FIDEICOMISO Y LOS CERTIFICADOS FIDUCIARIOS

FIDEICOMISO
1. Concepto
En Guatemala, el Fideicomiso se concibe como una figura meramente mercantil y mantiene la
restricción básica de que únicamente pueden ser fiduciarios los bancos y sociedades financieras
establecidos en el país autorizadas especialmente por la Junta Monetaria. Además, este tipo de
contrato se regula por el Código de Comercio de Guatemala en los artículos 766 al 793.
En el Código de Comercio, en el artículo 766 hace referencia al fideicomiso como:
“El Fideicomitente transmite ciertos bienes y derechos al fiduciario, afectándolos a fines
determinados. El fiduciario los recibe con la limitación de carácter obligatorio, de realizar solo
aquellos actos exigidos para cumplir los fines del fideicomiso.
2. Historia del Fideicomiso
El origen del fideicomiso moderno se encuentra en la fiducia o fidecommissum del Derecho
romano, una institución creada en el marco del derecho sucesorio y al amparo de una pieza
clave del modelo, la relación de confianza. Así, el fideicomitente encargaba al fiduciario la
entrega de un patrimonio hereditario concreto a una persona, esto es, al fideicomisario. Para
constituir un fideicomiso no existió, en principio, requisito alguno de forma: bastaba la voluntad
del fideicomitente y la aceptación del fiduciario. Si la relación de confianza se quebraba, el
fideicomitente podía revocar el fideicomiso en cualquier momento. Como inconveniente, si el
fiduciario hacía mal uso sobre el patrimonio, resultaba muy difícil a las partes reclamar. Con la
llegada del Imperio, se trató de solventar este último problema creando una jurisdicción especial
de pretores fideicomisarios encargados de velar por el cumplimiento preciso de la voluntad de
los fideicomitentes. Con el tiempo, la figura del fideicomiso decayó y prácticamente se asimiló a
los legados, aunque los fideicomisos siguieron ajenos al testamento, mientras que el legado
debía constar en él.
3. Finalidad del Fideicomiso
La finalidad del Fideicomiso es la conservación, administración e inversión de su patrimonio,
protegiéndolo de la inexperiencia, incapacidad, influencias perniciosas o interesadas, o de
cualquier otra causa que pudieran motivar a una persona a llevar una mala administración de
sus bienes, o que desee resguardarse de ciertas eventualidades o buscar mayores beneficios y
seguridad para estos recursos.

A. FIDEICOMISO DE INVERSIÓN:

Maximiza el rendimiento de los fondos invertidos, la seguridad que da el confiar los bienes a
manos expertas, los que serán entregados al beneficiario, nombrado por el propio
Fideicomitente.

B. FIDEICOMISO DE ADMINISTRACIÓN:
Brinda seguridad y protección al Fideicomitente en la administración de los bienes trasmitidos,
en los términos y condiciones estipuladas en el contrato del fideicomiso.

C. FIDEICOMISO DE GARANTÍA:
Se asegura con el bien o derecho que constituya la garantía, el cumplimiento de las
obligaciones contraídas por quien lo constituye o por un tercero.
En el nacimiento del fideicomiso intervienen en el negocio por lo general 3 categorías, pero hay
que hacer la salvedad de que no siempre se necesita la presencia de los tres, ni del mismo se
derivan obligaciones para todos ellos. Se describen las tres categorías de personas que pueden
intervenir en el fideicomiso, a saber: Fideicomitente, fiduciante o constituyente, por una parte,
fiduciario, de la otra, y fideicomisario o beneficiario, por último.
4. Elementos Personales del Fideicomiso
EL FIDEICOMITENTE:
Se le identifica como toda persona física o moral capaz de disponer de sus bienes o derechos
entregándolos al fiduciario para constituir un fideicomiso. Lo que no excluye a un incapaz que
actúe a través de su representante legal en cuanto este tiene los requisitos establecidos por la
ley para hacer la mentada trasferencia.
El fideicomitente debe tener capacidad legal para enajenar sus bienes y tiene como derechos y
obligaciones: Designar fideicomisarios, revocar el fideicomiso cuando se haya reservado tal
derecho, designar un comité técnico, requerir razón de las cuentas al fiduciario, etc.

EL FIDUCIARIO:
Es la institución de crédito o Financiera encargada de recibir del fideicomitente los bienes y se
compromete a administrarlos o enajenarlos conforme se indica en el acto constitutivo. Siendo
su obligación principal la de dar cumplimiento a los fines del fideicomiso, guardar el secreto
fiduciario, contabilizar individualmente cada negocio, teniendo como derecho el cómo de
honorarios.

EL FIDEICOMISARIO:
Es la persona que, en virtud del negocio fiduciario, recibe el provecho del fideicomiso y,
eventualmente, los mismos bienes fideicomitidos al vencimiento del término estipulado.

CERTIFICADOS FIDUCIARIOS
1. Concepto

El último título de crédito que regula el Código de Comercio de Guatemala es el certificado

fiduciario (Arts: 609-610-611-612-613-614 Código de Comercio guatemalteco) Requisito
indispensable para que surja este título es que previamente se haya contratado un fideicomiso,
en cuya constitución se hubiere previsto la posibilidad de emitir certificados fiduciarios. Y siendo
que el fiduciario solo puede serlo una institución bancaria, el librador-librado del certificado es
un banco. Por ese motivo es que tanto el contrato de fideicomiso como los certificados
fiduciarios, son estudiados dentro de los textos de Derecho Bancario.

Principiemos por establecer que el contrato de fideicomiso es aquel por el cual una persona
llamado fideicomitente, transmite determinados bienes y derechos a otro llamado difuciario
(que solo puede ser un banco o instituciones de crédito) afectándolos a fines específicos que
redundan en beneficio de un tercero llamado fideicomisario. Los fideicomisarios se suelen
clasificar en tres grupos:

a) Fideicomiso de garantía: en el que los bienes fideicometidos están destinados a garantizar el

cumplimiento de obligaciones;
b) Fideicomiso de administración: en el que la función de fiduciario es manejar el patrimonio
fideicometido en provecho del fiduciario;

c) Fideicomiso de Inversión: en el que la función del fiduciario es, como la palabra lo dice, realizar
inversiones que produzcan beneficios al fideicomisario.

De los tres fideicomisos señalados ¿Cuál es el que puede permitir la emisión de certificados
fiduciarios? El de inversión, siempre y cuando al contratarse se haya previsto esa posibilidad.
Por ejemplo: una empresa constructora de viviendas contrata un fideicomiso con un banco,
transmitiéndole inmuebles destinado a la edificación de casas. Obviamente, la sola existencia
de los inmuebles no puede el desarrollo de las construcciones, entonces el banco –fiduciario- si
estuviere autorizado, emite certificados fiduciarios como consecuencia del fideicomiso; los
coloca en el mercado de la inversión en valores; y canaliza el dinero que obtiene en la finalidad
del fideicomiso.

2. Características de los Certificados fiduciarios:

La doctrina señala las características que son aplicables a los Certificados Fiduciarios:

1) Formulismo: El título de crédito es un documento sujeto a una fórmula especial de

redacción y debe contener los elementos que señala el artículo 888 del Código de
Comercio. La forma, es esencial para que el negocio jurídico surja y también lo es en el
aspecto procesal pues el documento será eficaz en la medida que contenga los
requisitos que exija la ley.
2) Autonomía. Se le da al derecho una existencia independiente de cualquier vínculo
subjetivo; el derecho que se adquiere al recibir el título es nuevo; transmitido por el
último enajenante e independiente totalmente de las relaciones que hayan podido
originarse en la transmisión del mismo. Por esta razón, el tráfico del título es seguro
porque frente a terceros de buena fe, no se pueden interponer excepciones personales
que pudieran haber nacido de la calidad de los sujetos anteriores que hubieren
intervenido en la circulación de los títulos de crédito;
3) El derecho está inmerso en el título, está incorporado y forma parte de él, de manera
que, al transferir el documento, se transfiere también el derecho. El derecho se
transforma en algo corporal. Si un título se destruye, desaparece el derecho que en él
se haya incorporado; eso no quiere decir que desaparezca la relación causal que generó
la creación del título, la que se puede hacer valer por otros procedimientos.
4) Los certificados Fiduciarios son títulos de crédito emitidos por instituciones
debidamente autorizadas para practicar operaciones fiduciarias y como consecuencia
de fideicomisos constituidos con esa finalidad, que representan y atribuyen a sus
titulares:
a) Derecho a una parte alícuota de los productos de los bienes fideicometidos;
b) Derecho a una parte alícuota del derecho de propiedad sobre dichos bienes o
sobre el precio que se obtenga de los mismos; y
c) Al derecho de propiedad sobre una parte determinada del bien inmueble
fideicometido cuando el patrimonio se constituye en esta forma.

De tal manera que, como fiduciario titular del fondo, el banco o la institución autorizada, puede
emitir certificados fiduciarios que representan la porción de cada titular en el fondo común
fideicometido. La emisión de Certificados Fiduciarios tiene como base la constitución de un
fideicomiso constituido con la finalidad de llevar a cabo tal emisión, los Certificados Fiduciarios
que confieren al titular el derecho a una parte alícuota del derecho de propiedad sobre los
bienes fideicometidos que integran el fondo común de la emisión se les denomina "Certificados
de Copropiedad". En estos títulos conforme al término señalado al constituirse la emisión, la
institución emisora procederá a adjudicar a cada tenedor, la parte alícuota que le corresponda
en la masa fideicometida lo referente a los Certificados Fiduciarios, que atribuyen a su titular el
derecho a una parte alícuota sobre el precio obtenible por la venta de los bienes integrantes del
patrimonio fideicometido, se les llama "Certificados de Liquidación".

Los Certificados Fiduciarios son títulos de crédito emitidos en serie, que pueden ser de una o
varias clases, y tienen el carácter de bienes muebles (aun cuando los bienes fideicometidos,
materia o garantía de la emisión, sean bienes inmuebles, bienes muebles o derechos) y confieren
a sus titulares iguales derechos dentro de cada serie.

3. Derechos que confiere el título (Art. 611 Codigo de Comercio)

Siendo el certificado fiduciario un título de crédito, otorga derechos a su titular en cualquiera de

las formas siguientes:

a) A una parte alícuota de los productos de los bienes fideicometidos.

b) A una parte alícuota del derecho de propiedad sobre dichos bienes, o sobre el precio
que se obtenga en la venta de los mismos.
c) Al derecho de propiedad sobre una parte determinada del bien inmueble fideicometido.

4. Clases de Certificados Fiduciarios

A) Nominativos y al Portador

Certificados Fiduciarios Nominativos: Son aquellos creados a favor de persona determinada

cuyo nombre se consigna, tanto en el propio texto del documento, como en el registro del
creador. Estos títulos son transmisibles mediante endoso e inscripción en el registro. Toda
persona o institución que emite títulos nominativos deberá llevar un registro, para controlar
quien es el propietario, cuando los títulos ya están en circulación. Tres actos son necesarios para
la transmisión de un título ejecutivo: el endoso, la entrega del título, el cambio de registro. Si se
hiciere endoso y no se cambiare el registro, el propietario del título es la persona que aparece
regsitrada.

Certificados Fiduciarios al Portador: Son aquellos que no están expedidos a favor de persona
determinada y se trasmiten por la simple tradición, es decir, de mano a mano. La posesión
material del título legitima al tenedor para ejercer sus derechos y cuando se emiten esta clase
de certificados, el fiduciario, o sea el banco es el responsable de llevar el control y registro de
los mismos, debiendo sujetarse al procedimiento contemplado en la escritura constitutiva del
fideicomiso o bien, en el reglamento de cada serie.

B) Ordinarios o inmobiliarios:

Ordinarios: Son ordinarios según los bienes fideicometidos materia de la emisión, sean muebles
o inmuebles.
Inmobiliarios: Cuando se trata de certificados fiduciarios inmobiliarios, la institución emisora
podrá establecer, en beneficio de los titulares, derechos de aprovechamiento directo del
inmueble fideicometido, siempre y cuando todos esos derechos, en cuanto a su extensión,
alcance y modalidades queden establecidos en el momento formal de su constitución. Esto es
puramente doctrinario, ya que en nuestro medio son aceptados, además, los Certificados
Fiduciarios con garantía sobre derechos de cualquier clase y que sean calificados por el fiduciario
y la Junta Monetaria.

C) Amortizables y No Amortizables

Amortizables: Son aquellos certificados que atribuyen a sus tenedores además del derecho a la
participación en los frutos o rendiciones de los bienes fideicometidos, el derecho al reembolso
al valor nominal que incorporan los títulos.

Características y Modalidades: Este tipo de certificados puede ser objeto de ciertas modalidades
en cuanto que puede realizarse a fecha fija, ya sea total o parcialmente, o bien, pueden ser
objeto de sorteo; en cuyo caso quedan sujetos a que este se realice con todas las formalidades
legales establecidas para el sorteo.

No Amortizables: La entidad emisora no está obligada a hacer el pago de su valor nominal a los
titulares, en ningún tiempo, sino hasta que se extinga el fideicomiso constituido con esa
finalidad, y de acuerdo con las resoluciones que puedan tomarse al liquidarlo. Esta clasificación
es importante porque nos ayuda a ver con claridad los giros que toman, o sea, las modalidades
con que operan los Certificados Fiduciarios y a establecer sus diferencias con otros títulos que
podrían en un momento dado presentar algunas características similares.

5. Elementos Personales, Reales y Formales

Elementos Personales:

 Librador-Librado: será el fiduciario del fideicomiso quien es el que emite los certificados
fiduciarios.
 Beneficiario: Persona que obtiene el título.

Elementos Reales:

Se constituye por la suma de dinero que el titulo representa y los intereses que el mismo genere.
Para poder emitir certificados fiduciarios se necesita autorización de la Junta Monetaria.

El contrato de fideicomiso es aquel por el cual una persona llamada FIDEICOMITENTE, transmite
determinados bienes y derechos a otro llamado FIDUCIARIO que solo puede ser un banco o
instituciones de crédito afectándolo a fines específicos que redundan en beneficio de un tercero
llamado FIDEICOMISARIO.

El contrato de fideicomiso debe constar en escritura pública en el acto de suscribirse, debiendo

constar la aceptación del fiduciario en el mismo acto y consignándose en el documento el valor
estimativo de los bienes, según artículo 771 del Código de Comercio.

Elementos Formales (Art. 613 Código de Comercio)

Los certificados fiduciarios se pueden emitir en forma nominativa, a la orden o al portador. Pero
si el bien fideicometido es un inmueble, la modalidad nominativa es obligatoria. En cuanto a
presentación documental, además de los requisitos generales de todo título el certificado debe
contener:
 a) Nombre del título: certificado fiduciario
b) Datos de la escritura en que se contrató el fideicomiso que origina los títulos y lo
referente a la creación de los certificados
c) Descripcion de los bienes fideicometidos
d) Valor de los bienes (su avalúo) cuando los certificados tengan valor nominal.
e) Facultades del fiduciario
f) Derechos de los tenedores de los títulos, expresando el régimen de su ejercicio.
g) Firma del fiduciario y de la autoridad administrativa que intervenga en la creación de los
títulos
h) El plazo del certificado. Este no podrá exceder del plazo del fideicomiso que origina el
certificado. (Art 614 Código de Comercio)

6. Certificados Fiduciarios en Mexico

En un fideicomiso se pueden colocar activos para otro beneficiario, como puede ser dinero,
bienes raíces, regalías y toda forma de propiedades, señala la Comisión Nacional para la
Protección y Defensa de los Usuarios de Servicios Financieros (CONDUSEF).

Los elementos que lo conforman son:

 Fideicomitente: persona física o moral que hace el fideicomiso y que realiza la

afectación de los bienes o derechos de los que será titular el fiduciario.
 Fiduciario: es la institución aseguradora, afianzadora, de crédito, o casa de bolsa que
tiene autorización de la Secretaría de Hacienda y Crédito Público (SHCP).
 Fideicomisario: persona física o moral que recibe los beneficios del fideicomiso.

El origen del fideicomiso data del derecho romano, anteriormente para realizarlo solo se
necesitaba de la voluntad del fideicomitente y la aceptación del fiduciario y si la relación de
confianza se quebraba, el fideicomitente podía revocar el fideicomiso en cualquier momento.

Las leyes mexicanas clasifican a los fideicomisos en tres tipos:

 De administración: se transmite al fiduciario determinados bienes y derechos para que

los conserve, custodie, administre y transmita a su favor o el de un tercero.
 De inversión: son inversiones en instrumentos de renta fija o variable, en las cuales el
fideicomitente afecta recursos o valores para que el fiduciario lo destine a operaciones
económicas rentables.
 De Garantía: es el que permite garantizar el cumplimiento de una obligación, este tipo
de contratos puede realizarse en documentos privados, salvo cuando se trate de
bienes inmuebles, ya que se requiere de escritura pública.

En México la Ley general de títulos y operaciones de crédito es la que establece la emisión,

expedición, endoso y aceptación de los fideicomisos.

La CONDUSEF menciona que en caso de que se otorgue un fideicomiso a alguna persona con
discapacidad intelectual se debe nombrar a algún responsable (albacea) que vele por los
intereses otorgados, puede ser otro familiar o persona muy cercana.

Fuentes: Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito y Comisión Nacional para la

Protección y Defensa de los Usuarios de Servicios Financieros (CONDUSEF).
7. Certificados Fiduciarios en Colombia

Sobre la adopción de las fiducias en Colombia desde el año 1971, se entienden que estas
comenzaron a ser reglamentadas en el país a través del Código Civil, que al tomar fuerza en el
tiempo por ser conocida como una figura novedosa que ofrecía mayor garantía en los negocios
fiduciarios, se extendió su aplicación hasta el derecho Comercial, creando la necesidad de que
el legislador colombiano dedicara en el Código de Comercio un su Título 11, un capítulo dedicado
exclusivamente a reglar los asuntos atenientes a la fiducia comercial, sin embargo, aunque de
manera general se regulo lo referente al contrato de fiducia, el texto a la hora de estudiar los
certificados fiduciarios, resulto ser pobre, pues hoy por hoy a la hora de indagar la aplicación
jurídica de dichos títulos no se logra resolver las dudas frente al tema con las meras resoluciones
expedidas por la Superintendencia Financiera y mucho menos haciendo una simple analogía a
la norma comercial. De acuerdo a lo anterior, se puede evidenciar que solo hasta el 2010 a través
del Decreto 2555 se hicieron algunas modificaciones a esta información, pero dejando de nuevo
en el aire el desarrollo de los puntos importantes y conceptuales de los certificados fiduciarios
como título valor con aplicabilidad legal en el mercado de valores colombiano, generando la
necesidad de que sea enmarcado su concepto en el código de comercio o una norma especial,
con el fin de que quien sea tenedor de un certificado fiduciario pueda conocer que es lo que
tiene es sus manos, como funciona para su beneficio, como puede negociarlo y sacarle el mayor
provecho, como puede cobrarlo ante la entidad emisora o avalista, como puede circular en el
mercado, que beneficios tiene y que puede hacer como tenedor con esa parte de su patrimonio
contenido en un documento; es decir, que el particular tenedor del certificado fiduciario, pueda
tener certeza legal de cómo puede hacer valer su dinero y patrimonio y no estar supeditado a lo
que las sociedades fiduciarias y sus entes expertos y especializados en el tema, tengan el amaño
de explicar e imponer al tenedor de acuerdo a sus políticas privadas, con el argumento de que
no hay norma que fiscalice este tema. Con base en lo anterior y para continuar con el desarrollo
de este ensayo, se describe cada punto importante sobre la aplicación y funcionamiento de los
certificados fiduciarios a través de la doctrina en el derecho comercial.

Clases de certificados fiduciarios

De acuerdo con lo anterior, con el proceso de titularización pueden emitirse tres clases de
instrumentos financieros o certificados fiduciarios, los cuales fueron clasificados por el decreto
2555 de 2010 de manera general (decreto 2555 de 2010 en el artículo 5.6.1.1.5, modifico Res.
400 de 1995), bajo las siguientes modalidades:

 Títulos de Participación:

También conocidos como corporativos, según el decreto 2555 de 2010 y el autor CERVANTES
AHUMADA cita (…) ” es decir, que son por medio de los cuales el inversionista adquiere un
derecho o alícuota en el patrimonio conformado por los activos objeto de movilización” Según
el decreto 2555 de 2010 “El inversionista no adquiere un título de rendimiento fijo sino que
participa en las utilidades o pérdidas que genere el negocio objeto del contrato” (decreto 2555
de 2010), es decir, que adquiere el titular del certificado fiduciario, un derecho en el patrimonio
autónomo y participa en las utilidades o perdidas (SANZ, (1997), p.71), o sea que, la participación
es proporcional entre el valor invertido y el valor total del patrimonio o fondo, por lo tanto con
base a ese porcentaje se participa en las utilidades o perdidas. Estos títulos podrán prever su
redención parcial o total con antelación a la extinción del patrimonio o cartera colectiva, por
razón de la liquidación de parte de sus activos (SANZ, (1997), p.71).

 Títulos de contenido crediticio:

Este es la segunda clase de certificados fiduciarios que el Decreto 2555 de 2010 define como:
“son títulos de contenido crediticio los cuales incorporan el derecho a percibir la cancelación del
capital y de los rendimientos financieros en los términos y condiciones señalados en el título.
Los activos que integran el patrimonio autónomo respaldan el pasivo adquirido con los
inversionistas, correspondiendo al agente de manejo adoptar las medidas necesarias para
obtener el recaudo de los flujos requeridos para la atención oportuna de las obligaciones
contenidas en los valores emitidos”( decreto 2555 de 2010), es decir que, “el patrimonio
autónomo se obliga a cancelar a los inversionistas el principal y los intereses, los activos
titularizados respaldan el pasivo de los inversionistas” (SANZ, (1997) p.71). Los certificados
fiduciarios de contenido crediticio son documentos que representan una suma determinada o
indeterminable de dinero, que puede estar constituida por una suma fija correspondiente al
capital invertido y una suma variable correspondiente a la rentabilidad pactada en el titulo o
derivada del proceso de titularización.

 Certificados Mixtos

Conforme a dicho decreto, los certificados mixtos “Son aquellos que de manera adicional a los
derechos que confiere un título de participación pueden ser amortizables o pueden tener una
rentabilidad mínima o un límite máximo de participación”; es decir, que son documentos que
incorporan dos derechos, uno de contenido crediticio que permite exigir una suma de dinero y
uno de participación como cuota parte en el patrimonio o fondo titularizado; sin embargo, esta
figura jurídica en Colombia para las clases de fiducias existentes no tiene aplicación real, pues
no se ha conocido en un caso concreto que en un mismo título se puedan hacer exigibles dos
derechos independientes.

Bibliografía

1. Villegas Lara, René Arturo (2001)

Derecho Mercantil guatemalteco tomo II
Guatemala: Universidad de San Carlos
5ª. Ed.

2. Vilman Janneth Carrera Davila. Slideshare. Certificado Fiduciario

https://es.slideshare.net/vilmanjannethcarreradavila/certificadofiduciario1

3. Fideicomiso
http://www.banrural.com.gt

4. Certificados Fiduciarios en Mexico

https://blog.monex.com.mx/
 5. Certificados Fiduciarios en Colombia
Ortiz Bedoya, Daniela (2015)
Los certificados fiduciarios derivados del proceso de titularización en la fiducia comercial
colombiana
Colombia: Universidad Autónoma Latinoamericana UNAULA
Medellin Colombia