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SUMARIO
I. Algunas palabras a manera de introducción. II. Autonomía privada, ley y clubes deportivos. III. Poder empre-
sarial y clubes deportivos: el ejercitamiento del ius variandi frente al futbolista profesional. IV. El despido como
acto del empleador: entre la autonomía de la voluntad y los derechos fundamentales. V. El futbolista-
como trabajador del club profesional y la prohibición del despido sin causa justa.
Estas pautas constriñen a que el particular, rídica de empresarial. En dicho sentido, el plano
considerándose un dios, pueda ir en contra de otorgado de gestor-creador (poder reglamenta-
las facultades o permisibilidades otorgadas por rio) y aplicador (poderes de dirección y disciplina-
el orden jurídico en lo laboral. rio) de la ley privada debe ser utilizado de modo
ponderado para justamente evitar, bien lo decía-
De esta manera, el pacta sunt servanda, que mos, incurrir en excesos. El despido, junto a otras
bien funciona en el derecho civil confronta abier- figuras a cuyo estudio no podemos abocarnos en
tamente con el derecho laboral quien, saliendo a esta oportunidad, es justamente una de aquellas
la vanguardia, le pone coto limitando este poder manifestaciones de orden laboral con las que se
derivado de un acuerdo válido y eficaz libremen- expresa el ius variandi, mas esta precisión no pue-
te acordado. Así, el ius variandi como expresión de llevarnos a sostener, sin más, per se, la prédica
finísimamente laboral del pacta sunt servanda se de su legitimación en situaciones extremas, como
ve atenuado de manera acorde o consonante con pasamos a exponerlo en el punto siguiente.
la lógica de la parte débil de la relación jurídi-
IV. EL DESPIDO COMO ACTO DEL EMPLEADOR:
ca que el derecho laboral asigna, en este caso, al
ENTRE LA AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD Y LOS
trabajador-futbolista profesional.
DERECHOS FUNDAMENTALES
Algo que está vedado al empleador es el abuso El tema del despido ha sido, desde siempre, un
de su poderío otorgado, a partir de su posición ju- punto controversial, dado que si bien el orden ju-
rídico y, en particular el laboral, lo aceptan como
parte de los medios empresariales para descartar
27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, al personal que la corporación juzga innecesario
de aplicación al caso de autos, en virtud de la Primera a través de un llamado despido justificado, no re-
Disposición Transitoria, numeral 2, de la misma ley, sulta posible, cuando menos jurídicamente, usar
los actos de administración interna en el sector público medios contrarios a derecho para resquebrajar,
se orientan a la eficiencia y eficacia; no habiéndose de modo unilateral, la relación jurídica con re-
acreditado en autos si el acto ejecutado en contra del levancia de subordinación sostenida entre las
recurrente se ha orientado hacia tales principios, el partes. El despido, debemos señalarlo, es un mal
Tribunal Constitucional estima que este es irrazonable necesario desde un plano laboral como empre-
y desproporcionado. sarial; sin embargo, por más que se alegue esto,
La vaga referencia a las ‘razones de necesidad dicha premisa no puede llevar a la conclusión de
institucional’ que la emplazada formula en su “despedir por despedir”, pues en el centro de tra-
contestación de la demanda parecen ser, desde todo bajo el prestador subordinado del servicio brin-
punto de vista, ambiguas e insuficientes. Tampoco dado al empleador o trabajador no deja de lado
puede considerarse que el otorgar, en este caso, al la condición jurídica de ciudadano llevando esta
recurrente el beneficio de la eximencia de acudir los días a cuestas. Por ello, un empleador, por más moti-
sábados, pudiera significar una afectación al derecho de vos razonables que tenga para despedir no puede
igualdad de los demás médicos que prestan servicios a la hacerlo con prescindencia(2) de los elementos
emplazada, toda vez que el demandado ha demostrado, formales y sustantivos que brinda el derecho al
a través de la documentación que obra de fojas 6 a 13, debido proceso en sede corporativa(3) como, con
que cumple durante los días lunes a viernes con las 150
horas mensuales promedio que los médicos asistentes
están obligados a laborar. Ello, sin perjuicio de que, a con el sacrificio del derecho del recurrente, que, aunque
diferencia probablemente de otros médicos, pueda excepcional, resulta plenamente aplicable a esta causa”.
señalarse como día laborable, si es el caso, los domingos. (2) “[El] procedimiento previo al despido lo realiza el
De este modo, dadas las particulares circunstancias del empleador en ejercicio de su poder de dirección, el que
caso, la objeción de conciencia al deber de asistir a laborar incluye: dirigir, fiscalizar y sancionar; poder que nace de
los días sábados planteada por el recurrente, encuentra uno de los elementos esenciales de la relación laboral:
fundamento en la medida en que la empresa no ha la subordinación”: stc 06292-2007-pa/tc, fdm. 3
aportado razones objetivas que permitan concluir que el (Miranda Soriano vs. Refinería de Cajamarquilla S. A.).
cambio en la programación laboral obedezca a intereses (3) Artículo 31 de lpcl: “El empleador no podrá despedir
superiores de la institución hospitalaria compatibles por causa relacionada con la conducta o con la capacidad
buen tino, ha dejado establecido el Constitu- sosteniblemente los supuestos, reducidos al mí-
cional en la stc 00606-2010-pa/tc, del 28 de nimo dentro de un rotulado expreso insusceptible
octubre del 2010: de interpretación analógica, de procedencia de
ruptura o quiebre de la relación jurídicolaboral,
4. A la vista de lo expuesto, y sin necesi- podremos advertir que se acoge la protección de
dad de requerir de una estación probato- la segunda expresión del núcleo duro del derecho
ria para resolver la controversia, se impo- al trabajo(5) manifestado este en la prohibición de
ne efectuar las siguientes precisiones de no ser sujeto a despido salvo causa justa.(6) Así, se
orden jurisprudencial: necesita justeza en la causa lo que, de inmediato,
nos traslada a la idea de que la justificación del
a. El despido será legítimo solo cuando la acto del despido tenga contenido de razonabili-
decisión del empleador se fundamente en la dad y proporcionalidad. Abocarnos a entender la
existencia de una causa justa contemplada en justeza de la causa de despido en su sentido origi-
la ley y debidamente comprobada en el pro- nal o literal es adentrarnos a una cuestión filosófi-
cedimiento de despido, en el cual se deben ca, innecesaria para estas líneas: ¿qué es lo justo?
respetar las garantías mínimas que brinda el ¿Cuándo es lo justo? ¿En qué situaciones será o no
derecho fundamental al debido proceso. lo justo?, etc. Sobre esto, la fórmula legal de read-
misión en el empleo empotrada en la jurispruden-
b. Según la jurisprudencia de la Corte Inte- cia del Tribunal Constitucional se construye, con
ramericana de los Derechos Humanos, los buen tino, sosteniendo una plataforma protectiva
despidos efectuados sin respetar las garan- ante situaciones de despido arbitrario en sus mo-
tías mínimas del artículo 8 de la Convención dalidades de despidos calificados como fraudu-
Americana sobre Derechos Humanos, tie- lento, incausado, lesivo de derechos constitucio-
nen graves consecuencias socioeconómicas nales diversos del nulo. No le ha faltado razón al
para las personas despedidas y sus familiares laboralista Sanguinetti Raymond para sostener:
y dependientes, tales como la pérdida de in-
gresos y la disminución del patrón de vida. […] El concepto de despido arbitrario abarca
dos hipótesis claramente distinguibles: a) el
c. El resultado de una sanción en el procedi- despido sin expresión de causa, sea este verbal,
miento de despido no solo debe ser consecuen- escrito o producido a través de hechos conclu-
cia de que se respeten las garantías formales
propias de un procedimiento disciplinario,
sino, además, de que sea acorde con los prin- (5) “La doctrina y la jurisprudencia han determinado
cipios de razonabilidad y proporcionalidad. que el derecho al trabajo han determinado que el
derecho al trabajo tiene un doble contenido: facilitar
d. Los principios de razonabilidad y propor- el acceso al empleo a quienes no lo tienen y permitir
cionalidad al momento de imponer la sanción conservarlo a quienes ya lo poseen. […] La otra acepción
de despido se aplicarán teniendo presente la que tiene el derecho al trabajo alude a la conservación
gravedad de la falta cometida, la categoría, del empleo. En ésta coincide parcialmente uno de los
la antigüedad y los antecedentes disciplina- sentidos reconocidos por la doctrina a la estabilidad en
rios del trabajador, entre otros aspectos.(4) el trabajo: la prohibición del despido injustificado. El
derecho de estabilidad laboral comprende dos aspectos:
Atendiendo que la línea del derecho laboral, la preferencia por la contratación de duración indefinida
mediando el principio de causalidad, aboga por sobre la determinada […] y la ya mencionada prohibición
mantener en el empleo al trabajador limitando del despido injustificado (estabilidad de salida)”.
Cfr. Neves Mujica, Javier (2010). Derecho del trabajo.
Cuestiones controversiales. Lima: Ara editores, p. 45.
del trabajador sin antes otorgarle por escrito un plazo (6) Artículo 22 de lpcl: “Para el despido de un
razonable no menor de seis días naturales para que pueda trabajador sujeto a régimen de la actividad privada,
defenderse por escrito de los cargos que se le formulare […]”. que labore cuatro o más horas diarias para un mismo
(4) stc 0606-2010-pa/tc, fdm. 4 (Alejandro Moreno empleador, es indispensable la existencia de causa justa
Vega vs. Kraft Foods Perú S. A.). contemplada en la ley y debidamente comprobada”.
Tercero.- 1.- El artículo 2.1.d et considera re- b) En segundo término la voluntariedad, que
lación laboral de carácter especial la de “los es nota que expulsa del ámbito especial de la
deportistas profesionales” y el ámbito de la relación a las actividades deportivas norma-
misma [sic] se precisa en el artículo 1.2 del tivamente impuestas en algunos contextos
rd 1006/1985 [26/junio], para el que son (deporte educativo, carcelario, militar).
deportistas profesionales “quienes, en vir-
tud de una relación establecida con carácter c) En tercer lugar la habitualidad o regula-
regular, se dediquen voluntariamente a la ridad, que resulta excluyente de las activi-
práctica del deporte por cuenta ajena y den- dades deportivas ocasionales o marginales,
tro del ámbito de organización y dirección e incluso de las aisladas para un empresario
de un club o entidad deportiva a cambio de u organizador de espectáculos públicos lle-
una retribución”. vadas a cabo por un deportista profesional
(artículo 1.4 rd 1006/1985).
2.- Es destacable en esta definición que, a
diferencia de las previsiones que al efecto d) En cuarto término, la ajenidad del servi-
contenía la primera regulación legal de la cio prestado y la dependencia, entendidas
relación laboral especial de que tratamos en forma idéntica a las que son propias de
(el rd 318/1981, de 5/febrero), en la norma- la relación laboral común (por cuenta y den-
tiva actual no es preciso que el deportista tro del ámbito de organización y dirección
se halle en posesión de la correspondiente de quien asume el papel de empresario), de
licencia federativa, requerida por las dis- manera que su exigencia elimina del ámbito
posiciones deportivas. Lo que es novedad de la relación especial a las actividades de-
del todo razonable, puesto que la existen- portivas realizadas con carácter autónomo; y
cia del contrato de trabajo deportivo pro-
fesional y el sometimiento a la disciplina a e) Finalmente, la retribución (a cambio de
la específica normativa laboral, no pueden una retribución, dice la norma), lo que es
condicionarse a una licencia que opera en consecuencia del carácter bilateral de la
un ámbito normativo diverso y cuya au- relación y onerosidad de las respectivas
seguro y demás conceptos retributivos, así como De la misma manera, la falencia de la regula-
las causas de resolución del contrato acordes con la ción especial no puede pasar por alto el derecho
naturaleza del servicio, incluyendo en estas el cómo al debido procedimiento en sede corporativa.
poner término a la relación subordinada especial. En esto, debe repararse que el futbolista profe-
sional debe ser informado(14) por su empleador,
El detenimiento en todas estas directrices le- el club profesional, de la alegación de causa de
gislativas de la lrl-fp es de interés para ubicar- despido, ello dentro de un límpido procedi-
nos en el escenario de un despido de futbolista miento interno que le permita, sin mayor apuro,
profesional. Y es que si bien nos encontramos poder refutar las imputaciones realizadas bus-
ante una norma laboral especial, en esta no ubi- cándose asegurar; del mismo modo, el derecho
camos referencia puntual al tema del despido. al contradictorio cuya esencia deriva del dere-
cho constitucional al debido proceso.(15)
Como resulta coherente sostener, la falencia
legislativa de corte sectorial no constituye auto-
rización implícita para poner término, de mane- que labore cuatro o más horas diarias para un mismo
ra unilateral y en ausencia de causa o invocación empleador, es indispensable la existencia de causa justa
insostenible de esta, a la relación de subordina- contemplada en la ley y debidamente comprobada.
ción generada con el personal profesional. Aun La causa justa puede estar relacionada con la capacidad
cuando el artículo primero de la norma adap- o con la conducta del trabajador.
table a los futbolistas profesionales establezca La demostración de la causa corresponde al empleador
la aplicación de las características propias del dentro del proceso Judicial que el trabajador pudiera
régimen de trabajo a estos aplicables, sin ir más interponer para impugnar su despido”.
allá de cara al tema de la despedida laboral, tal (14) Artículo 31 de lpcl: “El empleador no podrá
proceder legislativo no se constituye en un vacío despedir por causa relacionada con la conducta o con la
carente de cubierta jurídica. En dicho entendi- capacidad del trabajador sin antes otorgarle por escrito
miento, opera con naturalidad la lpcl quien, un plazo razonable no menor de seis días naturales para
pese a su condición de norma general superada que pueda defenderse por escrito de los cargos que se le
en su aplicación por la lrl-fp, no puede que- formulare, salvo aquellos casos de falta grave flagrante
darse impávida ante el atropello empresarial. en que no resulte razonable tal posibilidad o de treinta
Sobre lo señalado, el derecho al trabajo en su días naturales para que demuestre su capacidad o
contenido de no ser despedido salvo causa justa corrija su deficiencia.
merece acogida positiva para el caso del perso- Mientras dure el trámite previo vinculado al despido
nal futbolista profesional haciéndose necesario, por causa relacionada con la conducta del trabajador, el
en este punto, que el quiebre de la relación su- empleador puede exonerarlo de su obligación de asistir
bordinada guarde sustento en una motivo aten- al centro de trabajo, siempre que ello no perjudique su
dible (causa justa, en el lenguaje de la lpcl), derecho de defensa y se le abone la remuneración y demás
afirmado sobre pautas de razonabilidad y pro- derechos y beneficios que pudieran corresponderle. La
porcionalidad, pues una cosa es la terminación exoneración debe constar por escrito.
de la relación laboral atendiendo a los motivos Tanto en el caso contemplado en el presente artículo,
tasados en el contrato suscrito —en cuanto no como en el artículo 32, debe observarse el principio
mediare fraude o simulación— y otra cosa es la de inmediatez”.
conclusión arbitraria de dicha relación jurídi- (15) Artículo 32 de lpcl: “El despido deberá ser
ca. Para esto, como viene siendo sostenido, la comunicado por escrito al trabajador mediante carta
despedida laboral debe guardar coherencia con en la que se indique de modo preciso la causa del mismo
los motivos de causa legal afirmados en la capa- [sic] y la fecha del cese.
cidad o en la conducta del futbolista profesio- Si el trabajador se negara a recibirla le será remitida por
nal en mérito de lo ordenado en la normativa intermedio de notario o de juez de paz, o de la policía a
general laboral aplicable a dicho personal.(13) falta de aquellos.
El empleador no podrá invocar posteriormente
causa distinta de la imputada en la carta de despido.
(13) Artículo 22 de lpcl: “Para el despido de un Sin embargo, si iniciado el trámite previo al despido
trabajador sujeto a régimen de la actividad privada, el empleador toma conocimiento de alguna otra falta
Dejado sentado lo anterior, debemos indicar, a norma laboral especial como es la lrl-fp no
manera de cierre, que el ejercicio del ius varian- se constituye, de plano, como una medida au-
di en el caso del personal futbolista exige des- torizante para extinguir la relación de trabajo.
pedir dentro de los marcos del orden jurídico. En este punto, la valoración de dicha relación
Por lo señalado, la sola consideración de una como determinada no quita la esencialidad de
la protección de los derechos constitucionales
al trabajo y al debido procedimiento en sede
grave en la que incurriera el trabajador y que no fue corporativa que toca respetar al propio emplea-
materia de imputación, podrá reiniciar el trámite”. dor: los clubes deportivos de fútbol.l