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010-13 - PRE - VEGA ENGENHARIA AMBIENTAL S.A. - Transmision de Experiencia VEGA ENGENHARIA
010-13 - PRE - VEGA ENGENHARIA AMBIENTAL S.A. - Transmision de Experiencia VEGA ENGENHARIA
Opinión
T.D.: 2204614
OPINIÓN Nº 010-2013/DTN
1. ANTECEDENTES
Antes de iniciar el desarrollo del presente análisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y
alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas genéricos
y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos, de
conformidad con lo dispuesto por el literal j) del artículo 58 de la Ley de Contrataciones
del Estado, aprobada mediante Decreto Legislativo Nº 1017 (en adelante, la “Ley”), y la
Segunda Disposición Complementaria Final de su reglamento, aprobado mediante
Decreto Supremo Nº 184-2008-EF (en adelante, el “Reglamento”).
2. CONSULTAS Y ANÁLISIS
2.1.1 En primer lugar, debe indicarse que el ordenamiento societario admite que dos o
más personas jurídicas puedan convenir procesos de reorganización empresarial
con el objetivo de obtener sociedades consolidadas a efectos de afrontar los retos
2
del mercado.
Así, el artículo 344 de la Ley Nº 26887, Ley General de Sociedades (en adelante,
la “LGS”), establece que:
“Por la fusión dos a más sociedades se reúnen para formar una sola
cumpliendo los requisitos prescritos por esta ley. Puede adoptar alguna de
las siguientes formas:
Así, el artículo 369 de la LGS precisa que se entiende por “bloque patrimonial”:
c) Un fondo empresarial.
Igualmente, el numeral 4) del artículo 372 de la LGS requiere que, como parte del
proyecto de escisión, se precise “La relación de los elementos del activo y del
pasivo, en su caso, que correspondan a cada uno de los bloques patrimoniales
resultantes de la escisión.” (El subrayado es agregado).
2
Según la quinta acepción del término “patrimonio” del Diccionario de la Lengua Española, Vigésima
Segunda Edición; http://lema.rae.es/drae/?val=prejuicio.
3
TORRES VÁSQUEZ, Aníbal. Derechos Reales, Lima: Editorial Moreno S.A, 2006, Tomo I, Pág. 33.
4
Tal análisis resultaría más claro si, la sociedad o empresa materia de escisión
presenta líneas de negocio4 perfectamente diferenciadas e individualizables, y está
dispuesta a escindir una línea de negocio completa (todo el activo y pasivo
correspondiente a esta línea); es decir, la línea de negocio constituye un bloque
patrimonial a ser transferido. En este supuesto, se entendería que la nueva
sociedad, al recibir la línea de negocio en su integridad, con todos sus elementos
productivos, también estaría recibiendo la experiencia generada por tales
4
“Recordemos que en materia de societaria en el Perú, el objeto social puede estar compuesto por más
de una línea de negocio, actividad empresarial o unidad de producción, comercialización o servicio, en
la medida que tal línea, actividad o unidad esté claramente descrita en el estatuto social.” HERNANDEZ
GAZZO, Juan Luis. Apuntes sobre la reorganización simple en la legislación Peruana, en: Tratado de
Derecho Mercantil, Lima: Gaceta Jurídica S.A, 2005, Tomo I, Pág. 1214.
5
Por último, debe indicarse que, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 393
de la LGS5, si en una misma operación de reorganización societaria se producen
fusiones y escisiones, las consecuencias serian las mismas que hubieran
correspondido a cada una de ellas, de haberse realizado independientemente.
5
“Artículo 393.- Operaciones simultáneas
Las reorganizaciones referidas en los artículos anteriores se realizan en una misma operación, sin
perjuicio de que cada una de las sociedades participantes cumpla con los requisitos legales prescritos
por la presente ley para cada uno de los diferentes actos que las conforman y de que de cada uno de ellos
se deriven las consecuencias que les son pertinentes.”
6
Sin perjuicio de lo antes expuesto, debe reiterarse que una vez que la sociedad
escindida ha transferido a otra sociedad un bloque patrimonial consistente en una
línea de negocio completa, se entendería que la sociedad receptora, al recibir la
línea de negocio en su integridad, con todos sus elementos productivos, también
estaría recibiendo la experiencia generada por tales elementos; lo cual tendría que
estar perfectamente determinado tanto en el proyecto de escisión como en el
acuerdo o pacto societario, a efectos que no quede duda alguna sobre la trasmisión
de la titularidad de la experiencia de la línea de negocio escindida a la sociedad
receptora.
Al respecto, cabe señalar que, si bien el artículo 1435 del Código Civil 6 ha
establecido como requisito de validez de la cesión de posición contractual la
conformidad de la parte cedida; dicha disposición no ha sido recogida en la
normativa de contrataciones del Estado.
En tal sentido, en el marco de las contrataciones del Estado, para que opere la
cesión de posición contractual, en los supuestos expresamente permitidos por el
artículo 147 del Reglamento, no es necesario contar con la conformidad o
autorización de la parte cedida.
3. CONCLUSIONES
3.1 En una operación de reorganización societaria que comprende tanto una fusión
como una escisión, la sociedad resultante podrá acreditar como suya la
experiencia de la sociedad incorporada o absorbida, que se extingue producto de
la fusión; asimismo, si en virtud de la escisión se transfiere un bloque patrimonial
consistente en una línea de negocio completa, la sociedad resultante podrá
acreditar como suya la experiencia de la sociedad escindida, correspondiente a la
línea de negocio transmitida. De esta manera, la sociedad resultante podrá emplear
la experiencia transmitida, como consecuencia de la reorganización societaria
antes descrita, en los futuros procesos de selección en los que participe.
3.2 En el marco de las contrataciones del Estado, para que opere la cesión de posición
contractual, en los supuestos expresamente permitidos por el artículo 147 del
Reglamento, no es necesario contar con la conformidad o autorización de la parte
cedida.
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“En los contratos con prestaciones no ejecutadas total o parcialmente, cualquiera de las partes puede
ceder a un tercero su posición contractual. (…) Se requiere que la otra parte preste su conformidad
antes, simultáneamente o después del acuerdo de cesión (…).” (El subrayado es agregado).