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LA NACIÓN
I.- Introducción
El propósito del presente es presentar algunos aspectos de carácter valorativo generales y la
estructura de principios que anima el título preliminar del Código Civil y Comercial de la Nación,
elaborado por la Comisión de Reformas creada por el Decreto 191 del 2011
En cuanto a los valores que guían la estructura, y a modo de síntesis, se podría decir que son
los siguientes:
Concepto:Es la norma fundamental del estado soberano argentino , establecida y aceptada para
regirlo, fija los limites, establece los derechos de los ciudadanos y establece las relaciones entre
los tres poderes, el legislativo, el ejecutivo y el judicial
Junto con los tratados internacionales con jerarquía constitucional, la Constitución Nacional es la
ley suprema de la Nación. Es por ello que todas las demás normas deben adecuarse a ella, según
lo establece su Artículo 31º. Por ello se sostiene que en el Orden Jerárquico normativo del estado
encontramos que por debajo de la Constitución Nacional rigen:
• Los Tratados Internacionales sin jerarquía constitucional (rango infraconstitucional) de
carácter supralegal (por encima de la Ley).
• La Ley.
• Los Decretos del Poder Ejecutivo.
• Por último, la Sentencia Judicial.
La constitución argentina de 1949 fue una reforma realizada a la constitución argentina en ese
año durante el primer gobierno de Juan Domingo Perón (1946-1952).
El proyecto de reforma constitucional de 1994 surgió a partir del consenso entre las dos fuerzas
partidarias mayoritarias de ese momento: el Partido Justicialista y la Unión Cívica Radical. El
acuerdo, posteriormente convertido en la Ley 24.309, incluyó un núcleo de coincidencias
básicas, entre las cuales estaba:
CONTENIDO CONSTITUCIONAL:
1.-Forma de Gobierno:
- Todos los funcionarios son responsables civil, penal, administrativa y políticamente, por
las faltas o delitos que cometan en el ejercicio de sus funciones.
- Los actos de gobierno deben ser dados a publicidad como respeto y libertad de prensa.
- El ejercicio de los cargos públicos electivos, o cargos políticos, tienen una duración
limitada a cierto período de tiempo.
- El poder se fracciona en tres partes: Poder Ejecutivo, Poder Legislativo y Poder Judicial.
Es la división de poderes.
- Existencia de una ley fundamental llamada Constitución.
c- Forma federal: implica el reconocimiento de que la República está compuesta por entidades
políticas autónomas, denominadas provincias. En nuestro país el poder de gobierno del país
aparece repartido entre dos clases de gobierno diferentes: el gobierno central o nacional y los
gobiernos locales o provinciales. En un régimen unitario o centralizado, las atribuciones políticas
fundamentales del gobierno del país aparecen concentradas en el gobierno nacional, que dirige a
toda la Nación desde un mismo centro político, sin respetar las autonomías provinciales.
Como los habitantes de la Nación incluye no sólo a los argentinos y extranjeros que
viven en nuestro país, sino también a los que están de paso o incluso a las personas que estén en
el extranjero, cuando tengan algún interés en la República, ya sean propietarios de una casa, de
un comercio, etc. ubicados en el país.
Son los “derechos civiles de los habitantes” que deben usarse conforme a las leyes que
reglamenten su ejercicio. Solamente el Congreso puede dictar leyes que los reglamenten y al
reglamentarlos pueden restringirlos, ponerles límites, con el fin de evitar que alguien ejerza un
derecho abusivamente, dañando los derechos de otros o el bien común (sociedad). Pero el
Congreso no está obligado a dictar leyes que reglamenten los derechos civiles (puede hacerlo si
lo considera necesario.
- Derecho a trabajar, garantiza la libre elección de una actividad para ganarse la vida.
- Peticionar a las autoridades, nunca pueden los funcionarios guardar silencio ante una
petición concreta de un individuo.
- Publicación de las ideas por la prensa sin “censura previa”; que exista una prensa
independiente es esencial para un sistema republicano y democrático, ya que la función de la
prensa es denunciar ante la opinión pública los abusos y demasías del poder. En nuestro país no
tiene censura previa la prensa escrita (diarios, revistas, libros), sí la tiene la prensa oral (radio,
televisión, el cine y el teatro), lo que a nuestro juicio es inconstitucional.
- Derecho de asociarte con fines útiles, la unión formada por personas que se asocian debe
tener fines lícitos, que no afecten la moralidad, la seguridad, la higiene y la salubridad pública.
- Derecho de profesar libremente el culto, significa que cada habitante puede adorar al Ser
Supremo, en la forma en que su conciencia se lo indique, incluso abarca la posibilidad de no
profesar culto alguno. La “libertad de culto” es la manifestación externa de las creencias religiosas
del individuo y puede ser reglamentada; mientras que la “libertad de conciencia”, prevista en el
artículo 19, es algo interno de la persona, la cual no puede ser reglamentada.
Le exige al gobierno hacer cosas como asegurar un salario digno, asegurar la estabilidad
del empleado público y el derecho no puede ser ejercido hasta que el Congreso no dicte la ley
respectiva.
El ARTICULO 18: es conocido como el “de las garantías” porque en él se establecen las
normas y principios fundamentales para preservar la libertad y la seguridad de las personas. Estos
principios tratan de asegurar la dignidad del hombre cuyo respeto es esencial para que la convivencia sea
posible.
a- Enuncia la “garantía esencial del proceso penal” para que una persona pueda ser penada, con prisión o
multa, deben darse dos requisitos:
1- que la conducta que se le reprocha a ese individuo esté prevista en una ley
2- que la comisión de esa conducta y la responsabilidad penal del presunto ofensor sean probadas
fehacientemente en un juicio, donde tenga la oportunidad de defenderse.
b- Se define como “irretroactividad de la ley penal” a un hecho que no era delito en el momento en que se
comete, no puede después de haberlo cometido, convertirse en delito con posterioridad.
c- No puede privarse a ningún habitante el derecho a recurrir ante el juez competente (juez natural)
cuando aquél considere que ha sido perjudicado en su persona o en sus derechos. Toda persona que tenga
que participar en juicio tiene derecho a ser juzgado por el juez que tenga atribución en la materia de que
se trate; este principio se llama “jueces naturales”.
d- las “comisiones especiales” son las integradas por los funcionarios que pudieran designarse después de
producido el hecho que provocó la iniciación del juicio, con el objeto exclusivo de juzgar a los que
cometieron ese hecho.
e- nadie puede ser obligado a “declarar contra sí mismo”, esto significa que un acusado por la presunta
comisión de un delito puede negarse a prestar declaración.
f- la “privación de la libertad física” de una persona sólo puede ser dispuesta por orden escrita por la
autoridad competente. Las únicas autoridades que pueden ordenar el arresto de una persona son el juez
que entiende en el proceso, o bien el presidente de la República durante la vigencia del estado de sitio
(artículo 23).
g- Cualquier otro tipo de detención o arresto es ilícito, solamente para averiguar si tiene algún pedido de
captura pendiente. El proceso especial, que se inicia ante el juez cuando una persona ha sido detenida sin
cumplirse los requisitos que hemos señalado se conoce con el nombre de “acción de habeas corpus” y si
se comprueba que la detención ha sido ilegal, juez ordena inmediatamente la libertad del detenido.
h- la “inviolabilidad del domicilio” únicamente el juez competente (juez natural) es el que puede ordenar
el allanamiento del domicilio de una persona o la incautación y apertura de su correspondencia o
cualquier otro papel privado. El domicilio abarca el hogar de cada persona, el domicilio comercial, una
residencia transitoria, etc. las leyes que faculten a autoridades policiales o administrativas a allanar
domicilios o a incautarse de correspondencia son inconstitucionales.
i- la “abolición de la pena de muerte” y la “prohibición del tormento y de los azotes” son parte de los
resabios que quedaban de antes de la Constitución.
j- los “principios de la organización carcelaria” sostiene que las cárceles tienen por objeto la defensa de la
sociedad y no el castigo de los presos, principio de avanzada en las ciencias penales, que ve en el
delincuente a una persona que necesita ser rehabilitada para volver al seno de la sociedad, a la que
ofendió con su delito.
· que nadie puede ser arrestado si no lo es por orden escrita de autoridad competente,
· que debe respetarse la defensa en juicio del acusado y su derecho a no declarar contra sí mismo,
Las disposiciones del artículo 18 se complementan con las normas establecidas en los Tratados
y Convenciones Internacionales a los que adhirió el Estado Argentino y a los que se dio jerarquía
constitucional en la reforma de 1994, entre otros, se refieren al tema:
1- la “libertad de conciencia” que significa que cada hombre tiene derecho a pensar como su conciencia
se lo indique, en materia política, económica, religiosa, etc., y que nadie puede controlar ni reprimir su
pensamiento. Si estas ideas lesionaran el orden o la moral pública, o perjudicaran a un tercero, sólo en
este caso el gobierno puede intervenir y eventualmente reprimir tal acto lesivo. Podemos definir la
libertad de conciencia como el derecho de todo individuo a pensar y sentir según lo que su razón, su fe o
sus sentimientos le indique en materia política, social, religiosa o en cualquier otro orden y a actuar en
consecuencia. Ha sido reconocida en el plano internacional a través del pronunciamiento de
la Declaración Universal de Derechos Humanos aprobada por las Naciones Unidas en 1948. La libertad
de conciencia está unida a otros dos conceptos: la libertad de expresión y la tolerancia y el respeto
mutuos.
Tolerancia significa respeto y consideración hacia las opiniones o prácticas de los demás, aun cuando no
coincidan con las nuestras. No debe confundirse con la aceptación y adhesión a las ideas o creencias de
los otros, significa que, aunque no las compartamos y aunque argumentemos en contra de las mismas,
reconocemos que el derecho del que piensa distinto de nosotros es el mismo que nos asiste para pensar
como lo hacemos. Una actitud tolerante debe ser recíproca: es decir que debe ser correspondida por una
actitud similar por parte del otro.
a- que el único órgano que puede imponer obligaciones a los habitantes es el Congreso, mediante la ley
que es la expresión natural de la voluntad del Parlamento.
b- Que el individuo está facultado a hacer todo aquello que no esté expresamente prohibido por una
ley.
La situación normal del individuo es la de libertad y esa libertad sólo puede restringirse mediante un acto
del Congreso. Es el axioma principal del denominado “Estado de Derecho”, se define como el
funcionamiento pleno de ese orden constitucional, donde el gobierno constituido dentro de ese Estado de
Derecho se denomina “gobierno de jure”o gobierno de derecho.
El ARTÍCULO 20: forma parte de los derechos civiles, también llamados “libertades” como
enumeran los artículos 14, 15, 42 y 43. Especialmente en este, se les otorga a los extranjeros todos los
derechos civiles que los exime de contribuciones extraordinarias por ser extranjeros. Pueden obtener la
nacionalidad argentina luego de dos años continuos de residencia, o por los servicios prestados a la
República o tener hijos argentinos o casarse con una persona de nacionalidad argentina. La adquisición de
la nacionalidad argentina es un derecho, no una obligación del extranjero, acordando que si no se
nacionaliza no tiene derechos políticos.
- libertad física
- de transitar y residir
- de expresión
- de enseñar y aprender
- de culto
La acción judicial de hábeas corpus puede ser ejercida por la víctima de la arbitrariedad, por sus
familiares o por cualquier otra persona. El juez debe informarse sobre la situación del detenido, examinar
de inmediato su caso y si comprueba que la detención ha sido ilegal o que no existen motivos para el
arresto, debe disponer su inmediata libertad.
- que el juez estudie el fundamento de tal orden de arresto u si fuere ilegal, la deje sin efecto
- si la detención tuviera un motivo legítimo poner al detenido a disposición del juez competente
- si las condiciones en que se cumple la privación de la libertad fueran agravadas ilegalmente debe
hacer cesar ese exceso
- si se produjera el caso de desaparición forzada de una persona, el juez deberá investigar si está
detenida, si existe contra ella orden de arresto y finalmente ordenar, en caso necesario la investigación de
su paradero.
Se llama “acción de amparo” a la acción judicial que puede iniciar una persona para solicitar a la justicia
la protección urgente (sumaria) de cualquiera de sus derechos individuales cuyo ejercicio le fuese
desconocido o estuviese por serlo, en forma ilegal o arbitraria, ya fuese por una autoridad pública o por
un particular. Sólo puede iniciarse cuando no existe otro camino legal para hacer valer el derecho violado
o amenazado; dicho derecho debe ser reconocido por la Constitución, por un tratado internacional o por
una ley. No incluye la defensa de la libertad física o ambulatoria, que es protegida por el hábeas corpus.
La legisla la Ley 16.986.
Se llama “acción de hábeas data” a la acción judicial que puede iniciar una persona para que la Justicia
ordene que organismos, públicos o privados, que posean datos o información sobre ella, se los hagan
conocer y expliquen la razón por la que los poseen y los fines a los que destinan esa información. Si se
comprobara que esos datos son falsos o que se los han reunidos con fines discriminatorios, la persona
afectada podrá exigir su supresión mediante la eliminación total o parcial del archivo respectivo o la
rectificación de los datos cuestionados. También puede exigirse la confidencialidad de esos datos o sea
que no se hagan públicos. Como ejemplo podemos citar los archivos policiales, los de los servicios de
inteligencia y los legajos de personal de empresas privadas.
Es importante saber que el ejercicio de la acción de hábeas data no pueda aplicarse para revelar el secreto
de las fuentes de información periodísticas: en caso contrario significaría una restricción a la libertad de
prensa, expresamente protegida por nuestra ley fundamental
NORMAS JURÍDICAS
La estructura de la norma:
La norma jurídica como un juicio hipotético: en lógica se llaman juicios hipotéticos a los
que están sometidos a una situación antecedente, que se supone que condiciona a otra:“si
consigo entradas iré al cine”. Dice Kelsen que dicha estructura es la correspondiente a la
norma jurídica. Dado “A” (un contrato), debe ser “P” (el cumplimiento); y dado “No P”
(el incumplimiento), debe ser “S” (la sanción). El esquema de Kelsen muestra la
importancia del “deber ser”, propio del mundo de la ética; pero en este caso se trata del
“deber ser jurídico”, es decir, el coactivamente exigible o que deriva en sanción jurídica.
A través de la sanción se induce la conducta que el ordenamiento jurídico quiere, la
conducta querida por la norma es la contraria a la sancionada; por ej., se castiga a quien
mata (el derecho quiere que no se mate).
Validez de la norma jurídica: Kelsen sostiene que la norma jurídica es válida en tanto
la dicte quien tiene competencia, con arreglo a las formas previstas. Si bien ello aparece
formalmente como cierto, la ley debe llevar vocación de justicia.
Sabemos que las distintas normas están ubicadas en diferentes grados, la
Constitución Nacional prevalece sobre las leyes, y estas son de grado superior a las
ordenanzas municipales. El autor citado considera que existe lo que se llama “norma
hipotética fundamental”, cuya fórmula es: “obedece al legislador originario”. De esta
norma fundamental surgiría la validez de las normas inferiores que correlativamente
deben adecuarse a las que sean superiores para resultar jurídicamente válidas; es lo que
se llamó “pirámide jurídica”.
La ignorancia de la ley: La publicación de las leyes supone que todos los habitantes las
conocen, en rigor es una ficción pues resulta muy difícil conocer la gran cantidad de leyes
vigentes y son muchos los que ignoran las leyes que les concierne personalmente. Esta
ficción es necesaria para la efectiva vigencia del derecho, pues sólo con este
procedimiento técnico puede imponerse con carácter obligatorio y se aplicado en todos
los casos. El principio de que las leyes son obligatorias aunque no sean conocidas. Nadie
puede invocar su ignorancia para dejar de cumplir las leyes, ó para evitar las
consecuencias de los actos ilícitos.
Nuestro nuevo régimen del Código Civil mantiene el principio básico del sistema
que consiste en que la ley se presume conocida. Pero considera la situación de los sectores
vulnerables por su situación social, económica o cultural, a los que, muchas veces, resulta
justificable eximirlos del conocimiento presuntivo de la ley supletoria.
ARTICULO 8°.- Principio de inexcusabilidad. La ignorancia de las leyes no sirve de excusa para
su cumplimiento, si la excepción no está autorizada por el ordenamiento jurídico.
Clasificación de las leyes: Atendiendo a la jerarquía de las leyes puede constituirse una
pirámide jurídica en la cual las leyes de menor importancia deben adecuarse a las de
categoría superior. La Constitución Nacional desde la reforma de 1994, establece un
orden jerárquico de las normas integrantes del derecho argentino, (arts.31,27y 75 inc.22),
que puede sintetizarse de la siguiente forma:
El art. 1 del reformado Código Civil establece cuales son las fuentes que deben regir
nuestro ordenamiento, y si bien elude a los tratados refiere específicamente a los
Tratados de Derechos Humanos, lo que no significa la eliminación de los Tratados
Internacionales como fuente del derecho, pues el fundamento para exigir la preeminencia
normativa de éstos, esta dada en la Constitucional que expresamente lo reconoce.
ARTICULO 1°.- Fuentes y aplicación. Los casos que este Código rige deben ser resueltos según las
leyes que resulten aplicables, conforme con la Constitución Nacional y los tratados de derechos
humanos en los que la República sea parte. A tal efecto, se tendrá en cuenta la finalidad de la
norma. Los usos, prácticas y costumbres son vinculantes cuando las leyes o los interesados se
refieren a ellos o en situaciones no regladas legalmente, siempre que no sean contrarios a
derecho.
El nuevo Código Civil esta destinado a regular la vida cotidiana y por ello tiene
"muchas normas abiertas”, que requieren de la colaboración de los jueces para que
interpreten esas normas, y los principios y valores del Código.
"El Código de Vélez estaba pensado para el hombre blanco, con cierto poder
económico, con buena salud, educado. Era un Código oligárquico. El nuevo Código
piensa en todos los demás, en los viejos, en los niños, en los vulnerables, en los
aborígenes. Ahora son los tiempos de los vulnerables.” subrayó.
CAPACIDAD
Es la aptitud que tienen las personas humanas para ser sujetos activos
y pasivos de relaciones jurídicas. Suele distinguirse entre capacidad jurídica o
de goce, imprescriptible, inmutable, irrenunciable, y de orden público; y
capacidad de obrar o de ejercicio concreto de los derechos, que puede ser
limitada, parcial y variable.
Cuando se tratan de las personas jurídicas la capacidad para ser
sujetos de derechos y obligaciones está determinada por el alcance de su objeto
social y necesariamente se ejercita por medio de la representación a través de
una persona física, tanto judicial como extrajudicialmente.
Encontramos las siguientes conceptualizaciones en esta materia: La
Capacidad de derecho como principio regla y los casos legales de privación o
limitación de esta capacidad respecto de hechos, simples actos, o actos jurídicos
determinados.
En materia de Capacidad de ejercicio: toda persona humana puede
ejercer por sí misma sus derechos, excepto las limitaciones expresamente
previstas en este Código, en una sentencia judicial, una restricción y los casos
de inhabilitación.
Entre las Personas incapaces de ejercicio expresamente se consignan:
a) la persona por nacer;
b) la persona que no cuenta con la edad y grado de madurez suficiente;
c) la persona declarada incapaz por sentencia judicial, en la extensión
dispuesta en esa decisión.
16 18
13 años años años 25 años
MAYOR DE
EDAD
ARTICULO 25.- Menor de edad y adolescente. Menor de edad es la persona que no ha cumplido dieciocho años.
Este Código denomina adolescente a la persona menor de edad que cumplió trece años.
ARTICULO 26.- Ejercicio de los derechos por la persona menor de edad. La persona menor de edad ejerce sus derechos a través de
sus representantes legales.
No obstante, la que cuenta con edad y grado de madurez suficiente puede ejercer por sí los actos que le son permitidos por el
ordenamiento jurídico. En situaciones de conflicto de intereses con sus representantes legales, puede intervenir con asistencia
letrada.
La persona menor de edad tiene derecho a ser oída en todo proceso judicial que le concierne así como a participar en las decisiones
sobre su persona.
Se presume que el adolescente entre trece y dieciséis años tiene aptitud para decidir por sí respecto de aquellos tratamientos que
no resultan invasivos, ni comprometen su estado de salud o provocan un riesgo grave en su vida o integridad física.
Si se trata de tratamientos invasivos que comprometen su estado de salud o está en riesgo la integridad o la vida, el adolescente
debe prestar su consentimiento con la asistencia de sus progenitores; el conflicto entre ambos se resuelve teniendo en cuenta su
interés superior, sobre la base de la opinión médica respecto a las consecuencias de la realización o no del acto médico.
A partir de los dieciséis años el adolescente es considerado como un adulto para las decisiones atinentes al cuidado de su propio
cuerpo.
ARTICULO 31.- Reglas generales. La restricción al ejercicio de la capacidad jurídica se rige por las siguientes reglas generales:
a) la capacidad general de ejercicio de la persona humana se presume, aun cuando se encuentre internada en un establecimiento
asistencial;
b) las limitaciones a la capacidad son de carácter excepcional y se imponen siempre en beneficio de la persona;
c) la intervención estatal tiene siempre carácter interdisciplinario, tanto en el tratamiento como en el proceso judicial;
d) la persona tiene derecho a recibir información a través de medios y tecnologías adecuadas para su comprensión;
e) la persona tiene derecho a participar en el proceso judicial con asistencia letrada, que debe ser proporcionada por el Estado si
carece de medios;
f) deben priorizarse las alternativas terapéuticas menos restrictivas de los derechos y libertades.
ARTICULO 32.- Persona con capacidad restringida y con incapacidad. El juez puede restringir la capacidad para determinados actos
de una persona mayor de trece años que padece una adicción o una alteración mental permanente o prolongada, de suficiente
gravedad, siempre que estime que del ejercicio de su plena capacidad puede resultar un daño a su persona o a sus bienes.
En relación con dichos actos, el juez debe designar el o los apoyos necesarios que prevé el artículo 43, especificando las funciones
con los ajustes razonables en función de las necesidades y circunstancias de la persona.
El o los apoyos designados deben promover la autonomía y favorecer las decisiones que respondan a las preferencias de la persona
protegida.
Por excepción, cuando la persona se encuentre absolutamente imposibilitada de interaccionar con su entorno y expresar su voluntad
por cualquier modo, medio o formato adecuado y el sistema de apoyos resulte ineficaz, el juez puede declarar la incapacidad y
designar un curador.
ARTICULO 33.- Legitimados. Están legitimados para solicitar la declaración de incapacidad y de capacidad restringida:
a) el propio interesado;
b) el cónyuge no separado de hecho y el conviviente mientras la convivencia no haya cesado;
c) los parientes dentro del cuarto grado; si fueran por afinidad, dentro del segundo grado;
d) el Ministerio Público.
ARTICULO 34.- Medidas cautelares. Durante el proceso, el juez debe ordenar las medidas necesarias para garantizar los derechos
personales y patrimoniales de la persona. En tal caso, la decisión debe determinar qué actos requieren la asistencia de uno o varios
apoyos, y cuáles la representación de un curador. También puede designar redes de apoyo y personas que actúen con funciones
específicas según el caso.
ARTICULO 35.- Entrevista personal. El juez debe garantizar la inmediatez con el interesado durante el proceso y entrevistarlo
personalmente antes de dictar resolución alguna, asegurando la accesibilidad y los ajustes razonables del procedimiento de acuerdo
a la situación de aquél. El Ministerio Público y, al menos, un letrado que preste asistencia al interesado, deben estar presentes en
las audiencias.
ARTICULO 36.- Intervención del interesado en el proceso. Competencia. La persona en cuyo interés se lleva adelante el proceso es
parte y puede aportar todas las pruebas que hacen a su defensa.
Interpuesta la solicitud de declaración de incapacidad o de restricción de la capacidad ante el juez correspondiente a su domicilio o
del lugar de su internación, si la persona en cuyo interés se lleva adelante el proceso ha comparecido sin abogado, se le debe
nombrar uno para que la represente y le preste asistencia letrada en el juicio.
La persona que solicitó la declaración puede aportar toda clase de pruebas para acreditar los hechos invocados.
ARTICULO 37.- Sentencia. La sentencia se debe pronunciar sobre los siguientes aspectos vinculados a la persona en cuyo interés se
sigue el proceso:
a) diagnóstico y pronóstico;
b) época en que la situación se manifestó;
c) recursos personales, familiares y sociales existentes;
d) régimen para la protección, asistencia y promoción de la mayor autonomía posible.
Para expedirse, es imprescindible el dictamen de un equipo interdisciplinario.
ARTICULO 38.- Alcances de la sentencia. La sentencia debe determinar la extensión y alcance de la restricción y especificar las
funciones y actos que se limitan, procurando que la afectación de la autonomía personal sea la menor posible. Asimismo, debe
designar una o más personas de apoyo o curadores de acuerdo a lo establecido en el artículo 32 de este Código y señalar las
condiciones de validez de los actos específicos sujetos a la restricción con indicación de la o las personas intervinientes y la
modalidad de su actuación.
ARTICULO 39.- Registración de la sentencia. La sentencia debe ser inscripta en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las
Personas y se debe dejar constancia al margen del acta de nacimiento.
Sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 45, los actos mencionados en este Capítulo producen efectos contra terceros recién a
partir de la fecha de inscripción en el registro.
Desaparecidas las restricciones, se procede a la inmediata cancelación registral.
ARTICULO 40.- Revisión. La revisión de la sentencia declarativa puede tener lugar en cualquier momento, a instancias del
interesado. En el supuesto previsto en el artículo 32, la sentencia debe ser revisada por el juez en un plazo no superior a tres años,
sobre la base de nuevos dictámenes interdisciplinarios y mediando la audiencia personal con el interesado.
Es deber del Ministerio Público fiscalizar el cumplimiento efectivo de la revisión judicial a que refiere el párrafo primero e instar,
en su caso, a que ésta se lleve a cabo si el juez no la hubiere efectuado en el plazo allí establecido.
ARTICULO 41.- Internación. La internación sin consentimiento de una persona, tenga o no restringida su capacidad, procede sólo si
se cumplen los recaudos previstos en la legislación especial y las reglas generales de esta Sección. En particular:
a) debe estar fundada en una evaluación de un equipo interdisciplinario de acuerdo a lo dispuesto en el artículo 37, que señale los
motivos que la justifican y la ausencia de una alternativa eficaz menos restrictiva de su libertad;
b) sólo procede ante la existencia de riesgo cierto e inminente de un daño de entidad para la persona protegida o para terceros;
c) es considerada un recurso terapéutico de carácter restrictivo y por el tiempo más breve posible; debe ser supervisada
periódicamente;
d) debe garantizarse el debido proceso, el control judicial inmediato y el derecho de defensa mediante asistencia jurídica;
e) la sentencia que aprueba la internación debe especificar su finalidad, duración y periodicidad de la revisión.
Toda persona con padecimientos mentales, se encuentre o no internada, goza de los derechos fundamentales y sus extensiones.
ARTICULO 42.- Traslado dispuesto por autoridad pública. Evaluación e internación. La autoridad pública puede disponer el traslado
de una persona cuyo estado no admita dilaciones y se encuentre en riesgo cierto e inminente de daño para sí o para terceros, a un
centro de salud para su evaluación. En este caso, si fuese admitida la internación, debe cumplirse con los plazos y modalidades
establecidos en la legislación especial. Las fuerzas de seguridad y servicios públicos de salud deben prestar auxilio inmediato.
Parágrafo 2°
Sistemas de apoyo al ejercicio de la capacidad
ARTICULO 43.- Concepto. Función. Designación. Se entiende por apoyo cualquier medida de carácter judicial o extrajudicial que
facilite a la persona que lo necesite la toma de decisiones para dirigir su persona, administrar sus bienes y celebrar actos jurídicos
en general.
Las medidas de apoyo tienen como función la de promover la autonomía y facilitar la comunicación, la comprensión y la
manifestación de voluntad de la persona para el ejercicio de sus derechos.
El interesado puede proponer al juez la designación de una o más personas de su confianza para que le presten apoyo. El juez
debe evaluar los alcances de la designación y procurar la protección de la persona respecto de eventuales conflictos de intereses o
influencia indebida. La resolución debe establecer la condición y la calidad de las medidas de apoyo y, de ser necesario, ser
inscripta en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas.
Parágrafo 3°
ARTICULO 45.- Actos anteriores a la inscripción. Los actos anteriores a la inscripción de la sentencia pueden ser declarados nulos,
si perjudican a la persona incapaz o con capacidad restringida, y se cumple alguno de los siguientes extremos:
a) la enfermedad mental era ostensible a la época de la celebración del acto;
b) quien contrató con él era de mala fe;
c) el acto es a título gratuito.
ARTICULO 46.- Persona fallecida. Luego de su fallecimiento, los actos entre vivos anteriores a la inscripción de la sentencia no
pueden impugnarse, excepto que la enfermedad mental resulte del acto mismo, que la muerte haya acontecido después de
promovida la acción para la declaración de incapacidad o capacidad restringida, que el acto sea a título gratuito, o que se pruebe
que quien contrató con ella actuó de mala fe.
“Hace poco tiempo, años ochenta, el paciente mental estaba fuera del sistema legal, la
Constitución Nacional no regía para este colectivo. No existían normas nacionales ni
instrumentos internacionales o supranacionales. No interesaba siquiera abordar los
derechos de los sufrientes mentales ni la responsabilidad civil emergente de los daños
injustos que, con frecuencia, se les ocasionaba. Así las cosas, salvo algunos juicios por
suicidio de pacientes internados no se registraban otro tipo de procesos; hoy tampoco.
Sabemos que hacer efectivas estas normas no es sencillo en tanto se trata de sujetos
especialmente lábiles, en muchos casos abandonados: no interesan a sus propias
familias pero tampoco a parte del sistema judicial.
El respeto por los derechos de las personas con discapacidad mental tiene un suficiente
resguardo internacional desde hace más de dos décadas, especialmente, la Declaración
de Caracas (OPS, 1990) y los Principios de Naciones Unidas para la Protección de los
Enfermos Mentales (ONU 1991), conocidos como Principios de Salud Mental los que
fueron incorporados al plexo normativo nacional vigente (art. 2, ley 26.657).
El operador jurídico y, en especial, los efectores del sistema de salud deben entender la
norma como un cambio de paradigma frente a la visión decimonónica de los sufrientes
mentales.
Así la OPS lleva dicho que “La Ley 26.657 incorpora las recomendaciones de la
Convención Internacional de los Derechos de las Personas con Discapacidad y los
estándares internacionales más modernos en el campo de la salud mental. El
consentimiento informado y la creación de comisiones de revisión del estado de los
pacientes internados junto a la prohibición de la apertura de nuevos hospitales
psiquiátricos y la obligatoriedad de la internación en hospitales generales, son algunos
de los ejemplos de los avances mencionados. La ley constituye un texto de avanzada
en la Región y sin duda permitirá a otros países promover transformaciones. Se abre
ahora para la Argentina una nueva etapa histórica: el desafío de hacer efectiva la
aplicación de la ley construyendo un sistema de salud mental más justo y accesible para
todos.”
Este variado plexo normativo, pendiente de vigencia efectiva en todo el país -es cierto
que hay casos donde se verifica su cumplimiento-, procura dotar de ciudadanía a estas
personas con marcada hiposuficiencia jurídica y transformarlas en sujetos plenos de
derechos, sean o no interdictas, estén o no internadas, estén o no en crisis.
La ley de salud mental y el anteproyecto de Código Civil apuntan a una revisión total de
las prácticas judiciales y asistenciales, así como a la implementación de un nuevo
paradigma, nuevas reglas, nuevas normas, nuevos peritos, nuevos jueces.
ARTICULO 79.- Ausencia simple. Si una persona ha desaparecido de su domicilio, sin tenerse noticias de ella, y sin haber dejado
apoderado, puede designarse un curador a sus bienes si el cuidado de éstos lo exige. La misma regla se debe aplicar si existe
apoderado, pero sus poderes son insuficientes o no desempeña convenientemente el mandato.
ARTICULO 80.- Legitimados. Pueden pedir la declaración de ausencia, el Ministerio Público y toda persona que tenga interés
legítimo respecto de los bienes del ausente.
ARTICULO 81.- Juez competente. Es competente el juez del domicilio del ausente. Si éste no lo tuvo en el país, o no es conocido, es
competente el juez del lugar en donde existan bienes cuyo cuidado es necesario; si existen bienes en distintas jurisdicciones, el
que haya prevenido.
ARTICULO 82.- Procedimiento. El presunto ausente debe ser citado por edictos durante cinco días, y si vencido el plazo no
comparece, se debe dar intervención al defensor oficial o en su defecto, nombrarse defensor al ausente. El Ministerio Público es
parte necesaria en el juicio.
Si antes de la declaración de ausencia se promueven acciones contra el ausente, debe representarlo el defensor.
En caso de urgencia, el juez puede designar un administrador provisional o adoptar las medidas que las circunstancias aconsejan.
ARTICULO 83.- Sentencia. Oído el defensor, si concurren los extremos legales, se debe declarar la ausencia y nombrar curador.
Para la designación se debe estar a lo previsto para el discernimiento de curatela.
El curador sólo puede realizar los actos de conservación y administración ordinaria de los bienes. Todo acto que exceda la
administración ordinaria debe ser autorizado por el juez; la autorización debe ser otorgada sólo en caso de necesidad evidente e
impostergable.
Los frutos de los bienes administrados deben ser utilizados para el sostenimiento de los descendientes, cónyuge, conviviente y
ascendientes del ausente.
ARTICULO 85.- Caso ordinario. La ausencia de una persona de su domicilio sin que se tenga noticia de ella por el término de tres
años, causa la presunción de su fallecimiento aunque haya dejado apoderado.
El plazo debe contarse desde la fecha de la última noticia del ausente.
ARTICULO 90.- Día presuntivo del fallecimiento. Debe fijarse como día presuntivo del fallecimiento:
a) en el caso ordinario, el último día del primer año y medio;
b) en el primero de los casos extraordinarios, el día del suceso, y si no está determinado, el día del término medio de la época en
que ocurrió o pudo haber ocurrido;
c) en el segundo caso extraordinario, el último día en que se tuvo noticia del buque o aeronave perdidos;
d) si es posible, la sentencia debe determinar también la hora presuntiva del fallecimiento; en caso contrario, se tiene por
sucedido a la expiración del día declarado como presuntivo del fallecimiento.
ARTICULO 91.- Entrega de los bienes. Inventario. Los herederos y los legatarios deben recibir los bienes del declarado
presuntamente fallecido, previa formación de inventario. El dominio debe inscribirse en el registro correspondiente con la
prenotación del caso; puede hacerse la partición de los bienes, pero no enajenarlos ni gravarlos sin autorización judicial.
Si entregados los bienes se presenta el ausente o se tiene noticia cierta de su existencia, queda sin efecto la declaración de
fallecimiento, procediéndose a la devolución de aquéllos a petición del interesado.
ARTICULO 92.- Conclusión de la prenotación. La prenotación queda sin efecto transcurridos cinco años desde la fecha presuntiva
del fallecimiento u ochenta años desde el nacimiento de la persona. Desde ese momento puede disponerse libremente de los
bienes.
Si el ausente reaparece puede reclamar:
a) la entrega de los bienes que existen en el estado en que se encuentran;
b) los adquiridos con el valor de los que faltan;
c) el precio adeudado de los enajenados;
d) los frutos no consumidos.
ARTICULO 95.- Conmoriencia. Se presume que mueren al mismo tiempo las personas que perecen en un desastre común o en
cualquier otra circunstancia, si no puede determinarse lo contrario.