SEGUNDA PARTE:

DE LAS PERSONAS

AUSENCIA
 Introducción
• Cuando una persona desaparece de
los lugares dónde comúnmente se la
veía y se carece de noticias sobre su
existencia, surge la duda acerca de si
está viva o está muerta, lo que apareja
la necesidad de resolver diversas
cuestiones.
• Nuestra ley intenta otorgar soluciones a este
tipo de situaciones a través del instituto de la
ausencia (Arts. 50 a 80 CC) .

• La ley parte de que cuánto más dura la

ausencia más probable es la muerte del
ausente, por lo cual a medida que pasa el
tiempo disminuye la protección del ausente y
aumentan los derechos que a causa de su
muerte puedan tener otras personas.
 Concepto
• Ausencia:
Distinguir sentido vulgar del sentido jurídico.
Jurídicamente tiene 2 requisitos (Art. 50 CC:
a) Desaparición de la persona de su domicilio
o residencia.
b) Falta de noticias respecto a su actual
existencia.
• Para la ley el ausente no está ni vivo ni
muerto (Art. 51 CC).
 Períodos o etapas de la ausencia
• A) PRESUNCIÓN DE AUSENCIA

• B) DECLARACIÓN DE AUSENCIA:
B.1) Posesión provisoria o misión en
posesión interina de los bienes del ausente
B.2) Posesión definitiva o misión en
posesión definitiva de los bienes del ausente
 1er. período: PRESUNCIÓN DE
AUSENCIA
• Estado intermedio entre la desaparición o las
últimas noticias y la declaración de ausencia.
• No exige declaración judicial.
• Requisitos: a) ignorancia de la residencia
actual de la persona; b) incertidumbre acerca de
su existencia (Art. 50 CC).
• La iniciación del período de presunción de
ausencia es variable, depende de las
circunstancias concretas del caso.
• En este período la presunción de muerte es
más débil que la de vida.
• Solo se pueden tomar medidas tendientes a
la preservación de los bienes y derechos del
ausente y en su propio interés (Art. 52, 53, 54
CC).
• Las medidas están libradas al arbitrio del Juez,
no puede decretarlas de oficio sino por la
solicitud de quien tenga un interés actual (art.
52 CC).
• Juez competente: el del lugar en que se hallen
situados los bienes, art. 52 CC.
Representación del ausente:

• Cónyuge presente, art. 52, 53 CC.

• Curador de bienes, art. 451 CC.

Cese de la presunción de ausencia:

• Por la prueba de la muerte del ausente
• Por la prueba de la existencia del ausente
• Por la declaración de ausencia
 2do. período: DECLARACIÓN DE
AUSENCIA
• Abarca el período desde la declaración de
ausencia hasta la prueba de la muerte o
existencia del ausente.
• Puede ser declarada ausente cualquier
persona, mayor o menor de edad.
• Por sentencia judicial constitutiva con eficacia
erga omnes, sin perjuicio de la posibilidad de los
interesados de impugnarla (Art. 55 CC).
• Es competente el juez del último domicilio
conocido al ausente, art. 55 CC.
¿Quien puede pedir la declaración de ausencia?

• Los que tienen derechos en los bienes del

ausente que se subordinan a la condición de su
fallecimiento –art. 55 CC-.
• Ej. presuntos herederos (por ley o por
testamento a la fecha de desaparición o de
últimas noticias)
• En este período la presunción de vida es más
débil que la de muerte.
Distinguir:

• Ausencia simple: la incertidumbre de vida o

muerte no aparece calificada por un hecho
determinado, art. 55, 56 CC.

• Ausencia calificada: hay un elemento

corroborante de una presunción de muerte, art.
57 CC.
 Requisitos materiales para la
declaración de ausencia simple
• Que se haya dejado de ver a una persona en
su domicilio, art. 55 CC.
• Que en 4 años, si no dejó apoderado, o en 6
años si dejó apoderado, no se hayan recibido
noticias suyas, art. 55, 56 CC.
 Requisitos materiales para la
declaración de ausencia calificada
• Herida grave en la guerra, naufragio u otro
peligro semejante con relación a una persona de
quien luego no se haya sabido más, art. 57 CC.
• Transcurso de 2 años desde entonces, art. 57
CC.
• Prueba de dichos extremos por quien solicite
la declaración de ausencia, art. 58 CC.
Requisitos formales para la
declaración de ausencia simple y de
ausencia calificada
• Solicitud por interesado ante Juez competente,
art. 55 CC
• Justificación de los extremos en que funde
solicitud, art. 58 CC
• Publicación de la solicitud, art. 59 CC
• Sentencia que declare ausencia luego de pasado
1 año desde la primera publicación, art. 60 CC
• Publicación de sentencia, art. 60 CC
 Efectos de la ausencia
Con relación a los:
• Bienes del ausente, arts. 61 a 73 CC.

• Derechos eventuales que pudiera tener el

ausente, arts. 74 a 77 CC.

• Derechos de familia, arts. 78 a 80 CC.

 Efectos de la ausencia con relación a
los bienes del ausente
EN EL PERÍODO DE POSESIÓN PROVISORIA O
MISIÓN EN POSESIÓN INTERINA
• Declarada la ausencia ciertas personas
pueden pedir la posesión provisoria o misión
en posesión interina de los bienes del ausente,
art. 61 CC.
• Para la protección del interés del ausente
deben tomarse medidas de garantía (art. 61, 64
CC) y sólo se conceden facultades limitadas a
los administradores provisorios (art. 63, 67 CC).
Medidas de garantía que pueden tomarse en los
casos de posesión provisoria
• FIANZA: art. 61, 62 CC
• INVENTARIO: art. 62, 64 CC.
• PERITAJE: art. 65 CC.
• RENDICIÓN DE CUENTAS: art 63 CC.
Facultades de los poseedores interinos o
administradores provisorios
• No son propietarios, sino administradores.
• Los actos que en tal calidad realicen deberán ser
respetados por todos, incluso por el ausente si
vuelve o da noticias suyas.
• Podrían enajenar bienes muebles con venia
judicial si ello conviniere a los intereses del ausente,
art. 67 CC.
• Respecto de los bienes inmuebles la doctrina se
encuentra dividida: 1) no pueden enajenarlos ni
hipotecarlos (Guillot); 2) pueden en caso de
necesidad de conservación (no por utilidad) y con
venia judicial (Del Campo).
¿Quiénes pueden pedir la posesión
provisoria de los bienes del ausente?
• Art. 61 CC
• Herederos testamentarios del ausente
• Herederos ab intestato o llamados por ley
• Legatarios
• Quienes tengan derechos eventuales que se
hacen exigibles con la muerte del ausente.
La ley se retrotrae a la fecha de desaparición o de
últimas noticias o de sucesos del art. 57 CC,
partiendo de que el ausente murió en esa fecha,
pero ello puede no ser cierto, por lo cual, los
resultados a los que se arribe son provisorios.
 Opción del cónyuge presente
• El cónyuge presente del ausente puede optar
entre oponerse o no oponerse a la solicitud de
posesión interina, art. 62, 1950, 1998 nº4 CC.
• El cónyuge podría tener distintas clases de
derechos vinculados a la muerte del ausente
(asignatario forzoso, heredero o legatario, o
tener derecho a la mitad de gananciales). Si
fuera heredero no puede oponerse a la posesión
interina, art. 62 CC.
 Opción del cónyuge presente
• Cuando se opone y conserva la administración
de los bienes del ausente (Art. 68 CC), lo hace en
calidad de administrador extraordinario de la
sociedad legal (art. 1979 nº 2 CC), no como
poseedor interino y no está obligado a dar
fianza.
• Cuando no se opone, se disuelve la sociedad
legal de bienes y podrá ejercer sus derechos,
estando obligado a dar fianza con relación a los
bienes propios y la mitad de gananciales del
ausente, art. 62 CC.
 ¿Qué sucede si el ausente regresa?
• Los poseedores interinos devolverán 1/5 de
los frutos o rentas y conservarán los 4/5, art. 66
CC. Los frutos deben calcularse sobre la renta
neta y los que no han sido recogidos o
percibidos pertenecen en su totalidad al
ausente.
• Los poseedores deben restituir los capitales
íntegramente.
Causas que ponen fin a la posesión
interina

• Se prueba que el ausente vive, art. 63, 66 y

70 CC

• Se prueba la muerte del ausente, art. 69 CC

• Por la posesión definitiva de los bienes del

ausente, art. 68 CC.
EN EL PERÍODO DE POSESIÓN DEFINITIVA O
MISIÓN EN POSESIÓN DEFINITIVA

• Tiene duración indefinida, permanecerá mientras

existan dudas sobre la existencia del ausente.
• No puede ser declarada de oficio por el Juez sino
a solicitud del interesado (quien tenga derechos
subordinados al fallecimiento del causante).
• Casos que habilitan dicha solicitud: Art. 68 CC,
transcurso desde la declaración de ausencia de 8
años (art. 55 y 56 CC) o 5 años (art. 57 CC) o que
hayan pasado 80 años desde el nacimiento del
ausente.
Efectos de la posesión definitiva
• Frente al ausente: son reputados
administradores de los bienes y por lo tanto, la
posesión puede ser provisoria si el ausente regresa
(Art. 71 CC).
• Frente a terceros: son reputados propietarios de
los bienes y por lo tanto, la posesión es definitiva.
• Cesan las fianzas (Art. 68 CC).
• Presunción de muerte (art. 68 CC)
• Apertura legal de la sucesión (art. 1037, 1984 CC,
407 y 408 CGP). La doctrina discute si tiene lugar
con la declaración o con la posesión definitiva.
¿Qué sucede cuándo se prueba el fallecimiento
del ausente?
• La posesión provisoria o definitiva se había
conferido a quienes tenían la calidad de herederos
o legatarios a la fecha de desaparición, últimas
noticias o sucesos del art. 57 CC (art. 61 CC).
• Si se prueba la muerte del ausente deberán
aplicarse las disposiciones de derecho hereditario,
declarando sucesores a quienes lo eran al
fallecimiento probado (art. 835, 845, 1012 CC), por
lo que si eran otros quienes estaban en posesión de
los bienes deberán restituirlos (Art. 69 CC).
• Si el ausente estaba casado se disuelve el
matrimonio y eventualmente la sociedad legal
desde el efectivo fallecimiento (Art. 186, 1998 CC).
 ¿Qué sucede cuándo el ausente vuelve o se
prueba que vive?
Durante la posesión provisoria:
• Cesan los efectos de la declaración de
ausencia, sin perjuicio de mantenerse
eventualmente las medidas conservatorias (no
es suficiente un mandato, deberá acreditarse
efectivamente presencia o existencia de acuerdo
a los arts. 70 y 71 CC).
• Deberán realizarse las correspondientes
devoluciones, Art. 71, 66 CC
Durante la posesión definitiva:
• Deberán realizarse las correspondientes
devoluciones, Art. 71, 66 CC.
• Contra el tercero adquirente de buena fe no
cabe la acción reivindicatoria.
• Los derechos que el art. 71 CC reconoce al
ausente son imprescriptibles.
• El ex-ausente podrá atacar la validez del
matrimonio contraído por su cónyuge, art. 78
CC.
• El ex-ausente podrá ejercer la acción de
petición de herencias, arts. 75 y 76 CC.
¿Qué sucede cuándo han pasado 15 años desde
la posesión definitiva?
• Art. 72 CC: supone desconocimiento de la
existencia de los descendientes del ausente al
hacerse las declaraciones de posesión provisoria
o definitiva.
• Los que han obtenido la posesión definitiva no
prescriben contra el ausente pero sí contra los
descendientes que lo heredan. Plazo de
prescripción: 15 años desde posesión definitiva.
• Los descendientes podrán reclamar
eventualmente de acuerdo al art. 71 CC.
 Efectos de la ausencia con relación a
los derechos eventuales del ausente
• Principio: no se admite que alguien reclame
un derecho en nombre de la persona cuya
existencia se ignore, si no se prueba que ella
existía cuando aquel derecho nació (Art. 74 CC).
Ej.: heredar (art. 835, 845, 954, 1012, 1038 CC).
• Los sucesores del ausente poseen en nombre
propio, por ello: no están obligados a dar fianza
(art. 75 CC); pueden prescribir, salvo acción de
petición de herencia (art. 76 CC); hacen suyos
todos los frutos percibidos de buena fe (art. 77 y
694 CC).
 ¿Qué ocurre cuando es llamado a heredar un
individuo ausente?
Distinguir:
• Si hay presunción de ausencia: no se excluye
al ausente, se lo computa como si existiera (art.
75 CC) y se sigue lo dispuesto en los arts. 52, 53,
1071, 1124 CC.
• Si hay declaración de ausencia: se lo excluye,
como si hubiera muerto, art. 74 y 75 inc. 2º CC.
Si reaparece, podrá reclamar mediante la acción
de petición de herencia, art. 76 CC.
 Efectos de la ausencia con relación a
los derechos de familia
• Arts. 78 a 80 CC rigen tanto para la presunción
y como para la declaración de ausencia.
• La ausencia no disuelve el matrimonio que
había contraído el ausente, art. 78, 186 CC.
• La ausencia disuelve la unión concubinaria
reconocida judicialmente, lit. c) art. 8 Ley
18.246.
• Si el cónyuge del ausente contrajera nuevo
matrimonio sólo el ausente podrá atacar su
validez, art. 78, 91 nº 3 CC.
Los hijos habidos en ese nuevo matrimonio del/
de la cónyuge del ausente con un/a tercero/a
serán siempre legítimos, art. 210 CC.
• Si la cónyuge del ausente tiene un hijo no hay
presunción de paternidad a su respecto, art.
214 CC.
• Situación de los hijos menores de edad
cuando uno de los padres está ausente, art. 79
CC.
• Situación de los hijos menores de edad
habidos por el cónyuge ausente en un
matrimonio anterior, art. 80 CC.
 Fallecimiento sin aparición del
cadáver
• La aplicación del instituto de la ausencia supone
la incertidumbre o duda sobre la existencia con
vida de la persona.
• Dicha situación difiere del caso en que hay
certeza de la muerte de la persona pero no se ha
localizado el cadáver.
• Las consecuencias de la ausencia difieren de las
que tienen lugar en el caso del fallecimiento
(disuelve el matrimonio y la sociedad conyugal, se
aplican las normas sucesorias, etc.) y por ello es
importante distinguir ambas situaciones.
 Inscripción del fallecimiento
• Decreto ley 1.430 de 1879
• Ley 15.883 del 26/8/87
• Ley 16.170 del 28/12/90

• No es obligatorio realizar un trámite judicial, la

inscripción se realiza ante el Oficial del Estado
Civil.
Hallazgo de cadáver de un
desconocido: Art. 62 Decreto – ley
1.430
• En caso de inundación, naufragio, incendio o
cualquier otro en que no sea fácil reconocer el
cadáver, se formará el acta por la declaración
de los que lo hayan recogido, expresando, en
cuanto fuese posible, las señas del mismo y de
los vestidos u objetos que con él se hayan
encontrado.
Certeza de la muerte sin aparición del
cadáver: Art. 63 Decreto-ley 1.430
• Si no aparece el cadáver, pero hay certeza de
que alguna persona ha sucumbido en el lugar
del desastre, el acta contendrá la declaración
de las personas que hayan conocido a la que
no aparece, y las demás noticias que sobre el
suceso puedan adquirirse.
Los efectos derivados de la muerte
y los derivados de la ausencia
• La muerte disuelve el matrimonio (art. 186 CC), a
diferencia de la ausencia (art. 78 CC). Viabilidad
del divorcio. Cambios introducidos por nuevo
régimen matrimonial.
• La muerte se inscribe en el Registro de
Defunciones, en cambio la ausencia no se
inscribe.
• Tanto en el caso de ausencia como de muerte se
disuelve la sociedad conyugal (art. 1998 CC), la
que se inscribe en el Registro Nacional de Actos
Personales.
 Los efectos derivados de la muerte y
los derivados de la ausencia
• Al igual que en caso de muerte, el cónyuge del ausente
como el supérstite, podrán tener eventualmente el
DRHYU que es un derecho sucesorio, ya que el
declarado ausente se presume fallecido a los efectos
sucesorios (art. 1037 CC).
• La declaración de ausencia insume un término
extenso, un procedimiento especial, con
publicaciones, etc. La inscripción del fallecimiento no.
• En la declaración de ausencia quienes tienen derecho a
los bienes del ausente no pueden disponer de ellos
durante varios años, en cambio, en el caso de
fallecimiento opera la “saisine” (art. 1039 CC)
 Detenidos desaparecidos durante el
régimen de facto
• La Comisión para la Paz se creó por resolución
del Presidente de la República de 9/2/2000
con el objeto de “dar los pasos posibles para
determinar la situación de los detenidos
desaparecidos durante el régimen de facto, así
como de los menores desaparecidos en
iguales condiciones”.
• Dicha Comisión estuvo integrada por
miembros de diversos sectores sociales y
políticos y actuó por consenso.
 Informe final de la Comisión para la
Paz
• Por Decreto Nº 146/2003 de 16/04/2003 el Poder
Ejecutivo dispuso aceptar en todos sus términos
el informe final de la Comisión para la Paz,
asumiendo que las mismas constituyen la versión
oficial sobre la situación de los detenidos -
desaparecidos durante el régimen de facto.
• La Comisión consideró confirmadas 26 denuncias,
individualizando en Anexo Nº 3.1 a las personas
desaparecidas, esto es, personas detenidas en
procedimientos no oficiales o no reconocidos
como tales, que fueron sometidas a apremios
físicos y torturas en centros clandestinos de
detención y fallecieron.
 Informe final de la Comisión para la
Paz
• La Comisión consideró confirmadas 26
denuncias, individualizando en Anexo Nº 3.1 a
las personas desaparecidas, esto es, personas
detenidas en procedimientos no oficiales o no
reconocidos como tales, que fueron sometidas
a apremios físicos y torturas en centros
clandestinos de detención y fallecieron, como
consecuencia de los castigos recibidos o como
consecuencia directa de actos y acciones
tendientes a provocar su muerte.
 Decreto Nº 146/2003 de 16/4/2003
• El Poder Ejecutivo dispuso “acéptense en
todos sus términos las conclusiones del
Informe Final de la Comisión para la Paz,
asumiendo que las mismas constituyen la
versión oficial sobre la situación de los
detenidos-desaparecidos durante el régimen
de facto”.
 Ley 17.894 de 14/09/2005
• Establece que se hallan comprendidas en el
art. 57 CC (ausencia calificada), declarándose
ausentes por causa de desaparición forzada, las
personas cuyo desaparecimiento dentro del
territorio nacional haya sido confirmada por la
Comisión para la Paz.
• Por otra parte, también están comprendidos
los casos iniciados por dicha Comisión, cuando
el Poder Ejecutivo así lo decida, previo informe
de la Secretaría de Seguimiento creada en la
órbita de Presidencia de la República.
 Ley 17.894 de 14/09/2005
• Lo expuesto supone la apertura legal de sus
sucesiones.
• Se prevé que se expida un certificado de
ausencia de desaparición forzada y la
inscripción al margen de la partida de
nacimiento de dicha condición.
 Crítica a la solución legal
• Walter Howard expresa que la ausencia es
aplicable a los desaparecidos en tanto exista
incertidumbre acerca de su vida o muerte; pero
cuando dicha duda se sustituye por la certeza del
resultado muerte como consecuencia de las
condiciones que padecieron, la figura de la
ausencia ya no es procedente y corresponde
aplicar el art. 63 del decreto – ley Nº 1.430 que
habilita la inscripción de la defunción en el
Registro de Estado Civil cuando no aparece el
cadáver pero hay certeza de la muerte.
 Preguntas
• ¿Qué es la ausencia?
• ¿Cuáles son sus diversas etapas o períodos?
• ¿Cómo nace la etapa de presunción de ausencia y
qué requisitos exige la ley para ello?
• ¿Cómo finaliza la etapa de presunción de
ausencia?
• ¿Qué se puede hacer durante el período de
presunción de ausencia y por quiénes?
• ¿Cuándo tiene lugar la declaración de ausencia?
• ¿Quién puede solicitar la declaración de ausencia
y qué requisitos deben cumplirse para ello?
 Preguntas
• ¿Qué efectos tiene la declaración de ausencia en la
etapa de posesión provisoria y en la etapa de posesión
definitiva de los bienes del ausente?
• ¿Qué sucede si el ausente regresa?
• ¿Qué sucede si se prueba la muerte del ausente?
• ¿Qué sucede si se prueba que el ausente vive?
• ¿Qué ocurre si un individuo ausente es llamado a
heredar?
• ¿La declaración de ausencia disuelve el matrimonio y la
unión concubinaria que tuviera el ausente?
• Analice las semejanzas y diferencias entre la ausencia,
el fallecimiento sin aparición del cadáver y la situación
de los detenidos desaparecidos durante el régimen de
facto en nuestro país.
 BIBLIOGRAFÍA
• CESTAU, Saúl. Personas, volumen II. 6ª edición.
FCU, 2008.
• HOWARD, Walter. Derecho de la persona,
volumen 1. Universidad de Montevideo, 2008.
• RIVERO DE ARHANCET, MABEL. Declaración
judicial de fallecimiento. Revista Uruguaya de
Derecho de Familia Nº 8, pág. 7-12.
• RIVERO DE ARHANCET, MABEL. Declaración
judicial de fallecimiento. Revista Uruguaya de
Derecho de Familia Nº 23, pág. 9-13.
 ADVERTENCIA
• ESTUDIAR EL TEMA EXCLUSIVAMENTE DE LA
PRESENTE GUÍA DE CLASE RESULTA
ABSOLUTAMENTE INSUFICIENTE, YA QUE LA
MISMA CONSTITUYE UN RESUMEN DE LA
BIBLIOGRAFÍA RECOMENDADA QUE DE
NINGÚN MODO SUSTITUYE SU LECTURA.