincial o municipal, facultada para dictar normas generales o particulares tendientes a

~vitar la introducción o propagación de una epidemia (Fontán Ballestra, Carlos y Ledesma,

pUillermo, "Tratado de Derecho Penal", Parte Especial, Tomo III, editorial La Ley, 2013,

pág. 512. )
,

Esta sola cita determina comprender que estamos frente a un conflicto

,
I
~e naturaleza provincial.
i
I La salud pública, de modo alguno puedo verse como un interés

rXclUyente y exclu~ivo de la Nación, y claramente este interés concurre con las provincias y

los municipios, quienes además tienen bajo su órbita hospitales, centros de Salud. Etc. Ello

bomprendiendo que en esta pandemia y agrego desde un punto de vista personal que con
sensatez exista hoy una coordinación permanente entre la Nación, las provincias los

municipios no excluye la competencia provincial.

Así lo entendió el propio Poder Ejecutivo Nacional al reglamentar en

el D.N.U. 297/20 dictado por el Presidente de la Nación Argentina, en su arto3, cuando se

establece el control de las medidas dispuestas con coordinación y en forma concurrente

con jurisdicción de las provincias. C.A.B.A. y municipios. Dicha concurrencia también

se reafirma en el arto 4 cuando se determina que en caso de verificación de infracción al

ASPO. Se dará cuenta a la "autoridad competente". ello claramente según la distinción

de competencias efectuada por el arto 116 de la C.N., esto es sin alterar las jurisdiccionales

locales cuando las cosas o las personas cayeren bajo sus respectivas jurisdicciones.

Yademás en el arto 10 del D.N.U. queda expresamente consagrada la

facultad de reglamentación en materia de salud pública por parte de las provincias, la

C.A.B.A. y los municipios. "

y resulta relevante justipreciar que así ha ocurrido, pues cada

provincia e incluso algunos municipios, ha desarrollado sus políticas de prevención y del

modo de ejecución sobre la posible violación al artículo 205 del C.P. en base al

conocimiento profundo claro y puntual que tienen de sus comunidades, que solo resulta

posible desde la cercanía y desde la localía, por ello además diferentes provincias adoptaron

medidas muy distintas a la nación, incluso antes que la misma.

Baste recordar que a provincia de Chaco ingresó desde el día 19 marzo

en una cuarentena obligatoria y ordenó el cierre de sus fronteras para poder controlar la

transmisión del nuevo coronavirus en la comunidad. Y se cerró el puente que lo unía con la

provincia de Corrientes. Decisiones político-sanitarias del hoy Gobernador del Chaco.

El día 18 de marzo se informaba en casi todos los medios de

comunicación (cito el Diario "La Nación" de ese día) "que se armaban barricadas y retenes

policiales, fueron las imágenes que se pudieron ver en las rutas de acceso a Chaco, Santa
 ,

Fe , Salta, Jujuy , Mendoza ,Santiago del Estero y Tierra del Fuego, provincias que

decidieron cerrar de manera total o parcial sus fronteras, como forma de' combatir la

pandemia de coronavirus." "También adoptaron decisiones similares algunos

municipios. San Nicolás de los Arroyos, en el distrito bonaerense, anunció el cierre con

control de ingreso de los accesos a la ciudad'y se sumó, así, a medidas restrictivas tomadas

or localidades de la Costa Atlántica, como Pinamar , Villa Gesell y Mar del Plata, para

besalentar la llegada de turistas por el fin de semana largo y la violación del aislamiento

social reclamado por el gobierno nacional."

En cuanto a las consecuencias de la infracción -tema que seguramente

será de debate jurídico- también los gobiernos provinciales han adoptado diferentes formas.

Por el caso en la provincia de Santa Fe, queda a criterio de los

instructivos del Sr. Fiscal General de la Provincia de Santa Fe, quien creara una Unidad
I
Especializada al efecto.

Para el caso el Gobierno de Formoza ha ordenado la detención de

quien incumpla la cuarenta y el pago de un hotel a su costa por 14 días.

Ninguna duda cabe al respecto y entonces que una adecuada

comprensión de las normas constitucionales citadas, del Código Penal Argentino y el DNU,

I
reg lamentano. d etermman
. . ddu a a lguna que 1a competencia.. sera concurrente
sm .
segun

Lrresponda y no excluyente tal se estimado por el Sr. Juez A-quo.

3. Además no podemos perder de vista que en muchos casos de

l:Ietención y/o demora de personas en violación a la norma general emanada del Gobierno.
I .
Nacional, lo es por derivación de la comisión de otros presuntos ilícitos cometidos en
I
jurisdicción provincial tal es el caso de autos, donde los co-imputados son aprehendidos por
Ila presunta comisión de los delitos de tentativa de robo calificado por el uso de arma y por

ler cometido en poblado y en banda, amenazas simples, daños, violación de las medidas

Loptadas por la autoridad para impedir la propagación de una epidemia y desobediencia" ..

 y todo ello en concurso ideal.

Luego debo preguntarme, cual es la razonabilidad de desdoblar

actuaciones en dos legajos distintos que contienen el mismo sustrato fáctico donde no se

avizora la atribución de un delito de competencia federal exclusiva.

Ninguna duda queda entonces que la competencia -al menos en la

emergencia- debe ser provincial, pues cada Provincia junto con sus municipios, conocen y

saben con mayor precisión cuál es el cuadro de situación sanitaria que se vive y asi y en

consecuencia dicta sus Decretos/leyes/ordenanzas, autorizados por el propio Poder Ejecutivo

Nacional en las citas referenciadas del DNU nacional, que repercuten dentro de política

criminal para estos casos, siendo que cada provincia además los sanciona de diversas formas
."o~
,l!• (multas, confinamiento en hoteles, etc) amén de la pena que el tipo penal contiene en

abstracto para toda la Nación el tipo penal en ciernes.

Conforme la cita Jurisprudencial acompañada de nuestra Corte se

reafirma el concepto por cuanto" en nuestro régimen federal de gobierno los órganos del

Estado Nacional sólo poseen las atribuciones que las provincias les han delegado (Arts.

1" 121 y 126 de la C.N.), la atribución de llevar adelante los juicios por delitos que tienen

incidencia sobre intereses locales, que tienen lugar en el territorio provincial, no forman parte

de aquéllos (Arta 5, 75, inc. 12, 116 Y 118 de la C.N.)." "Aliau, Juan Bautista y otros si

Asociación ilícita y otros si recurso de inconstitucionalidad", de fecha 27/02/2020

Por ello, y siendo el tipo penal en crisis un delito común, atribuido a

una persona que por su carácter no lo conlleva al fuero de excepción federal, (orden

incumplida por una autoridad nacional o en ejercicio de sus funciones) que fue cometido

dentro del territorio de Santa Fe, ciudad de Rosario, donde la Salud Pública se ve afectada

por innumerables matices, los cuales se advierten en interacciones de autoridades

nacionales, provinciales y locales que dictan normas o actos administrativos según las

circunstancias propias de cada lugar y que complementan finalmente el tipo penal (por ser

"1
un tipo penal en blanco) que el propio DNU así lo establece, debe justipreciarse que asiste

razón al MPA, con lo cual se revoca la resolución puesta en crisis y se declara la competencia

de la provincia de Santa Fe para entender en este caso donde exista violación al tipo penal

acuñado en el artículo 205 y 239 en las condiciones estipuladas.

Esto amén de comprender que en caso de concurrir todas y cada una de

los elementos que conforman la Justicia Federal (territorio, persona e interés excepcional)
"'
deba anoticiar el MPA en su caso a la Justicia Federal.

Por todo lo expuesto

RESUELVO: 1. Revocar la resolución puesta en crisis, entendiendo

¡por los considerandos expuestos que el hecho imputado y cometido en la ciudad de Rosario
I
bajo las condiciones establecidas -en orden al tipo penal del artículo 205 y 239 del c.P.

deberán tramitarse bajo la órbita de competencia provincial.

Dr. CISCO BELTRAMONE

JUEZ PENAL DECAMARA
Colegio de CamMa de Apttltlción en lo Penal
~(\fI,CitCUMlCrlPClón Juctlctal